Справа № 521/1126/19
Провадження № 1-кп/521/794/19
ВИРОК
Іменем України

06 березня 2019 року

Малиновський районний суд м. Одеси, у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря ОСОБА_2 ,

за участю прокурора ОСОБА_3 ,

за участі захисника ОСОБА_4 ,

за участі представника потерпілого ОСОБА_5 ,

за участі обвинуваченого ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі Малиновського районного суду м. Одеси кримінальне провадження за обвинуваченням ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця с. Ясенівка Ярмолинецького району Хмельницької області, з вищою освітою, не працюючого, одруженого, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого, у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, суд

В С Т А Н О В И В :
Директором КП «Міські дороги» ОСОБА_6 видано наказ від 05.08.2016 р. № 1 «Про створення тендерного комітету для організації та проведення процедур закупівель» згідно якого створено склад тендерного комітету, затверджено положення про тендерний комітет та призначено головою тендерного комітету ОСОБА_6 .

Так, 30.06.2017 р., рішенням тендерного комітету затверджена тендерна документація на закупівлю товару ДК 021:2015 - код 0913 Нафта і дистиляти (дизельного палива та бензину А-92) та на веб-порталі публічних закупівель Уповноваженого органу з питань державних закупівель «ProZorro» опубліковано оголошення про проведення закупівлі згідно Закону України «Про публічні закупівлі». За результатами проведення відкритих торгів КП «Міські дороги» в особі директора ОСОБА_6 укладено з ТОВ «Нафтотрейд Ресурс» договір поставки від 07.08.2017 р. № 07-08/17 на закупівлю 112 970 літрів дизельного палива зі ціною 17,79 грн. за літр, на загальну суму 2 009 736,3 грн. та 56 480 літрів бензину А-92 за ціною 15,79 грн. за літр на загальну суму 891 818,7 грн.

Умовами договору визначено, що обсяги закупівлі можуть бути зменшені (п. 4.5. Договору), разом з тим Сторони встановили, що істотні умови зазначених договорів не можуть бути змінені до моменту виконання усіх зобов`язань в повному обсязі, крім випадків передбачених ч.ч. 4, 5 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі» (п. 9.6. Договору).

Надалі, 09, 10, 15 та 22 серпня 2017 року директор ТОВ «Нафтотрейд ресурс» звертався з листами на адресу директора КП «Міські дороги» ОСОБА_6 щодо змін умов договору та підвищення ціни на дизельне паливо та бензин А-92 по договору поставки від 07.08.2017 р. № 07-08/17 у зв`язку з тим, що з моменту проведення конкурсних торгів відбувається тенденція збільшення закупівельних цін на ринку нафтопродуктів та рівень цін на нафтопродукти в Одеській області значно перевищує ціни зазначені в Договорі. До вказаних листів додано довідки Одеської регіональної Торгово-Промислової палати України про середньо ринкову вартість дизельного палива (22,07 грн./л.) та бензину А-92 (23,61 грн./л.) в межах комерційних пропозицій таких постачальників як WOG, ОККО, SOCAR, SHELL, АМІС на дату направлення листа.

За результатами розгляду вищевказаних листів та довідок Одеської регіональної Торгово-Промислової палати України, директором КП «Міські дороги» ОСОБА_6 09, 10, 15 та 22 серпня 2017 року, у невстановлений час, у приміщенні комунального підприємства за адресою: м. Одеса, вул. Промислова, 38, підписані додаткові угоди № № 1-4 до договору від 07.08.2017 р. № 07-08/17 на підставі п. 2 ч. 4 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі», згідно якого істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі.

