СВЯТОШИНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М. КИЄВА
пр. № 1-кс/759/3168/21
ун. № 759/9275/21
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
13 травня 2021 року м. Київ Слідчий суддя Святошинського районного суду м.Києва ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши клопотання прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_3 , про тимчасовий доступ до речей та документів у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000206 за ознаками складу злочину, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України,-

ВСТАНОВИВ:

11.05.2021 року до слідчого судді Святошинського районного суду м. Києва надійшло вказане клопотання, в якому прокурор просив надати прокурору ОСОБА_3 та іншим прокурорам, що входять до складу групи прокурорів, слідчим СУ ГУ НП в Київській області, включеним до складу групи слідчих, а також за їх дорученням в порядку ст. ст. 36, 40 Кримінального процесуального кодексу України працівникам оперативного підрозділу дозвіл на тимчасовий доступ та вилучення речей та документів, які знаходяться у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 ( АДРЕСА_1 ), а саме - оригіналу містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта будівництва № MU01:1036-4998-1930-0494 № 0028-01-2020 від 31.01.2020 року та всіх документів, передбачених ст. 29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», на підставі яких зазначені умови були надані Замовнику для будівництва багатоквартирного житлового будинку з вбудованими нежитловими приміщеннями та підземним паркінгом за адресою: АДРЕСА_2 (станом на 01.01.2021), АДРЕСА_3 ; оригіналу заяви замовника будівництва про їх надання; оригіналу наказу ІНФОРМАЦІЯ_1 про затвердження містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта будівництва MU01:1036-4998-1930-0494 № 0028-01-2020 від 31.01.2020 року, та/або інших документів на підставі яких було його надано.

Вказане клопотання обґрунтовується тим, що Київською обласною прокуратурою здійснюється процесуальне керівництво за досудовим розслідуванням у кримінальному провадженні, відомості про яке 09.11.2020 внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000206 за фактом зловживання посадовими особами органу державного архітектурного-будівельного контролю своїми службовим становищем за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 364 Кримінального кодексу України.

Під час досудового розслідування вказаного кримінального провадження виявлено ряд порушень вимог містобудівного законодавства при видачі дозвільних документів для здійснення будівництва багатоквартирних житлових будинків об`єднаних у спільну забудову « ІНФОРМАЦІЯ_2 » за адресою: АДРЕСА_2 (станом на 01.01.2021), АДРЕСА_3 .

В ході огляду веб-сайтів «ІНФОРМАЦІЯ_3 », « ІНФОРМАЦІЯ_4 », відомостей Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно установлено, що на підставі дозволу на виконання будівельних робіт КС №93 проводиться будівництво багатоквартирних житлових будинків об`єднаних у спільну забудову « АДРЕСА_2 .
Витяг з офіційного Порталу Єдиної державної електронної системи будівництва за інтернет адресою ІНФОРМАЦІЯ_5 , містить наступну інформацію про об`єкт будівництва:
- дозвіл на виконання будівельних робіт від 11.12.2020 №КС93 (з останніми змінами від 12.01.2021 року);
- Технічний нагляд ОСОБА_4 (АТ 000446 );

- Авторський нагляд ОСОБА_5 ( НОМЕР_1 );

- Генеральний підрядник Товариство з обмеженою відповідальністю « ІНФОРМАЦІЯ_6 », код ЄДРПОУ: НОМЕР_2 (договір від 01.09.2020 № 0109/2020ГП);

- Містобудівні умови та обмеження MU01:1036-4998-1930-0494 № 0028-01-2020 від 31.01.2020 / Діючий (видав ІНФОРМАЦІЯ_7 );

- ІНФОРМАЦІЯ_8 ;

- Розробник проектної документації Товариство з обмеженою відповідальністю « ІНФОРМАЦІЯ_9 », код ЄДРПОУ: НОМЕР_3 ;

- Розділ про документи, що засвідчують право власності (користування) земельною ділянкою містить інформацію про кадастрові номери земельних ділянок :01:047:0272 площею 0.0099 га, :01:047:0271 площею 0.1000 га, :01:047:0270 площею 0.1000 га, :01:047:0016 площею 0.1007 га зі спільним цільовим призначенням: 02.03 Для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку;

- Відповідальна особа Архітектор ОСОБА_5 , Кваліфікаційний сертифікат ІНФОРМАЦІЯ_10 (код ЄДРПОУ: НОМЕР_4 ): АА004377.

