233 № 933/109/21
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
02 червня 2021 року Костянтинівський міськрайонний суд Донецької області у складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участю
секретаря ОСОБА_2 ,

прокурора ОСОБА_3 ,

захисника ОСОБА_4 ,
розглянув у підготовчому судовому засіданні обвинувальний акт у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за № 0000183 від 21 жовтня 2020 року за обвинуваченням:
ОСОБА_5 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в м. Донецьк, громадянин України, раніше не судимий, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 ,
у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 258-3 КК України, -
ВСТАНОВИВ:
В провадженні Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області перебуває обвинувальний акт у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за № 0000183 від 21 жовтня 2020 року за обвинуваченням ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 258-3 КК України.

02 червня 2021 року у підготовчому судовому засіданні прокурор надав письмове клопотання, яке підтримав у повному обсязі та просив здійснювати спеціальне судове провадження відносно обвинуваченого ОСОБА_5 , посилаючись на те, що 21.10.2020 за погодженням з Донецькою обласною прокуратурою ОСОБА_5 повідомлено про підозру у вчиненні злочину, передбаченому ч. 1 ст. 258-3 КК України, та відповідно до ст. ст. 111, 133, 135, 276-279 КПК України вжито заходів для вручення вказаного повідомлення про підозру, а саме: повідомлення про підозру із пам`яткою про процесуальні права та обов`язки підозрюваного вручено його захиснику адвокату ОСОБА_4 , оскільки ОСОБА_5 на теперішній час переховується від органів досудового розслідування на тимчасово окупованій території Донецької області. На офіційному сайті СБ України розміщені повістки про виклик ОСОБА_5 в якості підозрюваного та необхідність його прибуття на 21.10.2020, 22.10.2020, 23.10.2020 та 26.10.2020 - до слідчого відділу 2 управління (з дислокацією в м. Маріуполь Донецької області) ГУ СБУ в Донецькій та Луганській областях, для проведення за його участі процесуальних дій, однак останній до слідчого у визначений час не прибув, не повідомляючи про причини своєї неявки. 23.10.2020 ОСОБА_5 оголошений в розшук у зв`язку з тим, що останній переховується від органів досудового розслідування та суду на території, що тимчасово підконтрольна представникам терористичної організації «ДНР» з метою ухилення від кримінальної відповідальності. Розшук останнього здійснюється співробітниками Бахмутського МВ 2 управління (з дислокацією у м. Маріуполь Донецької області) ГУ СБУ в Донецькій та Луганській областях в рамках відповідної оперативно-розшукової справи категорії «Розшук». 05.11.2020 року слідчим суддею Жовтневого районного суду м. Маріуполя Донецької області надано дозвіл на затримання підозрюваного ОСОБА_5 з метою його приводу для участі в розгляді клопотання про застосування щодо нього запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою. Під час досудового розслідування встановлено, що ОСОБА_5 ухиляється від явки на виклики слідчого (не прибув на виклики без поважної причини більше ніж два рази), оголошений у розшук та перебуває у м. Донецьку Донецької області, тобто на території, що відповідно до постанов ВР України № 254-VIII від 17.03.2015, № 252-VIII від 17.03.2015 (з додатком), Закону України від 18.01.2018 «Про особливості державної політики із забезпечення державного суверенітету України на тимчасово окупованих територіях у Донецькій та Луганській областях» є тимчасово окупованою територією. Розшук ОСОБА_5 триває, перепустки для перетину лінії зіткнення у межах Донецької області останній не отримував, державний кордон України не перетинав. 18.02.2021 року ухвалою Жовтневого районного суду м. Маріуполь Донецької області надано дозвіл на здійснення спеціального досудового розслідування по кримінальному провадженню № 0000183 від 21.10.2020 року. 23.02.2021 року на офіційному видавництві для розміщення оголошень про виклик «Урядовому кур`єрі» розміщено повістку про виклик ОСОБА_5 до слідчого відділу 2 управління (з дислокацією у м. Маріуполь Донецької області) ГУ СБУ В Донецькій та Луганській областях на 26.02.2021. однак ОСОБА_5 у визначений час не з`явився та не повідомив причини неявки.

Захисник ОСОБА_4 в судовому засіданні пояснив, що оскільки позиція з його підзахисним не може бути узгоджена, оскільки відсутній будь який взаємозв`язок з ОСОБА_5 , просив вирішити клопотання прокурора на розсуд суду.