На підставі вищевказаного договору від 07.08.2017 р. № 07-08/17 за договірними цінами станом на 08.08.2017 р. купувалося дизельне пальне в об`ємі 3000 л. за ціною 17,79 грн./л. Далі, за результатами прийнятих змін: згідно додаткової угоди від 09.08.2017 р. № 1 дизпаливо купувалось 09.08.2017 р. в об`ємі 3 000 л. за ціною 19,56 грн./л.; згідно додаткової угоди від 10.08.2017 р. № 2 дизпаливо купувалось 10.08.2017 р. в об`ємі 6 000 л. за ціною 21,51 грн./л. та бензин марки А-92 купувався 14.08.2017 р. в об`ємі 700 л. за ціною 19,09 грн./л.; згідно додаткової угоди від 15.08.2017 р. № 3 дизпаливо купувалось 15.08.2017 р. в об`ємі 10 250 л. та 21.08.17 р. в об`ємі 2 000 л. за ціною 23,49 грн./л. та бензин марки А-92 купувався 15.08.2017 р. в об`ємі 2 000 л. та 21.08.2017 р. в об`ємі 1 500 л. за ціною 20,99 грн./л.; згідно додаткової угоди від 22.08.2017 р. № 4 дизпаливо купувалось 22.08.2017 р. в об`ємі 11 660 л. та 30.08.2017 р. в об`ємі 23 050 л., та в об`ємі 33 660 л., за ціною 23,49 грн./л., та бензин марки А-92 купувався 22.08.2017 р. в об`ємі 5 820 л., 30.08.2017 р. в об`ємі 11 400 л., та в об`ємі 10 070 л. за ціною 23,08 грн./л.

Разом з тим, згідно Довідок Одеської регіональної Торгово-промислової палати у період з 05.07.2017 р. по 28.08.2017 р. ціни на дизпаливо та бензин марки А-92 залишались незмінними.

При укладенні додаткових угод до договору від 07.08.2017 р. № 07-08/17 ОСОБА_6 , належним чином не перевірив попередні дані щодо середньо ринкової ціни на дизпаливо та бензин марки А-92, та уклав вказані додаткові угоди в порушення вимог п. 2 ч. 4 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі», оскільки коливання цін на дизельне паливо та бензину марки А-92 на ринку відсутні, та придбав дизельне паливо та бензин марки А-92 за бюджетні кошти за цінами, які значно перевищували початкові договірні ціни встановлені вказаним договором.

Згідно проведеного дослідження документально встановлено, що розмір матеріальної шкоди, яка завдана територіальній громаді м. Одеси, в особі Одеської міської ради, необґрунтованим підвищенням ціни на дизельне паливо та бензин марки А-92 згідно договору від 07.08.2017 р. № 07-08/17 (зміни: 09.08.2017 р., 10.08.2017 р., 15.08.2017 р., 22.08.2017 р.) складає 755 999, 40 грн.

Таким чином, ОСОБА_6 будучи службовою особою - директором КП «Міські дороги», неналежним чином виконував свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, належним чином не перевірив попередні документи щодо середньо ринкової ціни та наявність чи відсутність коливання ціни на дизельне паливо та бензин марки А-92 на ринку, в порушення вимог п. 2 ч. 4 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі», при відсутності коливання ціни на ринку, придбав вказане дизельне паливо та бензин марки А-92 за цінами, які значно перевищували початкові договірні ціни, що спричинило матеріальну шкоду територіальній громаді м. Одеси, в особі Одеської міської ради, у сумі 755 999, 40 грн.

В подальшому, 07.12.2017 р. (зміни 21.12.2017 р.), рішенням тендерного комітету затверджена тендерна документація на закупівлю товару ДК 021:2015 - код 0913 Нафта і дистиляти (дизельного палива та бензину А-92) та на веб-порталі публічних закупівель Уповноваженого органу з питань державних закупівель «ProZorro» опубліковано оголошення про проведення закупівлі згідно Закону України «Про публічні закупівлі». За результатами проведення відкритих торгів КП «Міські дороги» в особі директора ОСОБА_6 укладено з ТОВ «Нафтотрейд Ресурс» договір поставки від 23.01.2018 р. № 23-01/18 на закупівлю 105 050 літрів дизельного палива ціною 20,74 грн. за літр на загальну суму 2 178 737 грн. та 40 070 літрів бензину А-92 за ціною 22,25 грн. за літр на загальну суму 1 069 533 грн.

Умовами договору визначено, що обсяги закупівлі можуть бути зменшені (п. 4.5. Договору), разом з тим Сторони встановили, що істотні умови зазначених договорів не можуть бути змінені до моменту виконання усіх зобов`язань в повному обсязі, крім випадків передбачених ч.ч. 4, 5 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі» (п. 9.6. Договору).

