Справа №689/2452/18
Провадження №1-кп/672/4/20
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16.01.2020 року Городоцький районний суд Хмельницької області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря ОСОБА_2

прокурора ОСОБА_3

обвинуваченого ОСОБА_4

розглянувши матеріали кримінального провадження №0000036 за обвинуваченням ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя АДРЕСА_1 , громадянина України, з вищою освітою, не одруженого, голову селянського (фермерського) господарства «Сила», не судимого, в скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.382 КК України,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_4 , будучи керівником Селянського (Фермерського) господарства «Сила» (далі за текстом СФГ «Сила»), юридична адреса: 32143, с. Баранівка, Ярмолинецький район Хмельницької області, згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, виконуючи організаційно-розпорядчі обов`язки, в порушення вимог ч.5 ст.125, п.9 ч.3 ст.129 Конституції України, ч.2 ст.13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» та ч.1 ст. 241 Господарського процесуального кодексу України, згідно яких судові рішення, що набрали законної сили, є обов`язковими до виконання усіма органами державної влади, органами місцевого самоврядування, їх посадовими та службовими особами, фізичними і юридичними особами та їх об`єднаннями на всій території України, достовірно знаючи про рішення господарського суду Хмельницької області по справі №924/119/17, яке набрало законної сили 07.06.2017, за позовом Городоцької місцевої прокуратури в інтересах держави в особі Національної академії аграрних наук України до СФГ «Сила» про приведення земельної ділянки площею 29,8 га, землі водного фонду, розташовану в с. Шарівка Ярмолинецького району, до попереднього стану шляхом демонтажу металевого фургону на колесах, піднавісу накритого шифером, автомобіля марки ВАЗ 2121, без коліс на дерев`яних колодках, двох дерев`яних будок, розбірних металевих та дерев`яних конструкцій та здійснення Ярмолинецьким районним відділом державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції в Хмельницькій області виконавчого провадження № 56381299 на підставі вказаного рішення суду, будучи службовою особою, діючи умисно, добровільно не виконав вказане судове рішення в повному обсязі та не вчинив дії, спрямовані на його виконання, шляхом демонтажу металевого фургону на колесах та повернення земельної ділянки за належністю ДП «ДГ «Шарівка», щодо хоча мав для цього реальну можливість.
15.05.2018 на примусове виконання вищевказаного рішення господарського суду Хмельницької області державним виконавцем Ярмолинецького районного відділу ДВС ГТУЮ в Хмельницькій області ОСОБА_5 винесено постанову про відкриття виконавчого провадження №56381299 та надано строк - 10 робочих днів для самостійного виконання рішення суду.

05.06.2018 ОСОБА_4 під розписку отримав копію вказаної постанови та зобов`язався виконати рішення суду.

18.06.2018 та 05.07.2018, державним виконавцем ОСОБА_5 було здійснено виїзди в с. Шарівку Ярмолинецького району з метою перевірки виконання рішення суду в частині звільнення земельної ділянки ОСОБА_4 та встановлено факт умисного не виконання рішення суду у звільнені земельної ділянки водного фонду урочища, про що було складено відповідні акти державного виконавця, винесено постанови про накладення штрафів, які ОСОБА_4 отримав.

Своїми діями ОСОБА_4 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст.382 КК України, що виразилось в умисному невиконанні рішення суду, що набрало законної сили, вчинене службовою особою.

Допитаний як обвинувачений ОСОБА_4 свою вину у пред`явленому обвинуваченні за ч.2 ст.382 КК України не визнав та пояснив, що йому відомо про рішення господарського суду Хмельницької області від 30.03.2017 року про зобов`язання СФГ «Сила» привести земельну ділянку площею 29,8 га, землі водного фонду, розташовану в с.Шарівка Ярмолинецького району до попереднього стану, однакдо цього часу не може його виконати через те, що у ставу перебуває його риба. Крім того він не самовільно користується зазначеною земельною ділянку, а на підставі договору оренди.

