ІМЕНЕМ УКРАЇНИ УХВАЛА КИЇВСЬКОГО АПЕЛЯЦІЙНОГО СУДУ
21 лютого 2019 року колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:
Головуючого судді ОСОБА_1
Суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
При секретареві ОСОБА_4 , за участю прокурора ОСОБА_5 , засудженого ОСОБА_6 ,
розглянувши матеріали справи за заявою прокурора Києво-Святошинської місцевої прокуратури ОСОБА_7 про перегляд судового рішення за нововиявленими обставинами з апеляційною скаргою прокурора ОСОБА_7 на ухвалу Києво-Святошинського районного суду Київської області від 31 липня 2018 року, -
в с т а н о в и л а :
Ухвалою Києво-Святошинського районного суду Київської області від 31 липня 2018 року відмовлено прокурору Києво-Святошинської місцевої прокуратури у задоволенні заяви про перегляд за нововиявленими обставинами ухвали Києво-Святошинського районного суду Київської області від 28 листопада 2017 року, якою подання начальника Києво-Святошинського районного відділу з питань пробації Центрального міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції задоволено, та засудженого ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , звільнено від покарання, призначеного вироком Києво-Святошинського районного суду Київської області від 7 вересня 2015 року у зв`язку із закінченням іспитового строку.
На обґрунтування суд першої інстанції вказав, що на момент розгляду подання начальника Києво-Святошинського районного відділу з питань пробації Центрального міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції щодо звільнення ОСОБА_6 від покарання, призначеного вироком Києво-Святошинського районного суду Київської області від 7 вересня 2015 року у зв`язку із закінченням іспитового строку, не існувало обставин, які б підтверджували факт вчинення засудженим ОСОБА_8 нового злочину, так як обвинувальний вирок від 2 листопада 2017 року, яким ОСОБА_9 визнаний винним у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст. 309 КК України набрав чинності 15 березня 2018 року про що свідчить вирок колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ
______________________________________ Справа №369/9199/15-к Апеляційне провадження:11-кп/824/28/2018 Головуючий у суді першої інстанції: ОСОБА_10 Доповідач у суді апеляційної інстанції: ОСОБА_1
апеляційного суду Київської області від 15 березня 2018 року, тобто після закінчення іспитового строку.
Таким чином, суд вважає твердження прокурора про те, що на момент розгляду подання існували обставини, що підтверджували вчинення засудженим ОСОБА_8 нового злочину, та неправильність ухвали безпідставними.
Не погодившись з ухвалою Києво-Святошинського районного суду Київської області від 31 липня 2018 року, вважаючи її незаконною та необґрунтованою, прокурор Києво-Святошинської місцевої прокуратури ОСОБА_7 подала апеляційну скаргу, на обґрунтування якої зазначає наступне.
Вироком Апеляційного суду Київської області від 15 березня 2018 року вирок Києво-Святошинського районного суду Київської області від 2 листопада 2017 року в частині призначеного ОСОБА_6 покарання - скасовано та ухвалено в цій частині свій вирок, яким ОСОБА_6 , визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 309 КК України та призначено йому покарання у виді 2 років позбавлення волі.
В поданні начальника Києво-Святошинського районного відділу з питань пробації Центрального міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції відносно ОСОБА_6 та додатках до нього відсутня інформація щодо притягнення ОСОБА_6 до кримінальної відповідальності, проте, на момент звернення з відповідним поданням таке притягнення в розумінні п. 14 ч.1 ст. 3 КПК України вже розпочалось.
Так, ОСОБА_6 повідомлено про підозру у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 309 КК України 28 вересня 2017 року.
Згідно вироку Києво-Святошинського районного суду Київської області від 2 листопада 2017 року ОСОБА_6 вчинив злочин 26 липня 2017 року, тобто до закінчення іспитового строку, за таких обставин, прокурор вважає, що ухвала Києво-Святошинського районного суду від 31 липня 2018 року не відповідає вимогам ст. 165 КВК України та підлягає скасуванню у зв`язку з нововиявленими обставинами.
На цих підставах прокурор просить ухвалу Києво-Святошинського районного суду Київської області від 31 липня 2018 року про відмову прокурору Києво-Святошинської місцевої прокуратури ОСОБА_7 у задоволенні заяви про перегляд судового рішення за нововиявленими обставинами - скасувати, у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Постановити нову ухвалу, якою скасувати ухвалу Києво-Святошинського районного суду Київської області від 28 листопада 2017 року та відмовити в задоволенні подання начальника Києво-Святошинського районного відділу з питань пробації Центрального міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції, про звільнення ОСОБА_6 від покарання, призначеного 7 вересня 2015 року вироком Києво-Святошинського районного суду Київської області у зв`язку із закінченням іспитового строку.

Заслухавши доповідь судді, виступ прокурора на підтримку апеляційних вимог, засудженого, який у вирішенні цих вимог поклався на розсуд колегії суддів, провівши судові дебати, перевіривши та обговоривши доводи учасників апеляційного розгляду, колегія суддів визнає наступне.