Обвинувачений ОСОБА_5 в судове засідання не з`явився з невідомої суду причини, повідомлявся про місце, день та час розгляду справи шляхом направлення повістки рекомендованим листом з повідомленням за останнім відомим місцем його мешкання, шляхом публікації оголошення про виклик до суду в газеті «Урядовий кур`єр», а також шляхом оприлюднення аналогічного оголошення на офіційній сторінці Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області в мережі Інтернет.

Вислухавши учасників судового розгляду, дослідивши клопотання прокурора та додані до нього матеріали, судом встановлено наступне.

Відповідно до вимог КПК України, участь обвинуваченого під час підготовчого судового засідання та судового розгляду є обов`язковою.
Відповідно до ч. 2 ст. 7 КПК України, зміст та форма кримінального провадження за відсутності підозрюваного або обвинуваченого (in absentia) повинні відповідати загальним засадам кримінального провадження, зазначеним у частині першій цієї статті, з урахуванням особливостей, встановлених законом. Сторона обвинувачення зобов`язана використати всі передбачені законом можливості для дотримання прав підозрюваного чи обвинуваченого (зокрема, прав на захист, на доступ до правосуддя, таємницю спілкування, невтручання у приватне життя) у разі здійснення кримінального провадження за відсутності підозрюваного або обвинуваченого (in absentia).
Згідно з ч.1 ст. 20 КПК України, підозрюваний, обвинувачений, виправданий, засуджений має право на захист, яке полягає у наданні йому можливості надати усні або письмові пояснення з приводу підозри чи обвинувачення, право збирати і подавати докази, брати особисту участь у кримінальному провадженні, користуватися правовою допомогою захисника, а також реалізовувати інші процесуальні права, передбачені цим Кодексом.

Право обвинувачуваного захищати себе особисто чи використовувати юридичну допомогу захисника, вибраного на власний розсуд, є істотним елементом засобів процесуального захисту, гарантованого ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 р. Крім того у § 3 (d) статті 14 частини III Міжнародного пакту, зазначено, що кожен має право при розгляді будь-якого висунутого проти нього кримінального обвинувачення бути судимим у його присутності та захищати себе особисто або за посередництвом обраного ним самим захисника; якщо він не має захисника, бути повідомленим про це право і мати призначеного йому захисника в будь-якому разі, коли інтереси правосуддя того вимагають, безплатно для нього в усякому такому випадку, коли він не має достатньо коштів для оплати цього захисника.

Таким чином, особиста присутність особи у судовому процесі виділена як одна з найбільш фундаментальних гарантій права на справедливий розгляд справи, гарантований ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року, відповідно до якої «кожна людина має право під час будь-якого кримінального обвинувачення, що їй пред`явлене, на справедливий розгляд справи судом».

Відповідно до ч. 3 ст. 323 КПК України, судовий розгляд у кримінальному провадженні щодо злочинів, зазначених у частині другій статті 297-1 цього Кодексу, може здійснюватися за відсутності обвинуваченого (in absentia), крім неповнолітнього, який переховується від органів слідства та суду з метою ухилення від кримінальної відповідальності (спеціальне судове провадження) та оголошений у міждержавний та/або міжнародний розшук. За наявності таких обставин за клопотанням прокурора, до якого додаються матеріали про те, що обвинувачений знав або повинен був знати про розпочате кримінальне провадження, суд постановляє ухвалу про здійснення спеціального судового провадження стосовно такого обвинуваченого.
Згідно з абз. 5 п. 20-1 Розділу XІ «Перехідні положення», судовий розгляд у кримінальному провадженні щодо злочинів, зазначених у частині другій статті 297-1 цього Кодексу, а також у цьому пункті, може здійснюватися за відсутності обвинуваченого (in absentia), крім неповнолітнього, який переховується від органів слідства та суду з метою ухилення від кримінальної відповідальності (спеціальне судове провадження) та оголошений у міждержавний та/або міжнародний розшук, чи який понад шість місяців переховується від органів слідства та суду з метою ухилення від кримінальної відповідальності та/або стосовно якого наявні фактичні дані, що він перебуває за межами України, на тимчасово окупованій території України або в районі проведення антитерористичної операції.

З 27.11.2018 року почало діяти Державне бюро розслідувань.

