Провадження №11-кп/801/196/2019
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
09 січня 2019 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд в складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

обвинуваченої ОСОБА_8 ,

розглянув у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду кримінальне провадження №0004596 за апеляційною скаргою заступника прокурора Вінницької області ОСОБА_9 на вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 25 жовтня 2018 року, яким

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки та мешканки АДРЕСА_1 , українку, громадянки України, з вищою освітою, не працюючої, заміжньої, на утриманні малолітня дитина, раніше не судимої,
визнано винною у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.309, ч.2 ст.309, ч.1 ст.313, ч.2 ст.313 КК України і призначено покарання:
- за ч.1 ст.309 КК України у виді позбавлення волі строком 1 рік;
- за ч.2 ст.309 КК України у виді позбавлення волі строком 3 роки;
- за ч.1 ст.313 КК України у виді обмеження волі строком 2 роки;
- за ч.2 ст.313 КК України у виді позбавлення волі строком 5 років.
На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суровим призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі строком 5 років.
На підставіст.75 КК України ОСОБА_8 звільнено від відбування покарання з іспитовим строком 3 роки і покладено на неї обов`язки, передбачені п.п.1,2 ч.1 ст.76 КК України.

в с т а н о в и в :

ОСОБА_8 , маючи умисел на незаконне виготовлення, зберігання психотропних речовин без мети збуту, всупереч Законам України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» та «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними» у невстановлені дату та час, перебуваючи у квартирі АДРЕСА_2 , шляхом синтезу, виготовила психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін, яку в подальшому зберігала у вищевказаній квартирі без мети збуту.
29.06.2016 року близько 17:00 год. працівники поліції провели обшук за місцем проживання ОСОБА_8 у квартирі АДРЕСА_2 , під час якого виявили та вилучили один фольговий згорток із порошкоподібною речовиною та одну скляну банку із невідомою речовиною, сірого кольору.
Згідно висновку експертизи № 947 від 19.09.2016 року, надана на експертне дослідження порошкоподібна речовина містить психотропну речовину - амфетамін, обіг якого обмежено. В порошкоподібній речовині масою 0,1132 г., маса амфетаміну становить 0,05350 г.
Згідно висновку експертизи № 941 від 11.11.2016 року, надана на дослідження речовина сірого кольору масою 37,81 г., що знаходиться всередині скляної банки, ємністю 500 мл., містить у своєму складі психотропну речовину - амфетамін, масою 0,2911г.
Загальна маса вилученої психотропної речовини - амфетамін складає 0,3446 г.
Крім цього, ОСОБА_8 , маючи умисел на незаконне придбання, зберігання без мети збуту психотропних речовин, при невстановлених обставинах, місця, дати та часу, діючи повторно, всупереч Законам України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» та «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними» придбала психотропну речовину амфетамін, яку зберігала без мети збуту.
25 вересня 2017 року приблизно о 02:50 годин ОСОБА_8 перебувала навпроти будинку № 80, що по вулиці Магістратській в місті Вінниці, де її зупинили працівники патрульної поліції. Під час огляду речей ОСОБА_8 , у сумці останньої було виявлено та вилучено одноразовий медичний шприц з фрагментом голки в захисному ковпачку, ємністю 5,0 мл., в середині якого знаходилася рідина бурого кольору, два фольгові згортки з грудкоподібною речовиною білого кольору, складний ніж із нашаруванням речовини білого кольору на поверхні леза, електронні ваги із нашаруванням речовини білого кольору.
Відповідно до висновку експерта № 2259 від 27.10.2017 року, надані на експертне дослідження грудкоподібні речовини білого кольору з світло-бежевим відтінком містять психотропну речовину - амфетамін, обіг якої обмежено. В грудкоподібній речовині, масою 6,2713 г, маса амфетаміну становить 2,113 г. В грудкоподібній речовині, масою 1,2200 г, маса амфетаміну становить 0,506 г.
В нашаруванні порошкоподібної речовини білого кольору, на поверхні електронних ваг, міститься психотропна речовина - амфетамін, обіг якої обмежено, маса амфетаміну становить 0,00025 г.
В нашаруванні порошкоподібної речовини білого кольору, на поверхні леза складного ножа, міститься психотропна речовина - амфетамін, маса амфетаміну становить 0,00090 г.
Надана на експертне дослідження рідина бурого кольору містить психотропну речовину - амфетамін, об`ємом 1,5 см3, маса амфетаміну становить 0, 0197 г.
Таким чином, загальна маса амфетаміну, що був вилучений у ОСОБА_8 , складає 2,6387 г.
Крім цього, ОСОБА_8 , маючи умисел на незаконне придбання та зберігання обладнання, призначеного для виготовлення психотропних речовин, за невстановлених обставинах, у невстановленому місці, у невстановлені дату та час, діючи умисно, всупереч Законам України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» та «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними» з метою виготовлення психотропної речовини амфетамін, незаконно придбала призначене для цього обладнання, яке зберігала у квартирі АДРЕСА_2 .
