ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 545/1792/20 Номер провадження 11-кп/814/945/20Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
28 вересня 2020 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду в складі:

головуючого суддіОСОБА_2 ,
суддів з секретарем з участю прокурора засудженого представника виправної колоніїОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Полтава в режимі відеоконференції кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Полтавського районного суду Полтавської області від 27 липня 2020 року,

ВСТАНОВИЛА:

Цією ухвалою щодо ОСОБА_7 ,

ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та мешканця АДРЕСА_1 , громадянина України, з середньою освітою, неодруженого, непрацюючого, судимого,

задоволено подання Державної установи «Божковська виправна колонія (№16)» про застосування ч.3 ст.74 КК України та заміну покарання у виді 1 року позбавлення волі, призначеного ОСОБА_7 вироком Лебединського районного суду Сумської області від 29 березня 2019 року, більш м`яким покаранням та постановлено вважати ОСОБА_7 засудженим за ч.1 ст.309 КК України на 2 роки обмеження волі.

В обґрунтування прийнятого рішення суд зазначив про необхідність пом`якшення призначеного ОСОБА_7 покарання з огляду на те, що воно перевищує санкцію ч.1 ст.309 КК України після набрання чинності Законом України №2617-VIII «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень».
В апеляційній скарзі засуджений просить скасувати ухвалу місцевого суду та постановити нову, в якій відповідно до ч.3 ст.74 КК України замінити покарання за ч.1 ст.309 КК України з 1 року позбавлення волі на 1 рік обмеження волі та на підставі ст.72 КК України зарахувати в строк нового покарання відбутий строк у виді позбавлення волі.

При цьому зазначає, що внаслідок здійсненого місцевим судом перерахунку покарання його становище, всупереч приписам ст.5 КК України, погіршилося.

Крім того, вказує, що місцевим судом не вирішено питання щодо запобіжного заходу, оскільки вид покарання змінено з позбавлення волі на обмеження волі.

Заслухавши доповідь судді, засудженого, який просив задовольнити апеляційну скаргу, пояснення представника виправної колонії, який погодився з доводами ОСОБА_7 , міркування прокурора про обґрунтованість вимог апеляційної скарги в частині зарахування відбутого строку у виді позбавлення волі в строк нового покарання у виді обмеження волі, перевіривши матеріали провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає до часткового задоволення, з огляду на таке.

Засуджений ОСОБА_7 відбуває покарання у виді 1 (одного) року позбавлення волі за вироком Лебединського районного суду Сумської області від 29 березня 2019 року за ч.1 ст.309 КК України.

Приписами Закону України №2617-VIII «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» у статті 309 КК України в абзаці другому частини першої слова "від п`ятдесяти до ста" замінено словами "від однієї тисячі до трьох тисяч", а слова "трьох років, або позбавленням волі на той самий строк" замінено словами "п`яти років".

Тобто, в новій редакції Закону санкцією ч.1 ст.309 КК України передбачено покарання у виді штрафу від однієї тисячі до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправних робіт на строк до двох років, або арешт на строк до шести місяців, або обмеженням волі на строк до п`яти років.

Таким чином, призначена ОСОБА_7 вироком Лебединського районного суду Сумської області від 29 березня 2019 року за ч.1 ст.309 КК України міра покарання перевищує санкцію нового закону.

В такому випадку, відповідно до ч.3 ст.74 КК України, призначена міра покарання знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону.

У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 цього Кодексу.

Згідно з ч.1 ст.72 КК України одному дню позбавлення волі відповідає два дні обмеження волі.

Місцевий суд правильно визначив вид і строк нового покарання у виді двох років обмеження волі.

Водночас, всупереч приписам ч.3 ст.74 КК України, суд не зарахував ОСОБА_7 відбуте покарання у виді позбавлення волі у строк нового покарання у виді обмеження волі.

Тому, колегія суддів вважає за необхідне у строк покарання у виді обмеження волі ОСОБА_7 зарахувати відбутий строк у виді позбавлення волі з 04 грудня 2019 року по 28 вересня 2020 року з розрахунку один день позбавлення волі за два дні обмеження волі.

Доводи засудженого про те, що його становище внаслідок цього погіршилося, є непереконливими.

Адже, відповідно до розділу Х КК України, нове покарання є більш м`яким за своїм видом, його строк не перевищує межу, встановлену наведеними нормами кримінального закону, а також проведено відповідне зарахування відбутого строку покарання у виді позбавлення волі.

Вирішення питання щодо запобіжного заходу, всупереч доводам апеляційної скарги, у даному випадку не входить до повноважень суду апеляційної інстанції.

Так, положення ч.4 ст.176 КПК України передбачають можливість застосування запобіжних заходів або під час досудового розслідування слідчим суддею за клопотанням слідчого, погодженим з прокурором, або за клопотанням прокурора, або під час судового провадження судом за клопотанням прокурора

Відповідно до п.24 ст.3 КПК України судове провадження - кримінальне провадження у суді першої інстанції, яке включає підготовче судове провадження, судовий розгляд і ухвалення та проголошення судового рішення, провадження з перегляду судових рішень в апеляційному, касаційному порядку, а також за нововиявленими або виключними обставинами.

Порядок розгляду подання про пом`якшення покарання у випадках, передбачених частинами 2 і 3 статті 74 Кримінального кодексу України, регламентовано Розділом VIIІ КК України, який не передбачає можливості апеляційним судом вирішувати питання щодо запобіжного заходу на стадії виконання судового рішення.

Разом з тим, колегія суддів звертає увагу, що направлення засуджених до обмеження волі для відбування покарання врегульоване приписами ст.57 КВК України.

Отже, апеляційна скарга засудженого підлягає частковому задоволенню.

Керуючись статтями 404, 405, 407, 418 та 539 КПК України, колегія суддів,

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити частково.
Ухвалу Полтавського районного суду Полтавської області від 27 липня 2020 року змінити.
Зарахувати ОСОБА_7 у строк нового покарання у виді обмеження волі відбутий строк у виді позбавлення волі з 04 грудня 2019 року по 28 вересня 2020 року з розрахунку один день позбавлення волі за два дні обмеження волі.
В іншій частині ухвалу місцевого суду залишити без змін.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту проголошення.

СУДДІ:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4