1Справа № 335/1983/21 1-кс/335/1791/2021
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
23 березня 2021 року м. Запоріжжя

Слідчий суддя Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя ОСОБА_1 , за участю секретаря ОСОБА_2 , адвоката ОСОБА_3 , слідчого ОСОБА_4 , розглянувши у відкритому судовому засіданні скаргу адвоката ОСОБА_3 , який діє в інтересах ОСОБА_5 на бездіяльність слідчого СУ ГУ ДФС в Запорізькій області, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна, в рамках кримінального провадження № 0000057 від 23.11.2020 за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України ,-

ВСТАНОВИВ:
Адвокат ОСОБА_3 , який діє в інтересах ОСОБА_5 звернувся до слідчого судді Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя із скаргою, в якій просить: визнати незаконними дії слідчого щодо вилучення під час проведення обшуку 10.03.2021 майна у нежитлових приміщеннях за адресою: АДРЕСА_1 ; визнати незаконною бездіяльність слідчого, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна та зобов`язати слідчого, який здійснює досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000057 від 23.11.2020, повернути вилучене майно, згідно протоколу обшуку від 10.03.2021, яке перелічено у п.п.1-8, в обґрунтування якої зазначає наступне.

10.03.2021 на підставі ухвали слідчого судді Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя ОСОБА_1 від 23.02.2021(справа №335/1983/21, провадження №1-кс/335/1255/2021), слідчим у кримінальному провадженні - начальником 2-го відділу розслідування кримінальних проваджень СУ ГУ ДФС в Запорізькій області ОСОБА_6 , у період з 10-30 до 23-00 проведено обшук приміщень об`єкту нерухомого майна, розташованого за адресою: АДРЕСА_1 , а саме: нежитлових приміщень (на першому, другому та третьому поверхах (корпус 4 інв. № 1000004)), які є власністю ТОВ «Машинобудівний завод «Елем» та перебувають в орендному користуванні ФОП ОСОБА_7 . У ході обшуку в зазначених приміщеннях слідчим було вилучено комп`ютерну техніку та документацію, що зазначені безпосередньо в п. 1)-8) протоколу обшуку від 10.03.2021. Вилучене у ході обшуку майно є тимчасово вилученим і на даний час безпідставно утримується органом досудового розслідування та всупереч вимогам закону не повернуто його володільцю.

З тексту ухвали вбачається, що слідчим суддею надано дозвіл на проведення обшуку приміщень, що знаходяться за адресою: АДРЕСА_1 та належать на праві власності відповідно до витягу з Єдиного реєстру речових прав на нерухоме майно від 16.02.2021. за №924463389 ТОВ «Гамма-Центр», ТОВ «Інтгруп». Однак, в порушення вимог ухвали слідчого судді, слідчим у кримінальному провадженні проведено обшук у нежитлових приміщеннях (на першому, другому та третьому поверхах (корпус 4 інв. № 1000004)), які є власністю ТОВ «Машинобудівний завод «Елем» та перебувають в орендному користуванні ФОП ОСОБА_7 .

Вважає, що дозволу на проведення обшуку саме у нежитлових приміщеннях (на першому, другому та третьому поверхах (корпус 4 інв. № 1000004)), які є власністю ТОВ «Машинобудівний завод «Елем» та перебувають в орендному користуванні ФОП ОСОБА_7 ухвала слідчого судді не містить. Обшук проведено в іншому об`єкті нерухомості, ніж зазначений в ухвалі слідчого судді, тобто без наявності ухвали слідчого судді.

Також зазначено, що у порушення вимог ч. 3 ст. 233, ч. 5 ст. 171 КПК України, слідчий, увійшовши без наявних правових підстав у вказане приміщення, без наявності ухвали слідчого судді, та провівши там обшук, у ході якого було вилучено документи, комп`ютерну техніку, тощо, до слідчого судді з клопотання про проведення обшуку не звернувся, як і не звернувся протягом наступного робочого дня з клопотанням про арешт тимчасово вилученого майна.