Незважаючи на показання обвинуваченого, його вина у вчиненні інкримінованого йому злочину підтверджується такими доказами:

- показаннями свідків ОСОБА_6 та ОСОБА_7 , що СФГ «Сила» в особі директора ОСОБА_4 не виконує рішеннягосподарського суду Хмельницької області від 30.03.2017 року про приведення земельної ділянки площею 29,8 га, землі водного фонду, розташованої в с.Шарівка Ярмолинецького району до попереднього стану;
- рішенням господарського суду Хмельницької області від 30.03.2017 року, яке набрало законної сили 07.06.2017 року, про зобов`язання СФГ «Сила» привести земельну ділянку площею 29,8 га, землі водного фонду, розташовану в с. Шарівка Ярмолинецького району до попереднього стану шляхом демонтажу металевого фургону на колесах, піднавісу накритого шифером, автомобіля марки ВАЗ 2121, без коліс на дерев`яних колодках, двох дерев`яних будок, розбірних металевих та дерев`яних конструкцій та про повернення земельної ділянки за належністю ДП «ДГ Шарівка»;
- поданням начальника Ярмолинецького РВ ДВС ГТУЮ у Хмельницькій області від 12.07.2018 року на ім`я заступника керівника Городоцької місцевої прокуратури про порушення кримінального провадження за ст.382 КК України відносно боржника СФГ «Сила» в особі директора ОСОБА_4 ;
- протоколом огляду місця події від 04.09.2018 року із фото таблицею,яким оглянуто земельну ділянку водного фонду ставка, що розташований за межами населеного пункту с.Шарівка Ярмолинецького району Хмельницької області, площею 29,8 га, на березі якого знаходиться металевий фургон на колесах;

- протоколом додаткового огляду місця події від 19.11.2018 року, яким оглянуто земельну ділянку водного фонду ставка, що розташований за межами населеного пункту с.Шарівка Ярмолинецького району Хмельницької області, площею 29,8 га, який перебуває у спущеному стані. На березі ставка знаходяться фургони на колесах зеленого та жовто-зеленого кольору;

- наказом господарського суду Хмельницької області від 28.02.2018 року про примусове виконання рішення господарського суду Хмельницької області від 30.03.2017 року яким зобов`язано СФГ «Сила» привести земельну ділянку площею 29,8 га, землі водного фонду, розташовану в с. Шарівка Ярмолинецького району до попереднього стану шляхом демонтажу металевого фургону на колесах, піднавісу накритого шифером, автомобіля марки ВАЗ 2121, без коліс на дерев`яних колодках, двох дерев`яних будок, розбірних металевих та дерев`яних конструкцій та повернути земельну ділянку за належністю ДП «ДГ Шарівка»;
- виконавчим провадженням №56381299 від 15.05.2018 року відкритим на підставі наказу господарського суду Хмельницької області від 28.02.2018 року у справі №924/119/17 про приведення земельної ділянки площею 29,8 га, землі водного фонду, розташовану в с.Шарівка Ярмолинецького району до попереднього стану шляхом демонтажу металевого фургону на колесах, піднавісу накритого шифером, автомобіля марки ВАЗ 2121, без коліс на дерев`яних колодках, двох дерев`яних будок, розбірних металевих та дерев`яних конструкцій та про повернення земельної ділянки за належністю ДП «ДГ Шарівка»;
- статутом Державного підприємства «Дослідне господарство «Шарівка» інституту сільського господарства західного полісся національної академії аграрних наук України»;

- державним актом на право постійного користування землею із планом зовнішнього землекористування, відповідно до якого дослідному господарству «Шарівка» с.Шарівка Ярмолинецького району Хмельницької області надано у постійне користування 1847,9 га землі в межах згідно з планом землекористування;

