ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Єдиний унікальний номер справи: 662/1446/18
Єдиний унікальний номер справи 662/1446/18
Номер провадження № 11-кп/819/141/19 Головуючий в 1 інстанції: ОСОБА_1
Категорія: ч.3 ст.185 КК України Доповідач: ОСОБА_2
В И Р О К
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

22 квітня 2019 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Херсонського апеляційного суду в складі:
Головуючого : ОСОБА_2
Суддів: ОСОБА_3
ОСОБА_4
При секретарі: ОСОБА_5
З участю прокурора: ОСОБА_6
Обвинуваченого: ОСОБА_7
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі Херсонського апеляційного суду матеріали кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000193, за апеляційною скаргою прокурора на вирок Нижньосірогозького районного суду Херсонської області від 14 листопада 2018 року щодо :
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с.Сергіївка Новотроїцького району Херсонської області, громадянина України, проживаючого: АДРЕСА_1 , раніше судимого вироком Новотроїцького районного суду Херсонської області від 23 серпня 2012 року за ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на чотири роки один місяць, звільненого 03 грудня 2015 року умовно-достроково,
обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.185 КК України,
в с т а н о в и л а:
Вироком Нижньосірогозького районного суду Херсонської області від 14 листопада 2018 року ОСОБА_7 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.185 КК України, та призначено покарання у виді позбавлення волі строком на три роки шість місяців.
З урахуванням вироку Новотроїцького районного суду Херсонської області від 04 травня 2018 року, за яким ОСОБА_7 засуджено до покарання у виді позбавлення волі строком на чотири роки, керуючись п. 4 ст. 70 КК України зараховано частково відбуте ним покарання, призначене за попереднім вироком, та остаточно призначено за правилами, передбаченими ст. 72 КК України, покарання у виді позбавлення волі строком на чотири роки з відбуттям покарання у кримінально-виконавчій установі закритого типу.
Строк відбуття покарання ОСОБА_7 відраховується з 15 квітня 2018 року.
Запобіжний захід у даному кримінальному провадженні відносно ОСОБА_7 обраний у виді тримання під вартою.
Вирішено питання про речові докази.
Цим вироком ОСОБА_7 визнано винуватим та засуджено за те, що він, маючи не зняту, не погашену у встановленому законом порядку судимість за вироком Новотроїцького районного суду Херсонської області від 23 серпня 2012 року за ч.3 ст.185 КК України, будучи звільненим 03 грудня 2015 року умовно-достроково з місць відбуття покарання у виді позбавлення волі, належних висновків для себе не зробив та знову вчинив умисний корисливий злочин.
Так, 14 квітня 2018 року близько 23.50 год. ОСОБА_7 перебуваючи на вул.40 років Перемоги в с.Сергіївка Новотроїцького району Херсонської області, діючи умисно, керуючись корисливими мотивами шляхом пошкодження даху, таємно проник в приміщення магазину ФОП ОСОБА_8 по АДРЕСА_2 , звідки повторно вчинив крадіжку товарів, а саме:
- три пляшки горілки «GREN DAY» CRYSTAL ємністю 1 л. виробник ТОВ «Атлантік» (компанiя «Алеф-Віналь») вартість однієї пляшки згідно висновку експерта №18-384 від 12.06.2018 року становить 169,60 грн.;
- три пляшки вина ТМ VILLA КRIМ Шевальє Руж, ємністю 1.5л. виробник ТОВ «ВИН АГРО» вартість однієї пляшки згідно висновку експерта № 18-384 від 12.06.2018 року становить 104.00 грн.;
- дві пачки сигарет Parlament Реаrl Вlue виробник ПрАТ « Філіп Moppic Україна» вартість однієї пачки згідно висновку експерта № 18-384 від 12.06.2018 року становить 34,50 грн.;
- одна пачка сигарет Marlboro Тouch виробник ПрАТ « Філіп Moppic Україна» вартістю згідно висновку експерта № 18-384 від 12.06.2018 року 31,00 грн.;