Водночас, абзацом 8 пункту 20-1 розділу ХІ Перехідних положень КПК України кримінальні провадження, у яких здійснювалося спеціальне досудове розслідування щодо злочинів, передбачених цим пунктом, і обвинувальні акти направлені до суду до спливу строку, передбаченого абзацом першим цього пункту, а так само кримінальні справи, які станом на цю дату перебувають на розгляді суду, розглядаються з урахуванням правил спеціального судового провадження та особливостей, визначених цим пунктом.

Процедури «іn absentia» неминуче припускають деякий відступ від загальних правил кримінального процесу. Особливе значення при цьому надається питанню про забезпечення прав відсутнього в залі судового засідання обвинуваченого. У прецедентній практиці Європейського суду з прав людини (рішенні «Меденіца проти Швейцарії») були вироблені критерії, яким має відповідати таке провадження. При цьому Суд у своїх рішеннях неодноразово наголошував на необхідності забезпечення процесуальних прав і гарантій осіб, що беруть участь у кримінальному процесі. До таких прав, що підлягають безумовному дотриманню, насамперед, відносяться: право бути присутнім під час розгляду справи, право на захисника, право бути вислуханим, право оскаржити заочний вирок.

Ключове значення в цьому випадку відіграє повідомлення особи про порушене проти неї кримінальне провадження, яке мало бути здійсненне відповідно до процесуальних і матеріальних вимог, що гарантують ефективне здійснення її прав, при тому, що неясна і неофіційна інформація є недостатньою (справа «Сейдовіч проти Італії»). Повідомлення має бути зроблене офіційно, а твердження про наявність повідомлення з листів родичів (справа «Т. проти Італії») або від співробітників засобів масової інформації (справа «Шомоді проти Італії»), є необґрунтованими.

У кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000183 від 21 жовтня 2020 року за обвинуваченням ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 258-3 КК України, відсутні докази на підтвердження того, що обвинувачений ОСОБА_5 обізнаний про його кримінальне переслідування та умисно переховується від суду з метою ухилення від кримінальної відповідальності, а саме - перебуває на тимчасово-окупованій території України. Задля проведення спеціального судового провадження недостатньо обмежитись листами-повідомленнями та доданими до нього матеріалами, наданими прокурором та не можуть бути взяті судом до уваги, оскільки зазначені у них відомості будь-яким чином не підтверджуються доказами, такими як, наприклад, протоколами допитів свідків, офіційними повідомленнями міграційної або прикордонної служб України, тощо. Прокурором надано суду постанову від 23 жовтня 2020 року про оголошення розшуку ОСОБА_5 , однак не додано жодних відомостей про те, яких вжито заходів для розшуку обвинуваченого протягом останнього року.

Крім того, незважаючи на здійснення спеціального досудового розслідування у кримінальному провадженні, суд не зобов`язаний призначати спеціальне судове провадження, оскільки стороною обвинувачення потрібно саме довести наявність зазначених вище обставин, які б дозволяли призначити спеціальне судове провадження.

Таким чином, суд вважає, що відсутні підстави для здійснення спеціального судового провадження.

Відповідно до ст. 335 КПК України, у разі якщо обвинувачений ухилився від суду або захворів на психічну чи іншу тяжку тривалу хворобу, яка виключає його участь у судовому провадженні, суд зупиняє судове провадження щодо цього обвинуваченого до його розшуку або видужання і продовжує судове провадження стосовно інших обвинувачених, якщо воно здійснюється щодо декількох осіб. Розшук обвинуваченого, який ухилився від суду, оголошується ухвалою суду, організація виконання якої доручається слідчому та/або прокурору.
Зважаючи на те, що проведення підготовчого судового засідання за відсутності обвинуваченого неможливо, та на даний час його місцезнаходження органом досудового розслідування не встановлено, суд прийшов до висновку про необхідність оголосити розшук обвинуваченого ОСОБА_5 , а провадження по справі зупинити до його розшуку.
Керуючись ст. ст. 314, 315, 323, 335, 373 КПК України, -
ПОСТАНОВИВ:
У задоволенні клопотання прокурора про здійснення спеціального судового провадження стосовно ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 258-3 КК України - відмовити.

Оголосити розшук обвинуваченого ОСОБА_5 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в м. Донецьк, громадянин України, раніше не судимий, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 .
Зупинити судове провадження за обвинуваченням ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 258-3 КК України, до розшуку останнього.

Організацію виконання розшуку доручити прокурору.

Ухвала окремому оскарженню не підлягає.

Суддя