Надалі, 12, 19, та 26 лютого 2018 року директор ТОВ «Нафтотрейд ресурс» звертався з листами на адресу директора КП «Міські дороги» ОСОБА_6 щодо змін умов договору та підвищення ціни на дизельне паливо та бензин А-92 по договору поставки від 23.01.2018 р. № 23-01/18 у зв`язку з тим, що з моменту проведення конкурсних торгів відбувається тенденція збільшення закупівельних цін на ринку нафтопродуктів та рівень цін на нафтопродукти в Одеській області значно перевищує ціни зазначені в Договорі. До вказаних листів додано довідки Одеської регіональної Торгово-Промислової палати України згідно яких коливання цін були незначні, а з 12.02.2018 р. по 26.02.2018 р. динаміка коливання ціни на дизельне паливо та бензин А-92 змінювались в сторону зменшення.

За результатами розгляду вищевказаних листів та довідок Одеської регіональної Торгово-Промислової палати України директором КП «Міські дороги» ОСОБА_6 12, 19, та 26 лютого 2018 року, у невстановлений час, у приміщенні комунального підприємства за адресою: м. Одеса, вул. Промислова, 38, підписані додаткові угоди №№ 3-5 до договору від 23.01.2018 р. № 23-01/18 на підставі п. 2 ч. 4 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі», згідно якого істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку, за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі.

На підставі вищевказаного договору від 23.01.2018 р. № 23-01/18 за договірними цінами дизельне паливо купувалося 31.01.2017 р. та 08.02.2018 р. в об`ємі 1 570 л. за ціною 20,47 грн./л., та бензин марки А-92 купувався 08.02.2018 р. об`ємі 200 л. за ціною 22,25 грн./л. Далі, за результатами прийнятих змін: згідно додаткової угоди від 12.02.2018 р. № 3 дизпаливо купувалось 12.02.2018 р. в об`ємі 2 000 л. за ціною 22,81 грн./л., та бензин марки А-92 купувався 12.02.2018 р. в об`ємі 1 000 л. за ціною 24,47 грн./л.; згідно додаткової угоди від 19.02.2018 р. № 4 дизпаливо купувалось 20.02.2018 р. в об`ємі 2 000 л. за ціною 25,09 грн./л. та бензин марки А-92 купувався 20.02.2018 р. в об`ємі 1 000 л. за ціною 26,91 грн./л.; згідно додаткової угоди від 26.02.2018 р. № 5 дизпаливо купувалось 26.02.2018 р. в об`ємі 10 000 л., 28.02.2018 р. в об`ємі 10 000 л., 01.03.2018 р. в об`ємі 15 000 л., 02.03.2018 р. в об`ємі 10 000 л., 19.03.2018 р. в об`ємі 10 680 л., 21.03.2018 р. в об`ємі 10 000 л., 29.03.2018 р. в об`ємі 5 000 л., 04.04.2018 р. в об`ємі 7 920 л. за ціною 27,59 грн./л., та бензин марки А-92 купувався 26.02.2018 р. в об`ємі 2 000 л., 28.02.2018 р. в об`ємі 300 л., 01.03.2018 р. в об`ємі 5 000 л., 02.03.2018 р. в об`ємі 5 000 л., 19.03.2018 р. в об`ємі 3 600 л., 21.03.2018 р. в об`ємі 5 880 л., 29.03.2018 р. в об`ємі 3 000 л., 04.04.2018 р. в об`ємі 5 450 л. за ціною 29,60 грн./л.

Разом з тим, відсутність коливання цін на ринку та коливання цін в сторону зменшення при прийнятті рішень згідно додаткових угод, не є обґрунтованим щодо підвищення цін оскільки вказане свідчить про порушення п. 4 статті 36 Закону України «Про публічні закупівлі».

При укладенні додаткових угод до договору від 23.01.2018 р. № 23-01/18, ОСОБА_6 , належним чином не перевірив попередні дані щодо середньо ринкової ціни на дизпаливо та бензин марки А-92, та уклав вказані додаткові угоди в порушення вимог п. 2 ч. 4 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі», оскільки згідно наданих ТОВ «Нафтотрейд ресурс» документів, коливання цін на дизельне паливо та бензину марки А-92 на ринку відбувалося в сторону зменшення, та придбав дизельне паливо та бензин марки А-92 за бюджетні кошти за цінами, які значно перевищували початкові договірні ціни встановлені вказаним договором.