- Об`єкт будівництва назва «Нове будівництво багатоквартирного житлового будинку з вбудованими нежитловими приміщеннями та підземним паркінгом», Тип «Будівля / споруда Код ДКБС:1122.2 Будинки багатоквартирні підвищеної комфортності, індивідуальні», з технічко-економічними показниками;

- Експертиза проекту Експертна організація ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_11 » код ЄДРПОУ: НОМЕР_5 , Сертифікований експерт ОСОБА_6 (АЕ 004410, НОМЕР_6 );

- Відомості про реєстрацію: Орган, що прийняв рішення ІНФОРМАЦІЯ_12 ОСОБА_7 ;

Зміни в дозвільному документі вносились 12.01.2021 року.

Аналіз вищевикладеної інформації дає підстави до висновку, що будівництво багатоквартирного житлового будинку з вбудованими нежитловими приміщеннями та підземним паркінгом ведеться як один об`єкт будівництва відповідно дозволу на виконання будівельних робіт від 11.12.2020 № КС93, на чотирьох земельних ділянках, що мають кадастрові номера :01:047:0016, :01:047:0270, :01:047:0271, :01:047:0272.
Викладена інформація також підтверджується протоколом огляду веб-сайту «ІНФОРМАЦІЯ_3 » від 19.04.2021 року.
Окрім викладеної інформації на Порталі Єдиної державної електронної системи будівництва, протоколом огляду веб-сайту «ІНФОРМАЦІЯ_3 » від 19.04.2021 також зафіксовано будівництво з відповідними фото розміщеними у загальнодоступній мережі інтернет, де відображено, що будівництво ведеться на одному спільному будівельному майданчику, земельній ділянці, що огороджена спільним парканом та має виритий котлован по центру.
В свою чергу, протоколом огляду веб-сайту, « ІНФОРМАЦІЯ_4 » від 20.04.2021, установлено, що земельні ділянки з кадастровими номерами :01:047:0270, :01:047:0271, :01:047:0272 не мають спільної межі із земельною ділянкою :01:047:0016 .

При детальному аналізі місцерозташування та форм вказаних чотирьох земельних ділянок вбачається, що праворуч від земельних ділянок з кадастровими номерами :01:047:0270, :01:047:0271, :01:047:0272 та відповідно ліворуч від земельної ділянки з кадастровим номером :01:047:0016, тобто по центру будівельного майданчика « ІНФОРМАЦІЯ_13 » розташована земельна ділянка прямокутної форми з кадастровим номером :01:047:0017 площею 0.0217 га, з цільовим призначенням: «02.01 Для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка) для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд».

Вказані відомості дають підстави стверджувати, що дозвіл на виконання будівельних робіт КС №93 виданий щодо будівництва багатоквартирного житлового будинку з вбудованими нежитловими приміщеннями та підземним паркінгом в т.ч. на земельній ділянці що має цільове призначення «02.01 Для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка) для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд», одночасно забудова цієї земельної ділянки взагалі не передбачено дозволом на виконання будівельних робіт.

Враховуючи, що будівництво багатоквартирного житлового будинку з вбудованими нежитловими приміщеннями та підземним паркінгом проводиться на земельній ділянці «02.01 Для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка) для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд» є пряме порушення вимог ст. 24 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

Таким чином, будівельні роботи на земельній ділянці з кадастровим номером :01:047:0017 проводяться взагалі без дозволу на виконання будівельних робіт, хоча виданий дозвіл фактично стосується території будівництва.

ІНФОРМАЦІЯ_7 на забудову видано Містобудівні умови та обмеження MU01:1036-4998-1930-0494 № 0028-01-2020 від 31.01.2020 року.