Відповідно до п.5 ч.2 ст. 459 КПК України, нововиявленими обставинами, зокрема, визнаються інші обставини, які не були відомі суду під час судового розгляду при ухваленні судового рішення і які самі по собі або разом із раніше виявленими обставинами доводять неправильність вироку чи ухвали, що належить переглянути.

Як видно з матеріалів кримінального провадження, станом на 28 листопада 2017 року, тобто на час винесення ухвали, якою подання начальника Києво-Святошинського районного відділу з питань пробації Центрального міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції задоволено, та засудженого ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , звільнено від покарання, призначеного вироком Києво-Святошинського районного суду Київської області від 7 вересня 2015 року у зв`язку із закінченням іспитового строку, суду першої інстанції не було відомо про те, що ОСОБА_6 в період іспитового строку, визначеного вироком від 7 вересня 2015 року вчинив нове кримінальне правопорушення, оскільки він визнаний був винуватим у вчиненні нового кримінального правопорушення 26 липня 2017 року вироком від 2 листопада того ж року, і на час розгляду клопотання 28 листопада 2017 року цей вирок не набрав законної сили.
Отже, сам факт засудження ОСОБА_6 за злочин, вчинений 26 липня 2017 року, тобто в період іспитового строку, визначеного вироком від 7 вересня 2015 року, є, всупереч міркуванням суду першої інстанції, нововиявленою обставиною, яка вже сама по собі доводить неправильність ухвали від 28 листопада 2017 року, якою ОСОБА_6 звільнено від покарання, призначеного вироком Києво-Святошинського районного суду Київської області від 7 вересня 2015 року у зв`язку із закінченням іспитового строку.
В силу викладеного оскаржену прокурором ухвалу Києво-Святошинського районного суду Київської області від 31 липня 2018 року, якою відмовлено прокурору Києво-Святошинської місцевої прокуратури у задоволенні заяви про перегляд за нововиявленими обставинами ухвали Києво-Святошинського районного суду Київської області від 28 листопада 2017 року належить скасувати внаслідок істотного порушення вимог чинного кримінального процесуального закону, а саме п.5 ч. 2 ст. 459 КПК України та невідповідності висновків суду, викладених у судовому рішенні, фактичним обставинам кримінального провадження, тобто на підставах, передбачених п. п. 2 і 3 ч.1 ст. 409 КК України.
Визнавши, таким чином, що ОСОБА_6 новий злочин, за який він засуджений вироком від 2 листопада 2017 року вчинив 26 липня 2017 року, тобто в період іспитового строку, встановленого вироком від 7 вересня 2015 року, судова колегія водночас визнає, що відповідно до вимог ч.3 ст. 75 КК України він не підлягав звільненню від відбування покарання, визначеного вказаним вироком від 7 вересня 2015 року, тобто, прийнявши рішення про його звільнення від відбування цього покарання у зв`язку із закінченням іспитового строку ухвалою від 28 листопада 2017 року, суд першої інстанції неправильно застосував Закон про кримінальну відповідальність, а саме положення ч.2 ст. 75 КК України, і не застосував той закон, який мав застосувати, а саме положення ч.3 ст. 75 КК України, що, відповідно до п. 4 ч.1 ст. 409 КПК України, є підставою для скасування зазначеної ухвали і відмови в задоволенні подання начальника Києво-Святошинського районного відділу з питань пробації Центрального міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції про звільнення ОСОБА_6 від покарання, визначеного вироком Києво-Святошинського районного суду Київської області від 7 вересня 2015 року.
Отже, апеляційну скаргу прокурора потрібно задовольнити в повному обсязі.

В силу викладеного, керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 409 КПК України, колегія суддів, -
п о с т а н о в и л а :
Апеляційну скаргу прокурора Києво-Святошинської місцевої прокуратури Київської області ОСОБА_7 задовольнити.
Ухвалу Києво-Святошинського районного суду Київської області від 31 липня 2018 року, якою відмовлено прокурору Києво-Святошинської місцевої прокуратури Київської області у задоволенні заяви про перегляд за нововиявленими обставинами ухвали Києво-Святошинського районного суду Київської області від 28 листопада 2017 року скасувати.
Заяву прокурора про перегляд за нововиявленими обставинами ухвали Києво-Святошинського районного суду Київської області від 28 листопада 2017 року задовольнити.
Ухвалу Києво-Святошинського районного суду Київської області від 28 листопада 2017 року, якою подання начальника Києво-Святошинського районного відділу з питань пробації Центрального міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції задоволено, ОСОБА_6 звільнено від покарання, призначеного вироком Києво-Святошинського районного суду Київської області від 7 вересня 2015 року у зв`язку із закінченням іспитового строку скасувати.
Відмовити Києво-Святошинському районному відділу з питань пробації Центрального міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції в задоволенні подання про звільнення ОСОБА_6 від покарання, призначеного вироком Києво-Святошинського районного суду Київської області від 7 вересня 2015 року.
Ухвала набирає законної сили негайно після проголошення, касаційному оскарженню не підлягає.

Судді: