Номер провадження: 11-сс/813/793/21
Номер справи місцевого суду: 505/774/21 1-кс/505/383/21
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
про відмову у відкритті провадження

14.05.2021 року м. Одеса

Суддя-доповідач Одеського апеляційного суду, перевіривши в порядку ст.398 КПК України апеляційну скаргу ОСОБА_3 на ухвалу слідчого судді Котовського міськрайонного суду Одеської області від 23 квітня 2021 року, -

ВСТАНОВИВ:

Вказаною ухвалою було відмовлено в задоволенні заяви ОСОБА_3 про відвід групи прокурорів Котовської місцевої прокуратури, які здійснюють процесуальне керівництво у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за №00000045 від 03 травня 2017 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.382 КК України.

Крім того, було відмовлено в задоволенні клопотання про відвід слідчому Подільського ВП ГУНП в Одеській області ОСОБА_4 .

Не погодившись із зазначеною ухвалою слідчого судді ОСОБА_3 подав апеляційну скаргу, в якій просив прийняти її до розгляду, ухвалу скасувати та постановити нову, якою задовольнити його клопотання про відвід групи прокурорів та слідчого.

Перевіривши доводи апеляційної скарги та дослідивши надані матеріали, суддя-доповідач дійшов висновку про таке.

Суддя-доповідач на етапі прийняття апеляційної скарги на ухвалу слідчого судді має перевірити апеляційну скаргу на наявність чи відсутність перешкод для призначення її до розгляду, передбачених пунктами 2-4) ч.3 та ч.4 ст.399 КПК.

У чинному КПК не встановлено черговості дій судді-доповідача з перевірки відсутності перешкод для призначення апеляційної скарги до розгляду, що передбачені ч.3 та ч.4 ст.399 КПК Уркаїни. За таких обставин виникає конкуренція норм щодо підстав для повернення апеляційної скарги та відмови у відкритті апеляційного провадження. Разом з тим, повернення апеляційної скарги особі, не позбавляє її права на звернення (повторне звернення) до суду з апеляційною скаргою на судове рішення, яке за законом не підлягає оскарженню. В такому випадку з метою процесуальної економії перевірка здійснюється в такій послідовності: перевірка підстав для відмови у відкритті апеляційного провадження, а за їх відсутності - підстав для повернення апеляційної скарги.

Суддя-доповідач відмовляє у відкритті провадження, зокрема, якщо апеляційна скарга подана на судове рішення, яке не підлягає оскарженню в апеляційному порядку (ч.4 ст.399 КПК).

Отже, у даному провадженні на етапі прийняття апеляційної скарги першочергово суддя-доповідач має вирішити питання, чи може бути оскаржена в апеляційному порядку ухвала слідчого судді про відмову в задоволенні заяви учасника кримінального провадження про відвід слідчого та групи прокурорів.

Відповідно до ч.3 ст.392 КПК України в апеляційному порядку можуть бути оскаржені ухвали слідчого судді у випадках, передбачених цим Кодексом.

У частинах 1 та 2 ст.309 КПК наведено вичерпний перелік ухвал слідчого судді, які можуть бути оскаржені в апеляційному порядку під час досудового розслідування. Скарги на інші ухвали слідчого судді оскарженню не підлягають і заперечення проти них можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді (ч.3 ст.309 КПК).

Зі змісту апеляційної скарги ОСОБА_3 убачається, що ним оскаржується ухвала слідчого судді про відмову в задоволенні його заяв про відвід групи прокурорів та слідчого у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за №00000045 від 03 травня 2017 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 382 КК України.

Вказана ухвала була постановлена слідчим суддею на етапі проведення досудового розслідування.

При цьому оскаржена ухвала слідчого судді не передбачена як така, що може бути оскаржена в апеляційному порядку під час досудового розслідування ні статтею 307 КПК, ні статтею 309 КПК України.

Разом з тим, відповідно до висновку Верховного Суду України, який викладений в постанові від 12 жовтня 2017 року по справі №5-142кс(15)17, у разі постановлення слідчим суддею ухвали, що не передбачена кримінальними процесуальними нормами, до яких відсилають положення ч.3 ст.309 КПК, суд апеляційної інстанції не вправі відмовити у перевірці її законності, посилаючись на приписи ч.4 ст.399 КПК. Право на апеляційне оскарження такого судового рішення підлягає забезпеченню на підставі п.17) ч.1 ст.7 та ч.1 ст.24 КПК України, які його гарантують, з огляду на положення ч.6 ст.9 КПК України, яка встановлює, що у випадках, коли положення КПК не регулюють або неоднозначно регулюють питання кримінального провадження, застосовуються загальні засади кримінального провадження, визначені ч.1 ст.7 КПК.

