Провадження № 1-в/638/504/21
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 серпня 2021 року Дзержинський районний суд м. Харкова у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання засудженого ОСОБА_3 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання,

ВСТАНОВИВ:

Засуджений ОСОБА_3 12.07.2021 року звернувся до суду з клопотанням про зарахування судом строку попереднього ув`язнення з 03.04.2017 по 09.07.2018 в строк покарання в порядку ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України №838-VIIІ «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року.

Засуджений ОСОБА_3 надав суду клопотання про розгляд справи без його участі.

Прокурор в судове засідання не прибув, надав заяву про розгляд справи без його участі. В заяві зазначив, що заперечує проти задоволення клопотання засудженого, оскільки підстави для застосування до засудженого ОСОБА_3 ч. 5 ст. 72 КК України в редакції вищезазначеного Закону України № 838-VIIІ від 26.11.2015 відсутні.

Суд, дослідивши отримані матеріали та особову справу засудженого, встановив наступне.

Вироком Чугуївського міського суду Харківської області від 03.04.2017 року ОСОБА_3 засуджено за ч.3 ст.185 КК України та призначено покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі. Запобіжний захід щодо обвинуваченого до набрання вироком законної сили залишено у виді особистого зобов`язання, змінивши на тримання під вартою в порядку виконання вироку і ухвалено строк відбуття покарання відраховувати з моменту фактичного затримання. Вказаний вирок набрав законної сили 03 травня 2017 року.

Вироком Чугуївського міського суду Харківської області від 08.06.2018 року ОСОБА_3 засуджено за ч.3 ст.185 КК України та призначено покарання у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі. На підставі ст.71 КК України приєднано до призначеного покарання частково невідбуту частину покарання за вироком Чугуївського міського суду Харківської області від 03.04.2017 року та остаточно призначено ОСОБА_3 покарання у вигляді позбавлення волі на строк 4 (чотири) роки 2 (два) місяці. Вирок набрав чинності 09.07.2018р.

Засуджений просить зарахувати строк попереднього ув`язнення, який на його думку почався 03.04.2017 і закінчився 09.07.2018, в строк покарання, призначеного вироком Чугуївського міського суду Харківської області від 08.06.2018 року.

З таким доводами засудженого суд не погоджується з огляду на наступне.

Частиною 5 статті 72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», яка набула чинності 24.12.2015) встановлено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до Закону України № 2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18 травня 2017 року, який набув чинності 21.06.2017, редакцію частини 5 ст.72 КК України було змінено та перше речення цієї частини викладено наступним чином: "Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті".

В п.п. 102-105 своєї постанови від 29.08.2018 року у справі № 663/537/17 (провадження № 13-31кс18) Велика Палата Верховного Суду зазначила, що положення частини 5 ст.72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у частині 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні частини 2 ст. 4 КК України.
Так, відповідно до ч.2 статті 4 КК України кримінальна протиправність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.

Тобто, якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII). Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII (зворотна дія Закону №838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України). Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Також, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

На підставі вивчених матеріалів справи встановлено, що під час ухвалення вироку Чугуївським міським судом Харківської області 03.04.2017 до обвинуваченого був застосваний запобіжний захід у вигляді особистого зобов`язання.

Таким чином, твердження засудженого про взяття його під варту 03.04.2017 року не підтверджуються матеріалами справи. Крім того, 15 грудня 2017 року ОСОБА_3 затримано у встановленому законом порядку співробітниками Чугуївського ВП на виконання вироку Чугуївського міського суду Харківської області від 03.04.2017 року, за яким останнього засуджено за ч.3 ст.185 КК України до 3 років позбавлення волі.

Відповідно до довідки ДУ "Олексіївська виправна колонія (№25)" від 15.01.2018 за №4/12/312/Кн про надання інформації ОСОБА_3 відбуває покарання за вироком Чугуївського міського суду Харківської області від 03.04.2017 року з 28 грудня 2017 року. Початок строку відбування покарання 15 грудня 2017 року.

Відповідно до ст.3 ЗУ "Про попередне ув`язнення" підставою для попереднього ув`язнення є вмотивоване рішення суду про обрання як запобіжного заходу тримання під вартою або про застосування тимчасового чи екстрадиційного арешту, винесене відповідно до Кримінального і Кримінального процесуального кодексів України та/або рішення компетентного органу іноземної держави у випадках, передбачених законом.

Попереднє ув`язнення у розумінні положень ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили. У зв`язку із цим не підлягає зарахуванню у строк попереднього ув`язнення термін тримання під вартою в порядку виконання вироку або термін слідування під вартою засудженої особи із слідчого ізолятора до установи виконання покарань, тобто термін від дати набрання обвинувальним вироком законної сили до дати прибуття до місця відбуття покарання.

До ОСОБА_3 до ухваленння вироку Чугуївським міським судом Харківської області від 03.04.2017 року запобіжний захід у виді тримання під вартою не застосовувався і вказаним вироком до набрання ним законної сили було залишено запобіжний захід відносно ОСОБА_3 у виді особистого зобов`язання.

Посилання засудженого на наявність підстав для зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі з розрахунку один день ув`язнення за два дні позбавлення волі суд не приймає до уваги, оскільки щодо засудженого не обиралися до 20 червня 2017 року та не продовжували після 20 червня 2017 року застосовуватися заходи попереднього ув`язнення в розумінні ультраактивної дії Закону № 838-VIII.

Крім того, положеннями ч. 5 ст. 72 КК України (в редакії Закону № 838-VIII) визначено, що зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі провадиться судом у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Таким чином, суд звертає увагу, що за вироком Чугуївського міського суду Харківської області від 03.04.2017 року попереднє ув`язнення стосовно ОСОБА_3 не застосовувалось.

За вироком Чугуївського міського суду Харківської області від 08.06.2018 року, ОСОБА_3 було засуджено за кримінальне правопорушення, яке було ним вчинено вже після 20.06.2017 року, у зв`язку з чим підстави для перерахунку відповідно до ч.5 ст.72 КК УКраїни редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» у суду відсутні.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст.ст. 372, 537, 539 КПК України, ст.72 КК України, суд,

ПОСТАНОВИВ:

В задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_3 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до Закону України № 838-VII від 26.11.2015 «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» - відмовити.

Ухвала може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Дзержинський районний суд м. Харкова протягом семи днів з дня її проголошення.

Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги ухвала, якщо її не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Суддя ОСОБА_1