Справа № 738/1601/20
№ провадження 1-в/738/236/2020
УХВАЛА
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

10 грудня 2020 року м. Мена

Менський районний суд Чернігівської області у складі:

судді ОСОБА_1

секретаря ОСОБА_2
за участю

засудженого ОСОБА_3 ,

прокурора ОСОБА_4

розглянув у відкритому судовому засiданнi в режимі відеоконференції з ДУ «Менська виправна колонія № 91» клопотання засудженого ОСОБА_5 про приведення вироку у відповідність зі змінами до Кримінального кодексу України,

В С Т А Н О В И В:

04 грудня 2020 року до Менського районного суду Чернігівської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_5 про приведення вироку у відповідність зі змінами до Кримінального кодексу України, обґрунтоване тим, що Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 листопада 2018 року № 2617-VIII, який набрав чинності 01.07.2020 року було внесено зміни до Кримінального кодексу України, Кримінального процесуального кодексу України та інших законодавчих актів щодо запровадження нового інституту кримінальних проступків. Просить суд перекваліфікувати його діяння передбачене ч. 2 ст. 309 КК України на ч. 1 ст. 309 КК України, перерахувати відбуте покарання за правилами ч. 1 ст. 72 КК України та звільнити його за відбутим строком покарання.

Засуджений ОСОБА_5 в судовому засіданні клопотання підтримав, просив перекваліфікувати йому діяння з ч. 2 ст. 309 КК України на ч. 1 ст. 309 КК України у вироку Великобурлацького районного суду Харківської області від 28.11.2017 року, оскільки новий Закон у ч. 2 ст. 309 КК України не передбачає повторності, а лише є кваліфікуюча ознака «якщо особа вчинила злочин на протязі року після засудження за цією статтею».

Прокурор в судовому засіданні вказав про можливість задоволення клопотання в частині перекваліфікування з ч. 2 на ч. 1 ст. 309 КК України та замінити в цій частині покарання з 3 років позбавлення волі на 5 років обмеження волі, а остаточне покарання залишити без змін. Немає підстав для звільнення засудженого за відбуттям покарання.

Вислухавши пояснення учасників судового провадження, дослідивши клопотання з матеріалами справи, суд вважає, що воно підлягає задоволенню частково з наступних підстав.

Відповідно до ч. 1, ч. 3 ст. 5 Кримінального кодексу України, закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість. Закон про кримінальну відповідальність, що частково пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, а частково посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, має зворотну дію у часі лише в тій частині, що пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.
Відповідно до частини 3 статті 74 КК України призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 цього Кодексу.

Судом встановлено, що вироком Вовчанського районного суду Харківської області від 07.10.2014 року ОСОБА_5 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень передбачених ч. 1 ст. 309 та ч. 1 ст. 317 КК України та призначено йому остаточне покарання на підставі ст. 70 КК України 5 років позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_5 звільнено від призначеного покарання, якщо він протягом іспитового строку 3 роки не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього відповідно до ст. 76 КК України обов`язки.
Вироком Великобурлацького районного суду Харківської області від 28.11.2017 року ОСОБА_5 визнано винним у вчиненні злочину передбаченого ч. 2 ст. 309 КК України та призначено йому покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України, до покарання призначеного даним вироком частково приєднано не відбуте покарання призначене вироком Вовчанського районного суду Харківської області від 07.10.2014 року та визначено ОСОБА_5 остаточне покарання у виді 5 (п`яти) років і 3 (трьох) місяців позбавлення волі.
За цим вироком, ОСОБА_5 був визнаний винуватим у вчиненні кримінального правопорушення передбаченого ч. 2 ст. 309 КК України за незаконне виготовлення та зберігання наркотичних засобів без мети збуту вчинене повторно.
01 липня 2020 року набрав чинності Закон України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень" від 22 листопада 2018 року № 2617-VIII (далі Закон № 2617-VIII ), яким внесені зміни до ст. 309 КК України, якими встановлено, що незаконне виробництво, виготовлення, придбання, зберігання, перевезення чи пересилання наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів без мети збуту - караються штрафом від однієї тисячі до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправними роботами на строк до двох років, або арештом на строк до шести місяців, або обмеженням волі на строк до п`яти років. Ті самі дії, вчинені за попередньою змовою групою осіб чи протягом року після засудження за цією статтею або якщо предметом таких дій були наркотичні засоби, психотропні речовини або їх аналоги у великих розмірах, - караються штрафом від двох тисяч до п`яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або позбавленням волі на строк до трьох років. Дії, передбачені частинами першою або другою цієї статті, вчинені із залученням неповнолітнього, а також якщо предметом таких дій були наркотичні засоби, психотропні речовини або їх аналоги в особливо великих розмірах, - караються позбавленням волі на строк від п`яти до восьми років. Особа, яка добровільно звернулася до лікувального закладу і розпочала лікування від наркоманії, звільняється від кримінальної відповідальності за дії, передбачені частиною першою цієї статті.
Отже, з 01.07.2020 року ч. 2 ст. 309 КК України, за якою ОСОБА_5 визнано винуватим, не передбачає відповідальність особи за незаконне виготовлення та зберігання наркотичних засобів без мети збуту, «вчинене повторно», а лише передбачає «протягом року після засудження за цією статтею», однак, з часу засудження ОСОБА_5 за ч. 1 ст. 309 вироком Вовчанського районного суду Харківської області від 07.10.2014 року пройшло більше року коли він вчинив неправомірні дії передбачені ст. 309 за які був визнаний винуватим вироком Великобурлацького районного суду Харківської області від 28.11.2017 року, а тому дії ОСОБА_5 необхідно кваліфікувати за ч. 1 ст. 309 КК України, як незаконне виготовлення та зберігання наркотичних засобів без мети збуту.

Враховуючи, що санкція ч. 1 ст. 309 КК України не передбачає покарання у виді позбавлення волі, а тому ОСОБА_5 необхідно призначити покарання за ч. 1 ст. 309 КК України у виді обмеження волі із застосуванням ст. 72 КК України строком 5 років. У задоволенні клопотання в частині звільнення засудженого за відбутим строком покарання необхідно відмовити, оскільки засуджений не відбув строк покарання визначений вироком Великобурлацького районного суду Харківської області від 28.11.2017 року.

На пiдставi викладеного та керуючись ст. ст. 5, 74 КК України, ст. ст. 370-372, 395, 537, 539 КПК України, суд -

П О С Т А Н О В И В:

Клопотання засудженого ОСОБА_5 про приведення вироку у відповідність зі змінами до Кримінального кодексу України задовольнити частково.

Вирок Великобурлацького районного суду Харківської області від 28.11.2017 року в частині засудження ОСОБА_5 за ч. 2 ст. 309 КК України привести у відповідність до Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 листопада 2018 року №2617-VIII та дії ОСОБА_5 кваліфіковані за ч. 2 ст. 309 КК України кваліфікувати за ч. 1 ст. 309 КК України та призначити йому покарання за ч. 1 ст. 309 КК України у виді обмеження волі на строк 5 (п`ять) років.

В іншій частині вирок Великобурлацького районного суду Харківської області від 28.11.2017 року стосовно ОСОБА_5 залишити без змін.

В решті вимог клопотання відмовити.

Ухвала суду може бути оскаржена до Чернігівського апеляційного суду протягом 7 днів з дня її оголошення, а засудженим в той же строк з моменту отримання її копії.

Суддя ОСОБА_1