За таких обставин, вилучене у ході обшуку майно підлягає негайному поверненню його володільцю, з приміщень якого воно було вилучено - ФОП ОСОБА_8 , що протиправно не було зроблено до теперішнього часу слідчим.

У судовому засіданні адвокат ОСОБА_3 підтримав скаргу, просив її задовольнити на підставах зазначених у ній.

Слідчий ОСОБА_4 у судовому засіданні проти задоволення клопотання заперечувала, зазначивши, що обшук проведено на підставі ухвали слідчого судді про надання дозволу на проведення обшуку за адресою: АДРЕСА_1 та на вилучення вказаного майна, зокрема документів, які зазначені у протоколі обшуку (п.п.4-8), надано прямий дозвіл в ухвалі слідчого судді про надання дозволу на проведення обшуку, у зв`язку з чим, ці документи не підлягають арешту. Щодо майна, вилученого у ході проведеного обшуку, які зазначені у п.п.1-3 протоколу обшуку, зазначила, що нею подано клопотання до слідчого судді про накладення арешту, у строки, передбачені кримінальним процесуальним законодавством, яке на даний час, слідчим суддею не розглянуто. Просила у задоволенні вказаної скарги відмовити.

Заслухавши пояснення адвоката та слідчого, дослідивши скаргу та матеріали, додані до скарги, слідчий суддя приходить до наступного.

З наданих суду документів встановлено, що слідчим управлінням ГУ ДФС в Запорізькій області розслідується кримінальне провадження №0000057 від 23.11.2020 за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України, за фактом ухилення від сплати податків службовими особами ТОВ «Масса Групп».

Ухвалою слідчого судді Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 23.02.2021 надано дозвіл на проведення обшуку приміщень, що знаходяться за адресою: АДРЕСА_1 , з метою виявлення та вилучення: оригіналів первинних фінансово-господарських та бухгалтерських документів ТОВ «Масса Групп» та оригіналів первинних фінансово-господарських та бухгалтерських документів підконтрольних фізичних осіб-підприємців: ФОП ОСОБА_9 (ІПН НОМЕР_1 ), ФОП ОСОБА_10 (ІПН НОМЕР_2 ), ФОП ОСОБА_11 (ІПН НОМЕР_3 ), ОСОБА_12 (ІПН НОМЕР_4 ), ОСОБА_13 (ІПН НОМЕР_5 ), ОСОБА_14 (ІПН НОМЕР_6 ), ОСОБА_15 (ІПН НОМЕР_7 ), ОСОБА_16 (ІПН НОМЕР_8 ), ОСОБА_17 (ІПН НОМЕР_9 ), ОСОБА_18 (ІПН НОМЕР_10 ), ОСОБА_19 (ІПН НОМЕР_11 ), ОСОБА_20 (ІПН НОМЕР_12 ), ОСОБА_21 (ІПН НОМЕР_13 ), ОСОБА_22 (ІПН НОМЕР_14 ), ОСОБА_23 (ІПН НОМЕР_15 ), ОСОБА_24 (ІПН НОМЕР_16 ), ОСОБА_25 (ІПН НОМЕР_17 ), ОСОБА_26 (ІПН НОМЕР_18 ), ОСОБА_27 (ІПН НОМЕР_19 ), ОСОБА_28 (ІПН НОМЕР_20 ), ОСОБА_29 (ІПН НОМЕР_21 ), ОСОБА_30 (ІПН НОМЕР_22 ), які підтверджують придбання та реалізацію товарно-матеріальних цінностей, в тому числі за готівкові кошти, а саме: угоди; додаткові угоди; податкові та видаткові накладні: товарно-транспортні накладні; реєстри виданих та отриманих податкових накладних; документів, які підтверджують розрахунки; чеки; акти прийому-передачі товарів (робіт, послуг); акти виконаних робіт та інших первинних документів фінансово-господарської діяльності; комп`ютерної техніки; магнітних та електронних засобів зберігання та передачі інформації, в яких містяться відомості, в тому числі звітних, щодо діяльності ТОВ «Масса Групп» та підконтрольних вищевказаних фізичних осіб-підприємців, а також чорнових записів, печаток, штампів, за період з 01.01.2019 по 31.12.2020.