В свою чергу рішення ІНФОРМАЦІЯ_7 № 6754-82-VI «Про передачу гр. ОСОБА_8 земельної ділянки для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка) для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд в АДРЕСА_4 » прийнято лише 25.06.2020 року, тобто на час прийняття вказаних містобудівних умов та обмежень право власності на цю земельну ділянку не було оформлено.

За таких обставин ІНФОРМАЦІЯ_7 у відповідності до імперативних приписів п. п. 1, 3 ч. 4 ст. 29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», отримавши від замовника містобудівний розрахунок щодо забудови ділянки, зобов`язаний був відмовити у видачі містобудівних умов і обмежень.

Розроблення проектної документації на будівництво регламентується

ст. 31 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», відповідно до якої вона розробляється у порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування, з урахуванням вимог містобудівної документації та вихідних даних і дотриманням вимог законодавства, будівельних норм, державних стандартів і правил та затверджується замовником.

У державних будівельних нормах щодо містобудування (ДБН Б.2.2-12:2018 «Планування і забудова територій»), які діють з 1 вересня 2018 року та є обов`язковими, введений максимально допустимий відсоток забудови земельних ділянок при розміщенні нових житлових будинків. Він залежить від їх поверховості. Так, згідно вказаних ДБН Б.2.2-12:2018 «Планування і забудова територій» максимально допустимий відсоток забудови земельної ділянки при розміщенні житлового будинку 9-10 поверхів складає 35%.

У даному випадку запроектовано будівництво Житлового Комплексу « ІНФОРМАЦІЯ_2 » поверховістю 9-10 поверхів. При цьому, площа забудови складає 1334,40 квадратних метри (0,1334 га), а загальна площа земельних ділянок щодо яких видано дозвіл на виконання будівельних робіт від 11.12.2020 № КС93 складає 0,3106 га.

Таким чином, всупереч ДБН Б.2.2-12:2018 «Планування і забудова територій» відсоток забудови ЖК «Utlandia-2» складає 42,9 %, замість максимально допустимих 35 %.

Таким чином, будівельні роботи на земельній ділянці з кадастровим номером :01:047:0017 проводяться взагалі без отримання в установленому порядку містобудівних умов та обмежень, а надані Містобудівні умови та обмеження MU01:1036-4998-1930-0494 № 0028-01-2020 від 31.01.2020 року фактично стосуються території будівництва.

Одержати в інший спосіб, без рішення суду, зазначені оригінали документів та в подальшому вилучити їх неможливо, оскільки при отриманні особами, причетними до вчинення вказаного кримінального правопорушення відповідної інформації, є ризик втрати важливих оригіналів документів, які містять зразки підписів осіб та містяться фактичні дані щодо порушення вимог містобудівного законодавства. Крім того, є ризик перешкоджання встановленню істини у кримінальному провадженні, притягненню винних осіб до відповідальності.

Також прокурор просив клопотання розглянути без виклику осіб, у володінні яких знаходяться вищевказані документи, у зв`язку з тим, що існують достатні підстави вважати, що є реальна загроза зміни та знищення таких документів особами, причетними до скоєння кримінального правопорушення, які у разі повідомлення матимуть реальну можливість змінити зміст, відомості та інші фактичні дані документів або ж знищити їх в цілому.

На підставі наведеного просив клопотання задовольнити.
У судове засідання прокурор не з`явився, про місце і час розгляду клопотання повідомлений належним чином. Прокурор подав заяву про розгляд клопотання у його відсутність, вимоги підтримав та просив задовольнити.

Особа, у володінні якої знаходяться документи, до суду не викликалась у відповідності до ч. 2 ст. 163 КПК України.

У відповідності до положень ст. 26 КПК України сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та спосіб, передбачених цим Кодексом.

Зважаючи на ці положення закону та враховуючи принцип диспозитивності, суд визнав можливим прийняти рішення по суті клопотання за відсутності осіб, які не з`явилися, оскільки їх не прибуття не перешкоджає розгляду клопотання на підставі наданих доказів.

Згідно ч. 4 ст. 107 КПК України, фіксація під час розгляду клопотання слідчим суддею за допомогою технічних засобів не здійснювалась.