29.06.2016 року близько 17:00 год. працівники поліції провели обшук за місцем проживання ОСОБА_8 у квартирі АДРЕСА_2 , під час якого виявили та вилучили скляну круглу плоскодонну колбу та один скляний холодильник.
Згідно висновку експертизи № 941 від 11.11.2016 року, скляний холодильник Алліна (кульковий) та скляна кругла плоскодонна колба - мають спеціальне хіміко-технологічне призначення. Скляний холодильник ОСОБА_10 (кульковий) - лабораторний прилад для конденсації рідин при перегонці або нагріванні (кип`ятінні). Використовується для відгонки розчинників із реакційного середовища, для розділення сумішей рідини на компоненти (фракційна перегонка) або для очищення рідин перегонкою. Скляна кругла плоскодонна колба застосовуються для фільтрування, випарювання перегонки, розгону, дистиляції та синтезу хімічних речовин у лабораторних умовах.
Також, ОСОБА_8 , перебуваючи у стані, викликаному вживанням психотропних речовин, діючи повторно, маючи умисел на незаконне придбання, зберігання обладнання, призначеного для виготовлення психотропних речовин, при невстановлених досудовим розслідуванням обставинах, у невстановленому місці, у невстановлені дату та час, діючи умисно, всупереч Законам України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» та «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними», незаконно придбала, з метою виготовлення психотропної речовини амфетамін, призначене для цього обладнання, яке зберігала у квартирі АДРЕСА_3 .
27.02.2018 року близько 12:35 год. працівники поліції провели обшук за місцем проживання ОСОБА_8 у квартирі АДРЕСА_3 , під час якого виявили та вилучили термостійку скляну плоскодонну колбу, термостійку скляну колбу В`юрца, зворотний холодильник ОСОБА_10 (кульковий), скляний лабораторний стакан та скляний мірний циліндр.
Згідно висновку експертизи № 567 від 12.04.2018 року, наданий на дослідження посуд має спеціальне хіміко-технологічне призначення, а саме: термостійка скляна плоскодонна колба із шліфом є посудом загального призначення і використовується для різних препаративних і аналітичних робіт, які потребують нагрівання; термостійка скляна колба В`юрца використовується для перегонки рідин при атмосферному тиску; зворотний холодильник ОСОБА_10 (кульковий) є посудом загального призначення і використовується для робіт, при проведенні яких пари, які виділяються при нагріванні, охолоджуються в холодильній трубці і рідина яка при цьому утворюється знову стікає в реакційну ємність; скляний лабораторний стакан є посудом загального призначення і застосовується для фільтрування, випарювання і приготування розчинів у лабораторних умовах, а також для проведення окремих синтезів, при яких утворюються щільні осади, що важко виймаються з колб; скляний мірний циліндр є мірним посудом і використовується для вимірювання об`єму рідини за допомогою шкали, нанесеної на бокову поверхню циліндра.
Крім того, ОСОБА_8 , перебуваючи у стані, викликаному вживанням психотропних речовин, діючи повторно, маючи умисел на незаконне виготовлення та зберігання без мети збуту психотропних речовин у великих розмірах, всупереч Законам України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» та «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними», у невстановлені дату та час, перебуваючи у квартирі АДРЕСА_3 , кустарним способом виготовила психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін, у великих розмірах та в подальшому зберігала у вищевказаній квартирі, без мети збуту.
27.02.2018 року близько 12:35 год. працівники поліції провели обшук за місцем проживання ОСОБА_8 у квартирі АДРЕСА_3 , під час якого виявили та вилучили три фольгових згортка із порошкоподібною речовиною, білого кольору.
Згідно висновку № 567 від 12.04.2018 року, в наданих на експертизу порошкоподібних речовинах білого, світло-рожевого та світло-коричневого кольорів, міститься психотропна речовина, обіг якої обмежено, - амфетамін. В порошкоподібній речовині, масою 1,7096 г, маса амфетаміну становить 0,3303 г. В порошкоподібній речовині, масою 2,4830 г, маса амфетаміну становить 1,3021 г. В порошкоподібній речовині, масою 1,7652 г, маса амфетаміну становить 0,6046 г. Загальна маса вилученої у ОСОБА_8 психотропної речовини амфетамін складає 2,237 г.
В апеляційній скарзі заступник прокурора Вінницької області ОСОБА_9 просить змінити оскаржуваний вирок суду першої інстанції через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, мотивуючи свої вимоги тим, що згідно матеріалів провадження в обвинуваченої ОСОБА_8 на утриманні перебуває неповнолітня дитина ОСОБА_11 ІНФОРМАЦІЯ_2 , якому не виповнилося 14 років, а тому такий вид покарання як обмеження волі за ч.1 ст.313 КК України обвинуваченій не може бути призначений.