Відповідно до протоколу обшуку від 10.03.2021, проведеного на підставі вищевказаної ухвали слідчого судді від 23.02.2021, проведено обшук за адресою: АДРЕСА_1 (корпус 4 інв.№ 1000004), розташований на першому, другому поверсі, та орендуємий ФОП ОСОБА_27 (ОКПО НОМЕР_19 ), ФОП ОСОБА_7 (ІПН НОМЕР_23 ) у ТОВ «Машинобудівний завод «Елем», у ході проведення якого виявлено та вилучено речі та документи, які, зокрема, зазначені у п.п.1-8 цього протоколу.

Відповідно до ч.1 ст.234 КПК України, обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Згідно ч.7 ст.236 КПК України, вилучені речі та документи, які не входять до переліку, щодо якого прямо надано дозвіл на відшукання в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку, та не відносяться до предметів, які вилучені законом з обігу, вважаються тимчасово вилученим майном.

Відповідно до вимог ст.169 КПК України, тимчасово вилучене майно повертається особі, у якої воно було вилучено: за постановою прокурора, якщо він визнає таке вилучення майна безпідставним; 2) за ухвалою слідчого судді чи суду, у разі відмови у задоволенні клопотання прокурора про арешт цього майна; 3) у випадках, передбачених частиною п`ятою статті 171, частиною шостою статті 173 цього Кодексу; 4) у разі скасування арешту; 5) за вироком суду в кримінальному провадженні щодо кримінального проступку.

Згідно ч.5 ст.171 КПК України, у разі тимчасового вилучення майна під час обшуку, огляду, здійснюваних на підставі ухвали слідчого судді, передбаченої статтею 235 цього Кодексу, клопотання про арешт такого майна повинно бути подано слідчим, прокурором протягом 48 годин після вилучення майна, інакше майно має бути негайно повернуто особі, в якої його було вилучено.

Статті 170-174 КПК України регулюють процесуальний порядок арешту майна в ході досудового слідства. Вирішення питання про арешт майна зазначеними правовими нормами віднесено до компетенції слідчого судді. Клопотання про арешт такого майна повинно бути подано слідчим, прокурором протягом 48 годин після вилучення майна, інакше майно має бути негайно повернуто особі, в якої його було вилучено.

Дослідженням протоколу обшуку від 10.03.2021, а саме п.п.4-8, встановлено, що у ході проведення обшуку було вилучено документи, перелік яких зазначено у цьому протоколі, із змісту яких не вбачається, що вони мають значення для вказаного кримінального провадження та/або є засобом вчинення кримінального правопорушення, а також не свідчить про наявність прямого дозволу на їх вилучення в ухвалі слідчого судді про надання дозволу на обшук від 23.02.2021. Доказів належності цих документів до вказаного кримінального провадження, слідчим не надано і у судовому засіданні.

Отже, виходячи з викладеного, вказані вище документів (п.п.4-8 протоколу обшуку від 10.03.2021) є тимчасово вилученим майном. У зв`язку з чим, слідчий мав право звернутися до слідчого судді із клопотання про накладення арешту, в порядку та строки, передбачені ст.171 КПК України, однак з відповідним клопотання до слідчого судді не звертався, а тому, у даному випадку, ці документи повинні бути негайно повернуті власнику (користувачу).

Щодо повернення речей, зазначених у п.п.1-3 протоколу обшуку від 10.03.2021, то вказана вимога скаржника не підлягає задоволенню, оскільки встановлено, що слідчим, у строк встановлений законодавством, подано до слідчого судді клопотання про накладення арешту на вказане майно, яке на даний час судом не розглянуто.