- технічним паспортом на гідроспоруду по пров.Садовий,1 с.Шарівка Ярмолинецького району Хмельницької області виданому на ДП «ДГ «Шарівка» інституту сільського господарства західного полісся національної академії аграрних наук України»;

- статутом селянського (фермерського) господарства «Сила» від 19.09.2000 року відповідно до якого власником господарства є громадянин України ОСОБА_4 ;

- ухвалою слідчого судді Ярмолинецького районного суду Хмельницької області від 03.08.2018 року про тимчасовий доступ слідчому до матеріалів виконавчого провадження №56381299;

- протоколом тимчасового доступу до речей і документів від 03.09.2018 року до матеріалів виконавчого провадження №56381299;

- протоколом огляду земельної ділянки водного фонду ставка від 15.04.2019 року, що розташований за межами населеного пункту с.Шарівка Ярмолинецького району Хмельницької області, площею 29,8 га, проведеному на виконання ухвали Городоцького районного суду Хмельницької області від 20.03.2019 року, відповідно до якого зазначена земельна ділянка на час огляду не повернута за належністю ДП «ДГ Шарівка»;
Таким чином суд вважає вірною кваліфікацією дій ОСОБА_4 за ч.2 ст.382 КК України.

При прийнятті рішення суд не приймає до уваги заперечення ОСОБА_4 з приводу того, що вищевказаним рішенням господарського суду Хмельницької області від 30.03.2017 року у справі №924/119/17, йому не визначено конкретного строку для приведення земельної ділянки площею 29,8 га, землі водного фонду, розташовану в с. Шарівка Ярмолинецького району до попереднього стану, тому в його діях відсутній склад злочину, передбачений ч.2 ст.382 КК України.
Так відповідно до ст.63 Закону України «Про виконавче провадження» за рішеннями, за якими боржник зобов`язаний особисто вчинити певні дії або утриматися від їх вчинення, виконавець наступного робочого дня після закінчення строку, визначеного частиною шостою статті 26 цього Закону (10 робочих днів), перевіряє виконання рішення боржником. Якщо рішення підлягає негайному виконанню, виконавець перевіряє виконання рішення не пізніш як на третій робочий день після відкриття виконавчого провадження.
2. У разі невиконання без поважних причин боржником рішення виконавець виносить постанову про накладення на боржника штрафу, в якій також зазначаються вимога виконати рішення протягом 10 робочих днів (за рішенням, що підлягає негайному виконанню, - протягом трьох робочих днів) та попередження про кримінальну відповідальність.
3. Виконавець наступного робочого дня після закінчення строку, передбаченого частиною другою цієї статті, повторно перевіряє виконання рішення боржником.
У разі повторного невиконання без поважних причин боржником рішення, якщо таке рішення може бути виконано без участі боржника, виконавець надсилає органу досудового розслідування повідомлення про вчинення боржником кримінального правопорушення та вживає заходів примусового виконання рішення, передбачених цим Законом.
У разі невиконання боржником рішення, яке не може бути виконано без участі боржника, виконавець надсилає до органу досудового розслідування повідомлення про вчинення боржником кримінального правопорушення та виносить постанову про закінчення виконавчого провадження.

Таким чином вищевказане рішення суду не може бути виконано без участі боржника, оскільки у ставу перебуває його риба, тому державний виконавець правомірно повідомив орган досудового розслідування про вчинення боржником кримінального правопорушення та виніс постанову про закінчення виконавчого провадження.

В даному випадку невиконання судового рішення носить завуальований характер, коли зобов`язана особа хоча відкрито і не відмовляється від виконання судового акту, але вживає певних зусиль, які фактично роблять неможливим його виконання.

Суд також відхиляє заперечення ОСОБА_4 про те що йому необхідний тривалий час для того щоб риба досягла зрілого вигляду та для повного вилову риби.
Так відповідно до ст.13 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін.
Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.
Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.
Таким чином усі тонкощі щодо розведення та вилову риби ОСОБА_4 необхідно було доводити у господарському суді Хмельницької області, коли приймалось рішення у справі №924/119/17 від 30.03.2017 року.