З наведеним висновком Верховного Суду України погодилася Велика Палата Верховного Суду (постанова Великої Палати Верховного Суду від 23.05.2018 року по справі № 237/1459/17).

Вивчення резолютивної частини оскаржуваної ухвали слідчого судді дає підстави вважати, що слідчий суддя постановив ухвалу передбачену ст.81 КПК.

Кримінальне процесуальне законодавство України застосовується з урахуванням практики Європейського суду з прав людини (далі - ЄСПЛ) (частина 5 статті 9 КПК). Так, в ухвалі ЄСПЛ щодо прийнятності заяви №32671/02 у справі Скорик проти України зазначено, що право на суд, одним із аспектів якого є право доступу до суду, не є абсолютним, воно може підлягати обмеженням, особливо щодо умов прийнятності скарги.

Безумовно, право доступу до судів не є абсолютним, але може бути обмежене; це дозволено в тому розумінні, що право доступу «за своєю суттю вимагає регулювання державою, регулювання якої може змінюватися за часом та місцем відповідно до потреб та ресурсів громади та окремих людей». Тим не менш, застосовані обмеження не повинні обмежувати чи зменшувати доступ до особи таким чином або настільки, що порушується сама суть права (рішення у справі Ashingdane v. the United Kingdom від 28.05.1985, заява № 8225/78, § 57).

Наведені висновки ЄСПЛ хоча і сформульовані щодо випадків, які відмінні від оскарження судового рішення про відмову у задоволенні заяви про відвід слідчого або прокурорів, проте встановлюють деякі загальні вимоги щодо прийнятності апеляційних скарг і у кримінальному провадженні, зокрема, на етапі досудового розслідування. Так, законодавець у КПК України, як це було мотивовано вище, чітко висловився щодо неможливості оскарження ухвали слідчого судді про відмову у задоволенні заяви про відвід слідчого та групи прокурорів. При цьому це обмеження не може вважатися таким, що порушує саму суть права на апеляційне оскарження, оскільки доводи, викладені в апеляційній скарзі хоча і не можуть бути розглянуті в апеляційному порядку по суті, проте це компенсується наявністю права: 1) подати заперечення проти цієї ухвали слідчого судді під час підготовчого провадження в суді (ч.3 ст.309 КПК) та 2) ставити питання на основі таких доводів про визнання доказів недопустимими (статті 87, 88, 89 КПК України).

Таким чином, оскільки ухвала слідчого судді Котовського міськрайонного суду Одеської області від 23 квітня 2021 року не підлягає оскарженню в апеляційному порядку під час досудового розслідування, а її постановлення передбачено кримінальними процесуальними нормами, до яких відсилають положення ч.3 ст.309 КПК, а саме - статтями 77, 80, 81 КПК, то вона не може бути оскаржена в апеляційному порядку.

У аналогічній ситуації при розгляді питання щодо можливості апеляційного оскарження ухвали суду, якою було відмовлено у задоволенні заяви про відвід слідчого судді на етапі досудового розслідування в порядку ч.1 ст.81 КПК, тотожного висновку дійшов Касаційний кримінальний суд Верховного Суду в ухвалі від 21 лютого 2020 року (справа № 362/6333/19). Касаційною інстанцією було зауважено, що ст.81 КПК не містить положень про можливість окремого оскарження в апеляційному порядку ухвали судді, якою відмовлено в задоволенні заяви скаржника про відвід слідчому судді, а тому така ухвала не підлягає апеляційному оскарженню.

На підставі викладеного суддя-доповідач відмовляє у відкриті провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_3 на ухвалу слідчого судді Котовського міськрайонного суду Одеської області від 23 квітня 2021 року.

Керуючись статтями 7, 9, 24, 309, 399, 422 КПК України суддя-доповідач, -

УХВАЛИВ:

Відмовити у відкритті апеляційного провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_3 на ухвалу слідчого судді Котовського міськрайонного суду Одеської області від 23 квітня 2021 року, якою було відмовлено в задоволенні його заяв про відвід групи прокурорів Котовської місцевої прокуратури та слідчого Подільського ВП ГУНП в Одеській області ОСОБА_4 у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за №00000045 від 03 травня 2017 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 382 КК України.

Відповідно до положень ч.5 ст.399 КПК України копію ухвали разом з апеляційною скаргою та всіма доданими до неї матеріалами невідкладно надіслати ОСОБА_3 .

Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом трьох місяців з моменту набрання нею законної сили.

Суддя-доповідач Одеського

апеляційного суду ОСОБА_2