Доводи адвоката щодо того, що обшук проведено в іншому об`єкті нерухомості, ніж зазначений в ухвалі слідчого судді, тобто без наявності ухвали слідчого судді, посилаючись на те, що в ухвалі слідчого судді від 23.02.2021 зазначено, що об`єкт нерухомості розташований за адресою: м. Запоріжжя, пр. Маяковського, 11 «відповідно до витягу з Єдиного реєстру речових прав на нерухоме майно від 16.02.2021. за №924463389 належить ТОВ «Гамма-Центр», ТОВ «Інтгруп», а обшук проведено за цією ж адресою, у приміщеннях, які є власністю ТОВ «Машинобудівний завод «Елем» та перебувають в орендному користуванні ФОП ОСОБА_7 , слідчий суддя оцінює критично, оскільки не ґрунтуються на вимогах законодавства та не свідчать про те, що обшук проведено без ухвали слідчого судді.

Відтак, враховуючи викладене, слідчий суддя приходить до висновку, що скарга адвоката ОСОБА_3 , який діє в інтересах ОСОБА_5 про повернення вилученого майна підлягає частковому задоволенню.

Керуючись ст. ст. 303-307, 309 КПК України, слідчий суддя, -

ПОСТАНОВИВ:

Скаргу адвоката ОСОБА_3 , який діє в інтересах ОСОБА_5 задовольнити частково.