На даний час стоїть питання у виконанні зазначеного рішення суду і умисне його невиконання службою особою тягне за собою кримінальну відповідальність передбачену ч.2 ст.382 КК України.

Крім того рішення господарського суду Хмельницької області від 30.03.2017 року у справі №924/119/17, набрало законної сили 07.06.2017 року. З цього часу у ОСОБА_4 було достатньо часу для його виконання.
Також суд при прийнятті рішення не приймає до уваги надані ОСОБА_4 у судовому засіданні акти зариблення ставка від 19.03.2015 року та 25.03.2015 року, оскільки відповідно до ч.12 ст.290 КПК України якщо сторона кримінального провадження не здійснить відкриття матеріалів відповідно до положень цієї статті, суд не має права допустити відомості, що містяться в них, як докази.
З аналогічних підстав суд не бере до уваги повідомлення ДП «ДГ «Шарівка» до Городоцької місцевої прокуратури від 15.01.2020 року, надане суду під час судового засідання.
При обранні покарання обвинуваченому суд бере до уваги ступень тяжкості вчиненого злочину, особу винного, конкретні обставини справи.

ОСОБА_4 раніше до кримінальної відповідальності не притягувався, посередньо характеризується за місцем проживання.

Обставин, що пом`якшують чи обтяжують покарання обвинуваченого, не виявлено.

Хмельницький міськрайонний відділ філії Державної установи «Центр пробації» у Хмельницькій області у досудовій доповіді прийшов до висновку, що виправлення ОСОБА_4 без позбавлення або обмеження волі на певний строк можливе.

Відповідно до ч.2 ст.65 КК України особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів. Більш суворий вид покарання з числа передбачених за вчинений злочин призначається лише у разі, якщо менш суворий вид покарання буде недостатній для виправлення особи та попередження вчинення нею нових злочинів.
Таким чином суд вважає, що ОСОБА_4 слід обрати покарання у виді позбавлення волі, з позбавленням права обіймати посади пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих функцій (обов`язків) - це обов`язки щодо здійснення керівництва галуззю промисловості, трудовим колективом, ділянкою роботи, виробничою діяльністю окремих працівників на підприємствах, в установах чи організаціях незалежно від форм власності. Однак суд, враховуючи обставини справи, особу винного, дійшов до висновку про можливість виправлення засудженого без відбування покарання у виді позбавлення волі, а тому його слід звільнити від відбування покарання у виді позбавлення волі з випробуванням, встановивши іспитовий строк.

Цивільний позов не заявлено. Заходи забезпечення кримінального провадження відносно обвинуваченого не обирались. Речових доказів та процесуальних витрат немає.

Керуючись ст.370, 374, 395 КПК України, суд

УХВАЛИВ:

ОСОБА_4 визнати винуватим у вчинені злочину передбаченому ч.2 ст.382 КК України і призначити йому покарання у виді двох років позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих функцій строком на один рік.Згідно ст.75 КК України звільнити обвинуваченого від відбування покарання у виді позбавлення волі з випробуванням, встановивши іспитовий строк на один рік. Згідно п.1,2 ч.1 ст.76 КК України зобов`язати ОСОБА_4 періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.
Вирок може бути оскаржений протягом 30 днів з дня його проголошення через Городоцький районний суд до Хмельницького апеляційного суду.

Вирок набирає чинності з дня закінчення терміну на його оскарження.

Учасники судового провадження мають право отримати в суді копію вироку суду. Копія вироку негайно після його проголошення вручається обвинуваченому та прокурору.

Копія вироку не пізніше наступного дня після ухвалення надсилається учаснику судового провадження, який не був присутнім в судовому засіданні.

Суддя ОСОБА_1