АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/793/412/19 Справа № 705/3873/18 Категорія: ч. 5 ст. 72 КК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 квітня 2019 року Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:

головуючого суддів при секретарі ОСОБА_2 ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,
з участю прокурораОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою засудженої ОСОБА_7 на ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 27 грудня 2018 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання засудженої ОСОБА_7 про перерахунок строку попереднього ув`язнення,

в с т а н о в и л а :

13.09.2018 засуджена ОСОБА_7 звернувся до Уманського міськрайонного суду Черкаської області з клопотанням про зарахування періодів попереднього ув`язнення з 28.09.2014 по 15.07.2016, 16.07.2015 по 06.09.2015, 26.06.2016 по 28.08.2016 та 11.11.2015 по 03.02.2016, 03.02.2016 по 13.09.2017, 13.09.2017 по 27.07.2018, в строк відбутого нею покарання, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

27.12.2018 ухвалою Уманського міськрайонного суду Черкаської області в задоволенні клопотання засудженої ОСОБА_7 відмовлено з посиланням на те, що ухвалою Апеляційного суду Чернігівської області від 15.07.2016 строк попереднього ув`язнення ОСОБА_7 за вироком Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 12.02.2015 вже зарахований в строк відбутого покарання, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, зокрема з 28.09.2014 по 14.04.2015 та з 26.06.2016 по 15.07.2016.

Крім того, судом акцентовано увагу на тому, що 15.07.2016 вирок Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 12.02.2015 набрав законної силі і з цього часу почався строк відбування покарання ОСОБА_7 у виді позбавлення волі, а інших строків попереднього ув`язнення за даним вироком не вбачається.

Також, роз`яснено, що перебування ОСОБА_7 в установах попереднього ув`язнення на час перегляду вироку в апеляційному та касаційному порядку, в разі, якщо до особи не було застосовано запобіжний захід у виді тримання під вартою, не підпадає під дію положення ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015.

В апеляційній скарзі засуджена ОСОБА_7 просить зарахувати їй в строк відбутого покарання на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 періоди її попереднього ув`язнення з 14.04.2015 по 15.07.2016, тобто до набрання вироком законної сили та з 11.11.2015 по 03.02.2016, 13.09.2017 по 17.07.2018.

Апелянт зазначає, що вироком Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 12.02.2015 вона засуджена за ч. 1 ст. 115 КК України на 9 років позбавлення волі. Термін відбування покарання за даним вироком вирішено рахувати з моменту взяття її під варту, тобто з 28.09.2014. Ухвалою Апеляційного суду Чернігівської області від 14.04.2015 вирок Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 12.02.2015 змінено і цього ж дня він набрав законної сили. Ухвалою суду касаційної інстанції від 27.01.2016 ухвалу Апеляційного суду Чернігівської області від 14.04.2015 скасовано та призначено новий розгляд в суді апеляційної інстанції. Ухвалою Апеляційного суду Чернігівської області від 14.04.2015 вирок Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 12.02.2015 залишено без змін. Постановою Верховного Суду від 17.07.2018 вирок Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 12.02.2015 та ухвалу Апеляційного суду Чернігівської області від 14.04.2015 залишено без змін.

На думку засудженої, в строк відбутого нею покарання у виді позбавлення волі має бути зарахований увесь період її перебування під вартою, тобто попереднього ув`язнення, до остаточного вирішення справи судом касаційної інстанції.

Крім того, ОСОБА_7 просить розглянути апеляційну скаргу за її відсутності та заперечувала проведення судового засідання в режимі відеоконференції за її участю з місця відбування покарання.

На апеляційну скаргу засудженої ОСОБА_7 прокурором подані заперечення, які зводяться до законності та обґрунтованості ухвали суду першої інстанції та безпідставності апеляційних вимог.

Заслухавши доповідь судді, міркування прокурора про законність, обґрунтованість судового рішення та відсутність підстав для задоволення апеляційних вимог засудженої, вивчивши матеріали клопотання, перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженої ОСОБА_7 підлягає до часткового задоволення, з огляду на наступне.

За змістом ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно правового висновку Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 у справі № 663/537/17, провадження № 13-31 кс18, «якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі».