Зобов`язати слідчого СУ ГУ ДФС в Запорізькій області, який здійснює досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000057 від 23.11.2020, повернути ОСОБА_31 або його представнику адвокату ОСОБА_3 , вилучені у ході проведення обшуку у приміщеннях за адресою: м. Запоріжжя, пр. Маяковського, 11, документи, перелік яких зазначено у протоколі обшуку від 10.03.2021 (п.п.4-8), а саме:
Файл з документами на листах формату A4 «Анализ фури» з чорновими записами від руки - 76 документів на 1 аркуші кожний;
Файл з документами на листах формату А5 «Магазин» з чорновими записами від руки - 24 документа на 1 аркуші кожний, документами на листах формату A4 «Магазин» з чорновими записами від руки - 6 документів на 1 аркуші кожний;
Файл з документом на листах формату А5 «Акт № ОУ-0000300 здачі- прийняття робіт (надання послуг) на 1 аркуші в двох примірниках;
Файл з документами на листах формату A4 «Наряд № 251382.3.1» на 1 аркуші та акт прийому-передачі обладнання при підключенні від 05.08.2020 на 1 аркуші;
Файл з документами на листах формату A4 «Анализ фури» з чорновими записами від руки - 13 документів на 1 аркуші кожний;
Документи на листах формату A4 зі штатним розписом магазинів - 10 документів на 1 аркуші кожний;
Документи на листах формату A4 з переліком прізвищ, імен осіб, окладів, середніх окладів, посад, дат прийому, періоду роботи, сум премій та ср. окладу - 11 документів на 1 аркуші кожний;
Паперові аркуші формату A4 з чорновими записами в кількості 6 штук;
Документи на листах формату A4 зі штатним розписом магазинів - 10 документів на 1 аркуші кожний;
Документ «Бренды без ОПТа на 04/11/2019 на 10 аркушах;
Документи на аркуші формату A4 зі штатним розписом магазинів, посадами, П.І.Б., началом роботи в MASSA - 5 документів на 1 аркуші кожний;
Документ на аркуші формату A4 «Онлайн направление» - 1 документ на 1 аркуші;
Документ на аркуші формату A4 «Остаток, шт» від 30.1 1.2020 - 2 документи на 1 аркуші кожен;
Документ на аркуші формату A4 «план с расстановкой» - 1 документ на 1 аркуші;
Документ на аркуші формату A4 «Остаток, шт» від 30.11.2020 - 1 документ на 1 аркуші;
Документ на аркуші формату A4 «продажи, грн» - 1 документ на 1 аркуші;
Документ на аркуші формату A4 «Отчет» - 2 документ на 1 аркуші кожен;
Документ на аркуші формату A4 «Дополнения к действующим должностнім инструкциям работников сети магазинов «MASSA» - 1 документ на 1 аркуші;
Файл з документами на листах формату A4 «Расходы» - 44 документи на 1 аркуші кожен;
Документ на аркуші формату A4 «Должностная инструкция сотрудников сети магазинов «MASSA» весовой категории» - 1 документ на 16 аркушах;
Документ на аркуші формату A4 «Отчет» - 1 документ на 2 аркушах;
Документ на аркуші формату A4 «Отчет» - 1 документ на 3 аркушах;
Документ на аркуші формату A4 «Склад» - 1 документ на 3 аркушах;
Документ на аркуші формату A4 з таблицею в якій вказано товарообіг, сума недостачі, фонд-бонус, сума до утримання/премія - 1 документ на 1 аркуші;
Документ на аркуші формату A4 з переліком товарів та - 1 документ на 3 аркушах;
Документ на аркуші формату A4 «Отчет» - 1 документ на 1 аркуші;
Документ на аркуші формату A4 «Отчет» - 1 документ на 2 аркушах;
Документ на аркуші формату A4 «Отчет» - 1 документ на 2 аркушах;
Документ на аркуші формату A4 «Отчет» - 1 документ на 5 аркушах;
Документ на аркуші формату A4 «Правила ведения долговых книг и пользования скидками корпоративных карт сети магазинов «MASSA»» - 1 документ на 4 аркушах;
Документ на аркуші формату A4 «Отчет» - 1 документ на 2 аркушах;
Документ на аркуші формату A4 «Отчет» - 1 документ на 2 аркушах;
Документ на аркуші формату A4 «Отчет» - 1 документ на 1 аркуші;
Документ на аркуші формату A4 «Должностная инструкция сотрудников сети магазинов «MASSA» весовой категории» - 1 документ на 19 аркушах;
Документ на аркуші формату A4 «Отчет» - 1 документ на 1 аркуші;
Документ на аркуші формату A4 «Продажи в магазинах» - 2 документи на 1 аркуші кожен;
Документ на аркуші формату A4 «Декабрь 2019» - 1 документ на 1 аркуші;
Документ на аркуші формату A4 «12 месяцев 2018» - 1 документ на 1 аркуші;
Документ на аркуші формату A4 «2018» - 1 документ на 1 аркуші;
Документ на аркуші формату A4 «2019» - 1 документ на 1 аркуші;
Документ на аркуші формату A4 «Магазин Феликс Вес» - 1 документ на 11 аркушах;
Документ на аркуші формату A4 «Магазин Пески Вес» - 1 документ на 4 аркушах;
Документ на аркуші формату A4 «Магазин Победа Вес» - 1 документ на 4 аркушах;
Документ На аркуші формату A4 «Май 2019» - 2 документа на 2 аркушах кожен;
Документ на аркуші формату A4 «Суми продажи в грн» - 2 документи на 1 аркуші кожен;
Документ на аркуші формату A4 «Баланс взаиморасчетов на 22.03.2019» - 1 документ на 1 аркуші;
Документ на аркуші формату A4 «Баланс взаиморасчетов на 20.03.2019» - 1 документ на 1 аркуші;
Документ на аркуші формату A4 «Остатки на дату 08.01.2021» - 1 документ на 1 аркуші;
Документ на аркуші формату A4 «Количество машин по городам за период с апреля 2017 по октябрь 2018» - 1 документ на у аркуші;
Документ на аркуші формату А4 з інформацією щодо продаж за 2018, 2019 роки - 1 документ на 1 аркуші;
Документ на аркуші формату А4 «М Gmail» - 1 документ на 1 аркуші;
Фіскальний чек № на 1 аркуші;
Фіскальний чек № на 2 аркушах;
Файл з накладними на переміщення, чорнові записи щодо обігу складських товарів, накладні CMR за період 2021 року (всього на 23 аркушах);
3 зошити з чорновими записами щодо обігу складських товарів за період 2015-2021 року;
17 зошитів та файли з чорновими записами щодо обігу складських товарів за період 2015-
2021 року.

В іншій частині скарги відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Повний текст ухвали оголошено 26 березня 2012 року.

Суддя ОСОБА_1