Заслухавши прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, обвинувачену ОСОБА_8 , адвоката ОСОБА_7 , які не заперечували проти апеляційної скарги, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів вважає, що вона підлягає до задоволення.

Відповідно до ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення в межах апеляційної скарги.

Відповідно до п.2 ч.1 ст.407 КПК України, за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на вирок суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право змінити вирок.

Відповідно до п.1 ч.1 ст.413 КПК України неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою зміну судового рішення є незастосування судом закону, який підлягає застосуванню.

Висновки суду щодо винуватості ОСОБА_8 у скоєні кримінальних правопорушень (злочинів), передбачених ч.1 ст.309, ч.2 ст.309, ч.1 ст.313, ч.2 ст.313 КК України за яких вона засуджена, при обставинах, викладених у вироку правильні та ґрунтуються на досліджених у суді доказах, докази щодо обставин, які ніким не оспорювались судом не досліджувались згідно положень ч.3 ст.349 КПК України, скаржником вони не заперечуються, перевірці апеляційним судом не підлягають.
Відповідно до ч.3 ст.61 КК України обмеження волі не застосовується до неповнолітніх, вагітних жінок і жінок, що мають дітей віком до чотирнадцяти років, до осіб, що досягли пенсійного віку, військовослужбовців строкової служби та до інвалідів першої і другої групи.
Як вбачається з матеріалів кримінального провадження на утриманні у ОСОБА_8 є малолітня дитина ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , якому наразі не виповнилось 14 років, з огляду на що суд першої інстанції при призначенні покарання ОСОБА_8 за ч.1 ст.313 КК України у виді обмеження волі строком на 2 роки допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме не вірно застосував вимоги ч.3 ст.61 КК України.
Санкцією ч.1 ст.313 КК України передбачено покарання у виді штрафу, арешту або обмеження волі.
Відповідно до вимог ст.65 КК України враховуючи ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу обвинуваченої, яка раніше не судима, обставини, що пом`якшують покарання повне визнання вини, щире каяття, наявність на утримані малолітньої дитини, обставиною що обтяжує покарання вчинення злочину особою, що перебуває в стані викликаному вживанням одурманюючих речовин, колегія суддів вважає необхідним призначити обвинуваченій ОСОБА_8 за ч.1 ст.313 КК України покарання у виді штрафу, яке буде необхідним та достатнім для виправлення останньої.
Враховуючи те, що обвинувачена вчинила кілька кримінальних правопорушень її слід призначити остаточне покарання за ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглиненням менш суворого покарання більш суворим.
Колегія суддів погоджується із висновками суду першої інстанції щодо звільнення обвинуваченої ОСОБА_8 від відбування покарання на підставі ст.75 КК України з іспитовим строком.
Таким чином, колегія суддів вважає, що вимоги апеляційної скарги заступника прокурора Вінницької області ОСОБА_9 є обґрунтованими та підлягають задоволенню, оскаржуваний вирок суду першої інстанції слід змінити через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Керуючись ст.ст. 405, 407, 409, 413, 419 КПК України, суд, -

у х в а л и в :

Апеляційну скаргу заступника прокурора Вінницької області ОСОБА_9 задовольнити.

Вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 25 жовтня 2018 року щодо ОСОБА_8 змінити в частині призначеного покарання.
Вважати ОСОБА_8 засудженою:

- за ч.1 ст.309 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі строком 1 рік;

- за ч.2 ст.309 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі строком 3 роки;

- за ч.1 ст.313 КК України до покарання у вигляді штрафу у розмірі 100 неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 1 700 гривень;

- за ч.2 ст.313 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі строком 5 років.

На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суровим призначити ОСОБА_8 остаточне покарання у виді позбавлення волі строком 5 років.
На підставі ст.75 КК України ОСОБА_8 звільнити від відбування покарання з іспитовим строком 3 роки і покласти на неї обов`язки, передбачені п.п.1,2 ч.1 ст.76 КК України.
В решті вирок суду залишити без змін.

Касаційна скарга на ухвалу може бути подана до Верхового Суду протягом 3-х місяців з дня її проголошення.

Судді: (підпис)

Згідно з оригіналом