Справа № 467/1297/20
УХВАЛА
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

24.12.2020 року Арбузинський районний суд Миколаївської області в складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,
за участю
секретаря ОСОБА_2 ,
за участю прокурора ОСОБА_3 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт. Арбузинка клопотання засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , що народився у с. Козубівка Доманівського району Миколаївської області, громадянина України, який відбуває покарання у ДУ «Арбузинська виправна колонія №83» про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі,

в с т а н о в и в:

15.12.2020 року до суду надійшло клопотання засудженого ОСОБА_4 про застосування положень Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» та зарахування йому у строк відбування покарання у межах кримінального провадження строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі в період з 25.01.2020 року по 16.08.2020 року.

Засуджений у судове засідання не з`явився, подав заяву про розгляд справи у його відсутність.

Прокурор вважає, що клопотання засудженого не підлягає задоволенню, оскільки запобіжний захід у вигляді тримання під вартою до засудженого не застосовувався.

Суд, заслухавши думку прокурора, дослідивши матеріали справи, приходить до наступного.

Відповідно до п.14 ч.1 ст.537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, має право вирішувати такі питання: інші питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку.

Положеннями ч.1 ст.539 КПК України, визначено, що питання, які виникають під час та після виконання вироку вирішуються судом за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках, встановлених законом.

ОСОБА_4 засуджений вироком від 08.11.2019 року Вознесенського міськрайонного суду Миколаївської області у кримінальному провадженні №0000099 за вчинення злочинів, передбачених ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ст.360 КК України КК України до покарання у виді 3 років позбавлення волі, строк відбування покарання ОСОБА_4 визначено рахувати з дня взяття його під варту після звернення вироку до виконання. Запобіжний захід ОСОБА_4 не обирався. Згідно розпорядження про виконання вироку, що набрав законної сили, вирок від 08.11.2019 року Вознесенського міськрайонного суду Миколаївської області щодо засудженого ОСОБА_4 набрав законної сили 10.12.2019 року. На виконання вироку, згідно рапорту оперуповноваженого Доманівського ВП Вознесенського ВП ГУНП в Миколаївській області, ОСОБА_4 затримано 25.01.2020 року. Злочини, за які ОСОБА_4 засуджено даним вироком, вчинено ним в період з січня по лютий 2019 року.

Ухвалою Доманівського районного суду Миколаївської області від 29.01.2020 року у кримінальному провадженні №0000230 по обвинуваченню ОСОБА_5 та ОСОБА_4 , у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.185 КК України залишено ОСОБА_4 в ДУ «Миколаївський слідчий ізолятор» на період розгляду по суті зазначеного кримінального провадження.

Вироком Доманівського районного суду Миколаївської області від 26.02.2020 року у кримінальному провадженні №0000230 ОСОБА_4 засуджено за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.185 КК України та призначено покарання у виді 3 років позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України, шляхом зарахування відбутого частково покарання за попереднім вироком Вознесенського міськрайонного суду Миколаївської області від 08.11.2019 року, остаточно призначено ОСОБА_4 за сукупністю злочинів покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі. Відбування покарання визначено рахувати з моменту набрання вироком законної сили. Вирок набрав законної сили 27.03.2020 року. Злочин, за який ОСОБА_4 засуджено даним вироком, вчинено ним 14.05.2016 року.

Ухвалою Доманівського районного суду Миколаївської області від 25.02.2020 року призначено судовий розгляд кримінального провадження №0000227 по обвинуваченню ОСОБА_4 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.185, ч.3 ст.185 КК України, запобіжний захід обвинуваченому вирішено не обирати.

На даний час ОСОБА_4 відбуває покарання за вироком Доманівського районного суду Миколаївської області від 04.06.2020 року у кримінальному провадженні №0000227, яким його засуджено за вчинення злочинів, передбачених ч.2 ст.185, ч.3 ст.85 КК України, за які за сукупністю злочинів йому призначено покарання 3 роки 7 місяців позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України, шляхом зарахування відбутого частково покарання за попереднім вироком Доманівського районного суду Миколаївської області від 26.02.2020 року за ч.3. ст.185 КК України остаточно призначено ОСОБА_4 покарання за сукупністю злочинів у виді 4 років позбавлення волі. Відбування покарання визначено рахувати засудженому з моменту набрання вироком законної сили. Згідно розпорядження про виконання вироку, що набрав законної сили, вирок Доманівського районного суду Миколаївської області від 04.06.2020 року набрав законної сили 06.07.2020 року. Злочини, за які ОСОБА_4 засуджено даним вироком, вчинено ним в період з травня 2019 року по січень 2020 року.

Згідно ч.1 ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбаченихКримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно до ч.1 ст.3 цього закону підставою для попереднього ув`язнення є вмотивоване рішення суду про обрання як запобіжного заходу тримання під вартою або про застосування тимчасового чи екстрадиційного арешту, винесене відповідно до Кримінального і Кримінального процесуального кодексів України та/або рішення компетентного органу іноземної держави у випадках, передбачених законом.