- п`ять пачок сигарет Marlboro Go1d виробник ПрАТ « Філіп Moppic Україна» вартість однієї пачки згідно висновку експерта № 18-384 від 12.06.2018 року становить 33.50 грн.;
- десять пачок сигарет Marlboro Flavor MIX виробник ПрАТ « Філіп Moppic Україна» вартість однієї пачки згідно висновку експерта № 18-384 від 12.06.2018 року становить 32,00 грн.;
- чотири пачки Marlboro Red виробник ПрАТ « Філіп Moppic Україна» вартість однієї пачки згідно висновку експерта № 18-384 від 12.06.2018 року становить 33,00 грн.;
- дев`ять пачок Chesterfield Blue виробник ПрАТ « Філіп Moppic Україна» вартість однієї пачки згідно висновку експерта № 18-384 від 12.06.2018 року становить 30.00 грн.;
- чотири пачки Chesterfield Bronze виробник ПрАТ « Філіп Moppic Україна» вартість однієї пачки згідно висновку експерта № 18-384 від 12.06.2018 року становить 30.00 грн.;
- п`ять пачок сигарет Chesterfield Red виробник ПрАТ « Філіп Moppic Україна» вартість однієї пачки згідно висновку експерта № 18-384 від 12.06.2018 року становить 30.00 грн.;
- сім пачок сигарет L&М Loft Sеа Blue виробник ПрАТ « Філіп Moppic Україна» вартість однієї пачки згідно висновку експерта № 18-384 від 12.06.2018 року становить 27.50 грн.;
- шість пачок сигарет L&М Blue виробник ПрАТ « Філіп Moppic Україна» вартість однієї пачки згідно висновку експерта № 18-384 від 12.06.2018 року 27.50 грн.;
- тринадцять пачок L&М Red виробник ПрАТ « Філіп Moppic Україна» вартість однієї пачки згідно висновку експерта № 18-384 від 12.06.2018 року становить 27.50 грн.
- грошові кошти в сумі 627 грн.
Своїми протиправними діями ОСОБА_7 завдав потерпілому ОСОБА_8 матеріальну шкоду на загальну суму 3422 грн. 30 коп. та після викрадення розпорядився частиною викраденого товару на власний розсуд.
Дії обвинуваченого суд кваліфікував за ч.3 ст. 185 КК України, як таємне викрадення чужого майна, вчинене повторно, поєднане з проникненням у приміщення.
В поданій апеляційній скарзі прокурор просить вирок в частині призначеного покарання скасувати у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, невідповідністю призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого внаслідок м`якості, істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону і ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_7 за ч.3 ст.185 КК України покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання за цим вироком більш суворим, яке призначено за вироком Новотроїцького районного суду Херсонської області від 14 листопада 2018 року, остаточно призначити покарання у виді 4 років 1 місяця позбавлення волі. В решті вирок залишити без змін.
Фактичні обставини кримінального провадження, доведеність винуватості ОСОБА_7 не оспорює.
Потерпілий ОСОБА_8 належним чином повідомлений про місце, дату та час апеляційного розгляду. Надіслав на адресу суду заяву з проханням проводити апеляційний розгляд за його відсутності.
Заслухавши доповідь судді, прокурора, обвинуваченого, в судових дебатах сторони залишилися на своїх позиціях, останнє слово обвинуваченого, перевіривши матеріали кримінального провадження та, обговоривши доводи апеляційної скарги, судова колегія приходить до наступного.
Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення за встановлених і викладених у вироку обставин та кваліфікацію його дій за ч.3 ст.185 КК України в апеляційній скарзі прокурором не оспорюються, а тому вирок суду в цій частині в апеляційному порядку не переглядається.
Вирок колегією суддів в апеляційному порядку переглядається лише в частині неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність при призначенні обвинуваченому покарання в межах доводів апеляційної скарги.
Відповідно до ч.4 ст.70 КК України призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку, в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком.