Згідно проведеного дослідження документально встановлено, що розмір матеріальної шкоди, яка завдана територіальній громаді м. Одеси, в особі Одеської міської ради, необґрунтованим підвищенням ціни на пальне згідно договору від 23.01.2018 р. № 23-01/18 (зміни від 12.02.2018 р., 19.02.2018 р., 26.02.2018 р.) становить 780 338, 07 грн.

Таким чином, ОСОБА_6 будучи службовою особою - директором КП «Міські дороги», неналежним чином виконував свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, належним чином не перевірив попередні документи щодо середньо ринкової ціни та наявність чи відсутність коливання ціни на дизельне паливо та бензин марки А-92 на ринку, в порушення вимог п. 2 ч. 4 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі», при відсутності коливання цін на ринку, а також коливання цін в сторону зменшення, придбав вказане дизельне паливо та бензин марки А-92 за цінами, які значно перевищували початкові договірні ціни, що спричинило матеріальну шкоду територіальній громаді м. Одеси, в особі Одеської міської ради, у сумі 780 338, 07 грн.

Таким чином, всіма своїми діями директором КП «Міські дороги» ОСОБА_6 завдав матеріальну шкоду територіальній громаді м. Одеси, в особі Одеської міської ради, у сумі 1 536 337,47 грн.

По справі, представником потерпілого в інтересах Одеської міської ради, було заявлено цивільний позов на суму 1 536 337,47 грн.

У судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_6 , провину у скоєнні вказаного кримінального правопорушення визнав повністю, щиро розкаявся у скоєному, визнав позовні вимоги представника потерпілого в інтересах Одеської міської ради на суму 1 536 337,47 грн. в повному обсязі, та підтвердив обставини скоєного ним кримінального правопорушення.

За вище вказаними обставинами, зі згоди учасників судового процесу, у відповідності до ч. 3 ст. 349 КПК України, докази у судовому засіданні не досліджувалися.

Приймаючи до уваги викладене, суд вважає, що винуватість обвинуваченого ОСОБА_6 у скоєні кримінального правопорушення є доведеною.

Всі дії обвинуваченого ОСОБА_6 суд кваліфікує за ч. 2 ст. 367 КК України, як службову недбалість, тобто неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що спричинило тяжкі наслідки.

При обранні міри покарання обвинуваченому ОСОБА_6 , суд враховує ступень тяжкості вчиненого, особистість обвинуваченого.

Як пом`якшувальними покарання обвинуваченого ОСОБА_6 обставинами суд враховує, те що він провину визнав повністю, щиро розкаявся у скоєному, те, що він раніш не судимий, позитивно характеризується, та те, що ОСОБА_6 до судового розгляду частково відшкодував завдану майнову шкоду у розмірі 10 000 грн., що підтверджується копією квитанції. Крім того суд приймає до уваги, що у ОСОБА_6 поганий стан здоров`я, а саме рак н/д правої легені, що підтверджується медичною документацією, а також, те, що фактично у нього на утриманні знаходяться повнолітня дитина ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , який є студентом економічного університету денної форми навчання, мати престарілого віку ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , а також престарілі батьки дружини - батько ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , який також є «дитиною війни», та мати ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_5 .. Також суд приймає до уваги і інші пом`якшувальні покарання обставини.

Обтяжуючих покарання обвинуваченого ОСОБА_6 обставин суд не вбачає.

При викладених обставинах, приймаючи до уваги, що всі учасники процесу просили суд призначити ОСОБА_6 мінімальне покарання не пов`язане з позбавленням волі з мінімальним позбавленням права обіймати керівні посади в органах місцевого самоврядування, та комунальних підприємств, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих функцій та без штрафу, також, що ОСОБА_6 втратив суспільну небезпечність, так як він був звільнений 14.02.2019 р. з посади директора КП «Міські дороги» за власним бажанням, суд вважає, що виправлення обвинуваченого ОСОБА_6 , та попередження скоєння ним нових кримінальних правопорушень можливе без ізоляції від суспільства і вважає можливим призначити покарання у вигляді позбавлення волі відповідно до санкції статті з позбавленням права обіймати керівні посади в органах місцевого самоврядування, та комунальних підприємств, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих функцій, без штрафу, та з застосуванням положень ст.ст. 75, 76 КК України та звільнити ОСОБА_6 від відбування основного призначеного покаранняз випробуванням.

На підставі ст.ст. 127, 129 КПК України, беручі до уваги, що ОСОБА_6 , 05.03.2019 р., до судового розгляду було частково відшкодовано завдану майнову шкоду у розмірі 10 000 грн., суд вважає, що позовні вимоги представника потерпілого (цивільного позивача) в інтересах Одеської міської ради, у розмірі 1 536 337,47 грн. підлягають частковому задоволенню у розмірі 1 526 337,47 грн., оскільки представник потерпілого, цивільного позивача просив зменшити позовні вимоги на відшкодовану ОСОБА_6 суму (у розмірі 10 000 грн.), та позовні вимоги були визнані ОСОБА_6 ..

На підставі ст.ст. 118, 122 КПК України суд вважає необхідним стягнути з ОСОБА_6 у дохід держави процесуальні витрати на залучення експерта для проведення судової економічної експертизи № 161 Е від 15.11.2018 р. у розмірі 13585 грн.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 94, 370-371, 373-374, 376-377 КПК України, суд

У Х В А Л И В :
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , визнати винним у скоєні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, та призначити йому покарання за цією статтею у вигляді 2 /двох/ років позбавлення волі, з позбавленням права обіймати керівні посади в органах місцевого самоврядування, та комунальних підприємств, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих функцій строком на 1 /один/ рік, без застосування штрафу.

На підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 від відбуття основного покарання у вигляді позбавлення волі, призначеного цим вироком, з випробувальним терміном на 1 /один/ рік з позбавленням права обіймати керівні посади в органах місцевого самоврядування та комунальних підприємств, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих функцій строком на 1 /один/ рік, якщо він на протязі цього часу не скоїть нового кримінального правопорушення.

На підставі ст. 76 КК України покласти на ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 слідуючи обов`язки:

- періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації;

- повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, місця роботи.

Строк випробування ОСОБА_6 , а саме випробувальний термін обчислювати з моменту проголошення вироку, тобто з 06.03.2019 року.

Контроль за поведінкою ОСОБА_6 покласти на уповноважений орган з питань пробації за місцем його мешкання.

Цивільний позов представника потерпілого (цивільного позивача) в інтересах Одеської міської ради, у розмірі 1 536 337,47 грн. задовольнити частково у розмірі 1 526 337,47 грн.
Стягнути з ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 (і.н. НОМЕР_1 ) на користь Одеської міської ради (Банк отримувача Казначейство України (ЕАП); код банку (МФО)-899998; Отримувач УДКСУ у м. Одесі Одеської області; Код отримувача (ЄДРПОУ) 38016923; Номер рахунку 5002; КБК 24060300 «Інші надходження»; Призначення платежу «відшкодування заподіяної матеріальної шкоди, по справі № 521/1126/19 Малиновського районного суду»), у розмірі 1 526 337 /один мільйон п`ятсот двадцять шість тисяч триста тридцять сім/ гривень 47 /сорок сім/ копійок.
Стягнути з ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 (і.н. )у дохід держави Україна (за реквізитами: УК у м. Одесі, Малиновський район, 24060300, р/р 5007, , банк Казначейство України (ЕАП), код банку (МФО) 899998, за кодом класифікації доходів бюджету 24060300 «Інші надходження» по Одеський області процесуальні витрати на залучення експерта для проведення судової економічної експертизи № 161 Е від 15.11.2018 р. у розмірі 13585 /тринадцять тисяч п`ятсот вісімдесят п`ять/ гривень.
На вирок може бути подана апеляційна скарга на протязі 30 діб з моменту проголошення вироку, через Малиновський районний суд м. Одеси до Одеського апеляційного суду.

Суддя: ОСОБА_1