Розглянувши дане клопотання, долучені до нього матеріали, слідчий суддя дійшов висновку про наявність правових підстав для часткового задоволення зазначеного клопотання, виходячи з наступного.

Відповідно до ч. 1 ст. 131 КПК України, заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження.

Відповідно до п. 5 ч. 2 ст. 131 КПК України передбачені такі види заходів забезпечення кримінального провадження, як тимчасовий доступ до речей і документів і тимчасове вилучення майна.

Статтею 132 КПК України визначені загальні правила застосування заходів забезпечення кримінального провадження та передбачені обставини, за яких не допускається застосування заходів кримінального провадження. Серед таких обставин у п. 2 ч. 3 ст. 132 КПК України зазначена необхідність слідчого, прокурора довести, що потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора.

Згідно ч. 4 ст. 132 КПК України, для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя або суд зобов`язаний врахувати можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні.

Частиною 1 ст. 159 КПК України передбачено, що тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до електронних інформаційних систем або їх частин, мобільних терміналів систем зв`язку здійснюється шляхом зняття копії інформації, що міститься в таких електронних інформаційних системах або їх частинах, мобільних терміналах систем зв`язку, без їх вилучення.

Відповідно до ч. 1 ст. 160 КПК України, сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором.

Згідно ч. 6 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, а саме що речі або документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи та самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, в зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні та доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, а також неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Відповідно до ч. 1 ст. 164 КПК України в ухвалі слідчого судді, суду про тимчасовий доступ до речей і документів має бути зазначено: прізвище, ім`я та по батькові особи, якій надається право тимчасового доступу до речей і документів.

За змістом ч.1 ст. 159 КК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи.

Пунктом 19 ч.1 ст. 3 КПК України визначено, що стороною кримінального провадження з боку обвинувачення є слідчий, керівник органу досудового розслідування, прокурор, а також потерпілий.

Виходячи з вимог ч.1 ст. 164 КПК України слідчий суддя не вбачає підстав для задоволення клопотання слідчого в частині щодо надання тимчасового доступу до речей і документів за дорученням,оскільки єдиним процесуальним документом, що надає право особі доступ до речей та документів є ухвала слідчого судді (а не доручення), в якій має бути зазначено конкретне прізвище, ім`я та по батькові особи, якій надається право тимчасового доступу до речей і документів.

Враховуючи викладене, слідчий суддя дійшов висновку, що подане клопотання слід задовольнити, оскільки при зверненні до суду із зазначеним клопотанням слідчим доведено, що існує потреба у вказаних заходах, які виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про які йдеться в клопотанні слідчого, а у слідства відсутня можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні.

Керуючись ст.ст. 159, 160, 161, 162, 163, 164, 166, 369-372 КПК України, слідчий суддя,-

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей та документів у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000206 за ознаками складу злочину, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України,- задовольнити частково.

Надати дозвіл прокурору ОСОБА_3 на тимчасовий доступ та вилучення речей та документів, які знаходяться у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 ( АДРЕСА_1 ), а саме: оригіналу містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта будівництва MU01:1036-4998-1930-0494 № 0028-01-2020 від 31.01.2020 року та всіх документів, передбачених ст. 29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», на підставі яких зазначені умови були надані Замовнику для будівництва багатоквартирного житлового будинку з вбудованими нежитловими приміщеннями та підземним паркінгом за адресою: АДРЕСА_2 (станом на 01.01.2021), АДРЕСА_3 ; оригіналу заяви замовника будівництва про їх надання; оригіналу наказу ІНФОРМАЦІЯ_1 про затвердження містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта будівництва MU01:1036-4998-1930-0494 № 0028-01-2020 від 31.01.2020 року, та/або інших документів на підставі яких було його надано.

В задоволенні іншої частини, - відмовити.
В разі відсутності документів, надати засвідчені копії протоколів виїмок (тимчасового доступу до речей і документів, їх огляду та вилучення), що підтверджують вилучення оригіналів.

У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями цього Кодексу з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів.

Строк дії ухвали два місяці тобто, - до 13.07.2021 року. Ухвала оскарженню не підлягає.

Заперечення на дану ухвалу може бути подано під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя ОСОБА_1