У відповідності до вимог, передбачених ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України від 21 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» (далі - Закон № 838-VIII), що набрав чинності 24 грудня 2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

21.06.2017 набрав чинності Закон України від 18.05.2017 №2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» (далі закон №2046-VIII), яким внесено зміни до ч.5ст.72 КК України та викладено дану норму в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Вирішуючи питання щодо дії в часі положень ч.5ст.72 КК України, ВеликаПалата Верховного Суду у Постанові № 663/537/17 від 29 серпня 2018 року зазначила, якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч.1ст.5 КК України).

Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 рокудо 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію.

Злочини, за які ОСОБА_4 засуджено вироком від 08.11.2019 року Вознесенського міськрайонного суду Миколаївської області у кримінальному провадженні №0000099 та вироком Доманівського районного суду Миколаївської області від 04.06.2020 року у кримінальному провадженні №0000227 вчинено ним після 20.06.2017 року, відтак у даних кримінальних провадженнях положення ч.5 ст.72 КК України застосовуються в редакції закону від 18.05.2017 №2046-VIII та підстав для зарахування попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відсутні.

У кримінальному провадженні №0000230 в якому ОСОБА_4 засуджено вироком Доманівського районного суду Миколаївської області від 26.02.2020 року його засуджено за вчинення злочину до 20.06.2017 року, відтак у даному кримінальному провадженні положення ч.5 ст.72 КК України застосовуються в редакції Закону від 21.11.2015 року № 838-VIII та строк попереднього ув`язнення зараховується з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У межах даного кримінального провадження засудженого було залишено в ДУ «Миколаївський слідчий ізолятор» ухвалою від 29.01.2020 року на час судового розгляду. Вирок у даному кримінальному провадженні ухвалено 26.02.2020 року та він набрав законної сили 27.03.2020 року. Даний строк з 29.01.2020 року по 27.03.2020 року є попереднім ув`язненням в розумінні п.ґ абз.3 ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. Однак, питання про зарахування даного строку у строк покарання у виді позбавлення волі в порядку, визначеному ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону від 21.11.2015 року № 838-VIII вироком суду не вирішене.

На даний час покарання, призначене вироком Доманівського районного суду Миколаївської області від 26.02.2020 року у кримінальному провадженні №0000230 та частково відбуте, на підставі ч.4 ст.70 КК України зараховане до покарання, призначеного вироком Доманівського районного суду Миколаївської області від 04.06.2020 року у кримінальному провадженні №0000227, та ОСОБА_4 відбуває остаточно призначене покарання за сукупністю злочинів у виді 4 років позбавлення волі.

Відповідно до ч.4 ст.70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому кримінальному правопорушенні, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.
Виходячи зі змісту ч.4 ст.70 КК України, ч.5 ст.72 КК України, до покарання, призначеного за сукупністю злочинів, за які особу засуджено поточним та попереднім вироком, має бути зараховане відбуте покарання за попереднім вироком, в тому числі строк попереднього ув`язнення за попереднім вироком. Зі змісту вироку Доманівського районного суду Миколаївської області від 26.02.2020 року виконання даної вимоги закону не вбачається. Відтак, клопотання засудженого належить задовольнити, зарахувавши йому у строк покарання попереднє ув`язнення з 29.01.2020 року по 27.03.2020 року, що застосовувалось до обвинуваченого у межах кримінального провадження №0000230.

Що стосується зарахування в строк відбування покарання строку, відбутого ОСОБА_4 з 25.01.2020 року по 28.01.2020 року, тобто строку з моменту його затримання в порядку виконання вироку від 08.11.2019 року Вознесенського міськрайонного суду Миколаївської області з 25.01.2020 року по 28.01.2020 року, а також покарання, відбутого після набрання законної сили вироком Доманівського районного суду Миколаївської області від 26.02.2020 року, з 28.03.2020 року по 06.07.2020 року, дату набрання законної сили вироком Доманівського районного суду Миколаївської області від 04.06.2020 року, дані періоди не є попереднім ув`язненням, та мають бути зараховані до строку відбування покарання ОСОБА_4 як покарання у виді позбавлення волі, відбуте за попередніми вироками.

Оскільки зазначені періоди відбування покарання не зараховані при призначенні покарання із застосуванням ч.4 ст.70 КК України вироком Доманівського районного суду Миколаївської області від 04.06.2020 року, суд приходить до висновку про часткове задоволення клопотання ОСОБА_4 та зарахування даного строку у строк відбування ним остаточно призначеного покарання за сукупністю злочинів.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 70, 72 КК України, ст.ст. 537-539 КПК України,суд

у х в а л и в:

Клопотання ОСОБА_4 задовольнити частково.

Засудженому ОСОБА_4 в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень вироком Доманівського районного суду Миколаївської області від 04.06.2020 року у виді 4 років позбавлення волі, зарахувати покарання, відбуте частково за попередніми вироками Вознесенського міськрайонного суду Миколаївської області від 08.11.2019 року та Доманівського районного суду Миколаївської області від 26.02.2020 року, а саме: з 25.01.2020 року по 06.07.2020 року, в тому числі попереднє ув`язнення з 29.01.2020 року по 27.03.2020 року з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає одному дню позбавлення волі.
Ухвала може бути оскаржена до Миколаївського апеляційного суду протягом семи днів з моменту її проголошення через Арбузинський районний суд Миколаївської області.

Суддя ОСОБА_1