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» від 30.06.1993 року із змінами та доповненнями, попереднє ув`язнення закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

З матеріалів клопотання вбачається, що вироком Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 12.02.2015 ОСОБА_7 засуджено за ч. 1 ст. 115 КК України, на підставі ст. 71 КК України, на 9 років позбавлення волі. Строк відбування покарання ОСОБА_7 вирішено рахувати з моменту її фактичного затримання в даному кримінальному провадженні, тобто з 28.09.2014.

Ухвалою Апеляційного суду Чернігівської області від 14.04.2015 вирок Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 12.02.2015 змінено в частині відшкодування моральної шкоди, а в решті залишено без змін.

27.01.2016 ухвалою колегії суддів судової палати у кримінальних справах Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ ухвалу Апеляційного суду Чернігівської області від 14.04.2015 щодо ОСОБА_7 скасовано та призначено новий розгляд у суді апеляційної інстанції.

Ухвалою Апеляційного суду Чернігівської області від 15.07.2016 вирок Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 12.02.2015 залишено без змін. Цією ж ухвалою ОСОБА_7 зараховано в строк відбутого покарання термін її попереднього ув`язнення з 28.09.2014 по 14.04.2015 та з 26.06.2016 по 15.07.2016 на підставі положень ч. 5 ст. 72 КК України в редакції від 26.11.2015, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно розпорядження про виконання вироку, що набрав законної сили, вирок Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 12.02.2015, 15.07.2016 набрав законної сили і звернутий до негайного виконання.

27.07.2018 постановою колегії суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду Верховного Суду вирок Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 12.02.2015 та ухвалу Апеляційного суду Чернігівської області від 15.07.2016 залишено без змін.

З огляду на встановлене ОСОБА_7 підлягає зарахуванню в строк відбутого нею покарання за вироком Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 12.02.2015, термін її попереднього ув`язнення з 28.09.2014 по 14.04.2015 та з 27.01.2016 по 15.07.2016 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції від 26.11.2015.

Як слідує ухвали Апеляційного суду Чернігівської області від 15.07.2016, ОСОБА_7 вже зараховано в строк відбутого покарання термін її попереднього ув`язнення з 28.09.2014 по 14.04.2015 та з 26.06.2016 по 15.07.2016 на підставі положень ч. 5 ст. 72 КК України в редакції від 26.11.2015, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Разом з цим, на думку колегії суддів, строк, який не був зарахований ОСОБА_7 судом апеляційної інстанції, зокрема з 27.01.2016 (дата скасування ухвали Апеляційного суду Чернігівської області від 14.04.2015) по 25 червня 2016 року включно, також належить до зарахування за правилами ч. 5 ст. 72 КК України в редакції від 26.11.2015, оскільки саме з постановленням судом касаційної інстанції рішення про скасування попередньої ухвали суду апеляційної інстанції від 14.04.2015 слід вважати, що вирок Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 12.02.2015 не набув законної сили, а наведений строк є терміном попереднього ув`язнення і він не ототожнюється з моментом коли особа прибула до місця попереднього ув`язнення.

Інші строки, на які посилається засуджена ОСОБА_7 і які, на її думку підлягають зарахуванню на підставі ч. 5 ст. 72 КК України, зокрема з 14.04.2015 по 15.07.2016, з 11.11.2015 по 03.02.2016 та з 13.09.2017 по 17.07.2018, або вже зараховані в строк відбутого покарання, або, на думку колегії суддів, не належать до попереднього ув`язнення в даному кримінальному провадженні, тому зарахуванню не підлягають.

З урахуванням встановленого, ухвала Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 27.12.2018 підлягає до скасування з ухваленням нової ухвали в межах повноважень суду апеляційної інстанції за наслідками розгляду скарги на рішення суду першої інстанції, передбачених п. 4 ч. 1 ст. 407 КПК України.

Керуючись ст.ст. 404, 405, п. 4 ч.1 ст. 407, ст. 409, ст.ст. 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу ОСОБА_7 задовольнити частково.

Ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 27 грудня 2018 року про відмову в задоволенні клопотання засудженої ОСОБА_7 про перерахунок строку попереднього ув`язнення, скасувати.

Ухвалити нову ухвалу, якою клопотання засудженої ОСОБА_7 задовольнити частково.

На підставі ч. 5 ст. 75 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII зарахувати ОСОБА_7 у строк відбутого нею покарання за вироком Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 12 лютого 2015 року термін попереднього ув`язнення з 27 січня 2016 року по 25 червня 2016 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий :

Судді :