ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 610/1765/18 Головуючий у 1 інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11кп/818/513/18 Суддя-доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 грудня2018 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Харківського апеляційного суду у складі:

головуючого судді - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі - ОСОБА_5 ,

за участю прокурора - ОСОБА_6 ,

засудженого - ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м.Харкова в режимі відеоконференції апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Балаклійського районного суду Харківської області від 06 липня 2018 року про відмову в задоволенні клопотання ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання, -

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком Харківського районного суду Харківської області від 04 жовтня 2017 року, ОСОБА_7 визнано винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч.1 ст. 115 КК України, та призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 7 років. Запобіжний захід ОСОБА_7 до набрання вироком законної сили залишено тримання під вартою. Початок строку відбування покарання ОСОБА_7 ухвалено обчислювати з 27 квітня 2017 року та зарахувано у строк відбуття покарання період перебування під вартою з 01 квітня 2017 року по 03 квітня 2017 року. На підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року зараховано ОСОБА_7 у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 01 квітня 2017 року по 03 квітня 2017 року, та з 27 квітня 2017 року по 20 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Засуджений ОСОБА_7 звернувся до Балаклійського районного суду Харківської області з клопотанням про зарахування в строк відбуття покарання, строку попереднього ув`язнення відповідно до ч.5 ст. 72 КК України в редакції від 26.11.2015 року.
Ухвалою Балаклійського районного суду Харківської області від 06.07.2018 року відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання.
Суд обґрунтував прийняте рішення тим, щопитання про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання вже вирішене Харківським районним судом Харківської області у вироку від 04 жовтня 2017 року, який набрав законної сили 06 листопада 2017 року та Закон не передбачає можливості подвійного вирішення цього питання.

Не погодившись з рішенням районного суду засуджений ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу в якій просить застосувати до нього вимоги ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року), зарахувавши в строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 27 квітня 2017 року по07 листопада 2017 року включно.
В обґрунтування вимог посилається на те, що суд першої інстанції безпідставно відмовив йому в задоволенні клопотання про зарахування в строк покарання строку попереднього ув`язнення відповідно до ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року).

Заслухавши доповідь судді; доводи засудженого, який просив задовольнити його апеляційну скаргу; думку прокурора щодо можливості задоволення поданої апеляційної скарги; дослідивши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга ОСОБА_7 підлягає задоволенню, зважаючи на наступне.

Як вбачається з відомостей матеріалів провадження, ОСОБА_7 вчинив злочин за вирокомХарківського районного суду Харківської області від 04 жовтня 2017року до 20 червня 2017 року і щодо нього продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом України № 2046-VIII.

Строк відбуття покарання ОСОБА_7 визначено рахувати з 27 квітня 2017 року.
Відповідно до розпорядження (арк.52 особової справи), вирок Харківського районного суду Харківської області від 04 жовтня 2017року набрав законної сили 06 листопада 2017 року.
При цьому належить врахувати, згідно з ч.ч.1, 2 ст.5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість. Закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.

Таким чином, відповідно до ст. 5 КК України та з урахуванням правового висновку Верховного Суду, що міститься в постанові від 29 серпня 2018 року по справі №663/537/17, до засудженого ОСОБА_7 підлягають застосуванню положення ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року.

Вказані обставини свідчать про неправильне застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність, а саме: незастосування закону, який підлягав застосуванню - ч.5 ст.72 КК України в редакції від 26.11.2015 року, що обумовлює скасування оскаржуваної ухвали та необхідність постановлення свого рішення судом апеляційної інстанції, відповідно до вимог п.4 ч.1 ст.407, п.4 ч.1 ст.409, п.п.1 ч.1 ст.413 КПК України.

Керуючись ст.ст. 405, 407, 409, 413, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити.

Ухвалу Балаклійського районного суду Харківської області від 06 липня 2018 року про відмову в задоволенні клопотання ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покаранняскасувати.
Клопотання ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення задовольнити.

Зарахувати ОСОБА_7 строк відбуття покарання, призначеного вироком Харківського районного суду Харківської області від 04 жовтня 2017 року, на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року), строк попереднього ув`язнення з 27 квітня 2017 року по 06 листопада 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий

Судді