Як видно із матеріалів провадження, ОСОБА_7 засуджений вироком Новотроїцького районного суду Херсонської області від 14 листопада 2018 року за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ч.1 ст.263-1, ч.1 ст.263, ч.1 ст.70 КК України до покарання у виді позбавлення волі, строком на 4 рок 1 місяць. На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання за вироком Новотроїцького районного суду Херсонської області від 04 травня 2018 року більш суворим, остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки 1 місяць, з відбуванням покарання в кримінально-виконавчій установі закритого типу.
Суд першої інстанції правильно встановив, що злочин у даному кримінальному провадженні, передбачений ч.3 ст.185 КК України, обвинувачений вчинив 14 квітня 2018 року, тобто до постановлення попереднього вироку суду від 14 листопада 2018 року, а тому призначивши покарання за цей злочин у виді позбавлення волі строком на три роки шість місяців, обгрунтовано застосував положення ч.4 ст.70 КК України.
Проте, суд першої інстанції прийшов до помилкового висновку про необхідність врахування вироку Новотроїцького районного суду Херсонської області від 04 травня 2018 року, оскільки покарання, призначене ОСОБА_7 за вироком Новотроїцького районного суду Херсонської області від 04 травня 2018 року, вже було приєднано до покарання, призначеного вироком Новотроїцького районного суду Херсонської області від 14 листопада 2018 року.
На думку колегії суддів, суд першої інстанції при призначенні покарання ОСОБА_7 неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність, а саме положення ч.4 ст.70 КК України, а тому доводи прокурора заслуговують на увагу.
При призначенні покарання ОСОБА_7 колегія суддів враховує ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, яке відповідно до ст.12 КК України є тяжким злочином, дані про особу обвинуваченого, який за місцем проживання характеризується негативно, як особа, схильна до зловживання алкогольними напоями та вчинення кримінальних правопорушень, непрацевлаштований, на обліку у лікаря-нарколога та лікаря-психіатра не перебуває, раніше судимий, вчинив новий злочин маючи незняту та непогашену у встановленому законом порядку судимість, обставину, яка пом`якшує покарання, активне сприяння у розкритті злочину, відсутність обставин, що обтяжують покарання.
За таких обставин, колегія суддів приходить до висновку, що на підставі п.4 ч.1 ст.409 КПК України вирок в частині призначення покарання має бути скасований, з ухваленням в цій частині нового вироку, яким ОСОБА_7 має бути призначене покарання за сукупністю злочинів відповідно до положень ч. 4 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного за даним вироком, більш суворим покаранням, призначеним вироком Новотроїцького районного суду Херсонської області від 14 листопада 2018 року.
Покарання, призначене за сукупністю злочинів відповідатиме вимогам ст.65 КК України, та є необхідним і достатнім для виправлення обвинуваченого ОСОБА_7 , попередження нових злочинів.
В решті вирок має бути залишений без змін.
Враховуючи викладене, апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню.
Керуючись ст.ст. 404, 407,409, 413, 420 КПК України колегія суддів, -
УХВАЛИЛА:
Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.
Вирок Нижньосірогозького районного суду Херсонської області від 14 листопада 2018 року в частині призначеного ОСОБА_7 покарання скасувати, ухвалити в цій частині новий вирок.
Призначити ОСОБА_7 за ч.3 ст.185 КК України покарання у виді позбавлення волі строком на три роки шість місяців.
На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного за даним вироком, більш суворим, яке призначено за вироком Новотроїцького районного суду Херсонської області від 14 листопада 2018 року, остаточно призначити ОСОБА_7 покарання у виді позбавлення волі строком на чотири роки один місяць.
В решті вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_7 залишити без змін.
Вирок апеляційного суду набирає законної сили з моменту проголошення, та може бути оскаржений учасниками судового провадження в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення, а засудженим з моменту отримання копії вироку, шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Касаційного кримінального суду в складі Верховного Суду.

Головуючий: ОСОБА_2

Судді: ОСОБА_3

ОСОБА_4