ДЗЕРЖИНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КРИВОГО РОГУ
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 210/979/21
Провадження № 1-в/210/136/21
У Х В А Л А
іменем України
"06" квітня 2021 р.

Дзержинський районний суд міста Кривого Рогу Дніпропетровської області у складі:

головуючого - судді ОСОБА_1 , за участі секретаря судових засідань - ОСОБА_2

учасники провадження, які беруть участь у розгляді справи: прокурор ОСОБА_3 , представиник КВК № 80 - ОСОБА_4 , засуджений ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в режимі дистанційного судового провадження (відеоконференції) клопотання ОСОБА_5 про застосування частини 5 статті 72 КК України в частині зарахування строку перебування під вартою у строк відбування покарання -

ВСТАНОВИВ:
До Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу надійшла заява засудженого ОСОБА_5 , який відбуває покарання в ДУ "Криворізька виправна колонія № 80", в якій засуджений просить зарахувати період в умовах позбавлення волі з розрахунку день за два застосування. В обґрунтування своїх вимог посилається на те, що перебував в місцях попереднього ув`язнення з 13 грудня 2016 року по 26 лютого 2017 року, тому просить цей період перерахувати.
ОСОБА_5 свою заяву підтримав та просив її задовольнити.
Представник Державної установи "Криворізька виправна колонія № 80" послався на розсуд суду.
Прокурор ОСОБА_3 не заперечував проти часткового задоволення клопотання.
Суд, дослідивши матеріали особової справи засудженого, заслухавши доводи учасників справи, вважає клопотання таким, що підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.
Так, в судовому засіданні встановлено, та з матеріалів особової справи вбачається, що ОСОБА_5 відбуває покарання в Державні установі "Криворізька виправна колонія № 80" за вироком Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 26 серпня 2015 року, за яким останнього визнано винним за ст. 289 ч. 2 КК України у вигляді 5 (п`яти) років позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_5 від призначеного покарання у вигляді позбавлення волі, якщо він протягом 2 (двох) років іспитового строку не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього обов`язки, передбачені п.п. 2, 3, 4 ч.1 ст. 76 КК України.
Разом з тим, 26 грудня 2016 року ухвалою Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , направлено для відбування покарання, яке призначене йому Жовтоводським міським судом Дніпропетровської області за вироком від 26.08.2015 року у вигляді 5 років позбавлення волі, скасувавши звільнення від покарання з випробуванням. Термін відбуття покарання ОСОБА_5 постановлено обчислювати з моменту виконання покарання.
З матеріалів особової справи ОСОБА_5 встановлено, що останній був затриманий 13 грудня 2016 року та на підставі ухвали слідчого судді Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області застосовано до підозрюваного ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.
Отже в межах кримінального провадження ОСОБА_5 обирався запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.
Враховуючи матеріали особової справи, суд вважає, що клопотання засудженого ОСОБА_5 підлягає задоволенню з наступних мотивів.

Частиною 5 статті 72 КК України, в редакції, що діяла з 21 грудня 2015 року (Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 року за №842-УІІІ) передбачено зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах кримінального провадження з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а у разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, - також передбачено переведення строку попереднього ув`язнення у строк позбавлення волі за вищезазначеним співвідношенням та переведення визначеного строку позбавлення волі в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, визначеного ч. 1 ст.72 КК України.

Суд зазначає, що 21 червня 2017 року набув чинності Закон України №2046-VIII від 18.05.2017 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», відповідно до якого частину 5 статті 72 Кримінального кодексу України викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті».

Відповідно до правового висновку щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання) викладеного у пунктах 102-107 постанови Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17-к:

"102. Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України.

103. Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).

104. Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).

105. Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

106. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

107. Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Таким чином, після набрання чинності Законом України №2046-VIII від 18.05.2017 року, тобто з 21 червня 2017 року попереднє ув`язнення зараховується у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Згідно з статтями 8, 9 КПК України кримінальне провадження здійснюється з додержанням принципу верховенства права, відповідно до якого людина, її права та свободи визнаються найвищими цінностями та визначають зміст і спрямованість діяльності держави. Під час кримінального провадження суд зобов`язаний неухильно додержуватися вимог Конституції України, цього Кодексу, міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, вимог інших актів законодавства.

Частиною 1 статті 12 КПК України під час кримінального провадження ніхто не може триматися під вартою, бути затриманим або обмеженим у здійсненні права на вільне пересування в інший спосіб через підозру або обвинувачення у вчиненні кримінального правопорушення інакше як на підставах та в порядку, передбачених цим Кодексом.

ОСОБА_5 обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою року 13 грудня 2016 року. Строк утримання під вартою слід відраховувати з 13 грудня 2016 року тобто з моменту фактичного затримання.

Як раніше встановлено судом, ухвалою від 24 січня 2017 року Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області визначено, що запобіжний захід щодо обвинуваченого ОСОБА_6 до вступу ухвали в закону силу залишити без змін у виді тримання під вартою. Вказана ухвала набрала законної сили 01 лютого 2017 року

Отже, саме цей період з моменту фактичного взяття під варту 13 грудня 2016 року та по день вступу ухвали законної сили 01 лютого 2017 року, підлягає перерахуванню з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки до ОСОБА_7 на цей період застосовувався захід попереднього ув"язнення.

Такий перерахунок, на думку суду, відповідає загальним засадам кримінального провадження, зокрема принипам законності та верховенства.

Керуючись ст. ст. 72 КК України, ст. 537-539 КПК України, суд,-
ПОСТАНОВИВ:
Клопотання ОСОБА_7 про застосування частини 5 статті 72 КК України в частині зарахування строку перебування під вартою у строк відбування покарання - задовольнити частково.

Зарахувати засудженому ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , який відбуває покарання в Державній установі "Криворізька виправна колонія (№ 80)" у вигляді позбавлення волі відповідно до вироку Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 26 серпня 2015 року, строк перебування під вартою з 13 грудня 2016 року до 01.02.2017 року включно за правилами частини 5 статті 72 КК України (в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VIII від 26 листопада 2015 року), а саме: з розрахунку відповідності одного дня попереднього ув`язнення двом дням позбавлення волі.

Направити до Державної установи "Криворізька виправна колонія (№80)" копії ухвал - для відома та виконання, а так само і для вручення засудженому. Копію ухвали вручити прокурору.

Ухвала може бути оскаржена протягом семи днів з дня її оголошення шляхом подання апеляції до Дніпровського апеляційного суду через Дзержинський районний суд м. Кривого Рогу Дніпропетровської області, а засудженим, який відбуває покарання в місцях позбавлення волі - в той же строк з моменту отримання її копії.

Повний текст ухвали складено та проголошено 08 квітня 2021 року о 15год. 40хв. в залі судового засідання № 309 Дзержинського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області (м. Кривий Ріг, пр-т Миру 24, третій поверх)

Суддя: ОСОБА_1