Справа № 180/746/16-к
УХВАЛА
27 вересня 2018 р.

Марганецький міський суд Дніпропетровської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

з секретарем судового засідання ОСОБА_2 ,

за участю:

прокурора ОСОБА_3

обвинуваченого ОСОБА_4 (в режимі відеоконференції),

захисника ОСОБА_5 (в режимі відеоконференції),

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м.Марганець в порядку ст.ст.537, 539 КПК України питання зарахування відповідно до ч.5 ст.72 КК України строку попереднього ув`язнення у строк покарання, призначеного ОСОБА_4 вироком Апеляційного суду Дніпропетровської області від 26 липня 2017 року,

ВСТАНОВИВ:

Постановою Верховного Суду віл 06 червня 2018 року скасовано вирок Апеляційного суду Дніпропетровської області від 26 липня 2017 року щодо ОСОБА_4 в частині рішення, прийнятого на підставі ч.5 ст.72 КК України, і ухвалено призначити у вказаній частині новий розгляд у суді першої інстанції в порядку статей 537, 539 КПК України.

В судовому засіданні прокурор просила не зараховувати ОСОБА_4 в строк відбуття покарання період з 04 жовтня 2016 року по 15 червня 2017 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки в цей період ОСОБА_4 не вважався попередньо ув`язненим, а вже відбував покарання на підставі ухвали Апеляційного суду Дніпропетровської області від 04 жовтня 2016 року. Крім того, вважає, що період з 21 червня 2017 року по 26 липня 2017 року повинен бути зарахований ОСОБА_4 з розрахунку день попереднього ув`язнення за день позбавлення волі.

Захисник обвинуваченого адвокат ОСОБА_5 просила на підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII, враховуючи правову позицію Великої Палати ВС, викладену в постанові від 29 серпня 2018 року, зарахувати її підзахисному в строк відбуття покарання строк його попереднього ув`язнення з 11 квітня 2016 року по 26 липня 2017 року з розрахунку день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Обвинувачений ОСОБА_4 підтримав свого захисника.

Заслухавши думки прокурора, обвинуваченого та його захисника, дослідивши матеріали кримінальної справи № 180/746/16-к, суд приходить до такого.

Судом встановлено, що 23 травня 2016 року Марганецьким міським судом Дніпропетровської області ухвалено вирок, яким ОСОБА_4 призначено покарання за ч.2 ст.187 КК України у виді 7 років 1 місяця позбавлення волі з конфіскацією майна. Строк відбуття покарання ухвалено рахувати з 11 квітня 2016 року, і на підставі ч.5 ст.72 КК України у строк відбуття покарання ОСОБА_4 зараховано строк його затримання без ухвали слідчого судді, суду з 11 по 13 квітня 2016 року включно та строк тримання його під вартою з 13 квітня 2016 року до вступу вироку в законну силу.

04 жовтня 2016 року вирок Марганецького міського суду Дніпропетровської області від 23 травня 2016 року залишено без змін ухвалою Апеляційного суду Дніпропетровської області.

Ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справа від 15 червня 2017 року ухвалу Апеляційного суду Дніпропетровської області від 04 жовтня 2016 року скасовано і призначено новий розгляд в суді апеляційної інстанції.

Вироком Апеляційного суду Дніпропетровської області від 26 липня 2017 року скасовано вирок Марганецького міського суду від 23 травня 2016 року в частині призначеного покарання: ухвалено вважати ОСОБА_4 засудженим за ч.2 ст.187 КК України до 8 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є власністю обвинуваченого; зарахувати в строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України строк попереднього ув`язнення з 11 квітня 2016 року по 26 липня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

06 червня 2018 року Об`єднаною палатою Касаційного кримінального суду Верховного Суду вирок Апеляційного суду Дніпропетровської області від 26 липня 2017 року щодо ОСОБА_4 в частині рішення, прийнятого на підставі ч.5 ст.72 КК України, скасовано, і призначено у вказаній частині новий розгляд у суді першої інстанції в порядку статтей 537, 539 КПК України.

Щодо строку попереднього ув`язнення.
Ухвалюючи вирок 23 травня 2016 року Марганецький міський суд Дніпропетровської області вирішив строк відбуття покарання ОСОБА_4 рахувати з 11 квітня 2016 року, зокрема, у строк відбуття покарання ОСОБА_4 зараховано строк його затримання без ухвали слідчого судді, суду з 11 по 13 квітня 2016 року включно та строк тримання його під вартою з 13 квітня 2016 року до вступу вироку в законну силу.

Вирок від 23 травня 2016 року набрав законної сили 04 жовтня 2016 року з дня постановлення ухвали Апеляційного суду Дніпропетровської області про залишення вироку суду першої інстанції без змін.

Разом з тим, вказану ухвалу суду апеляційної інстанції було скасовано 15 червня 2017 року ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ з направленням на новий розгляд у суді першої інстанції. В ухвалі колегія суддів судової палати у кримінальних справах зауважила, що до набрання вироком законної сили судом першої інстанції ОСОБА_4 був обраний запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, а тому запобіжний захід у вигляді тримання під вартою йому слід вважати продовженим на строк не більше як на 60 діб. Тобто, колегія суддів продовжила ОСОБА_4 ще діюче попереднє ув`язнення.

Таким чином, оскільки ухвала апеляційного суду від 04 жовтня 2016 року була скасована, вирок Марганецького міського суду Дніпропетровської області від 23 травня 2016 року вважався таким, що не набрав законної сили, до 26 липня 2017 року. Тому період з 11 квітня 2016 року по 26 липня 2017 року суд вважає строком попереднього ув`язнення.

Щодо редакції ч.5 ст.72 КК України, яку слід застосовувати при зарахуванні ОСОБА_4 у строк покарання строку попереднього ув`язнення.
26 листопада 2015 року було прийнято Закон № 838-VIII, яким змінено ч.5 ст.72 КК України і визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон № 2046-VIII, яким знову змінено ч.5 ст.72 КК України. За цією нормою попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

Велика Палата Верховного суду в своїй постанові від 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17 зробила правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч.5 ст.72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання).

Так, Велика Палата ВС вважає, що положення ч.5 ст.72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч.1 ст.72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч.2 ст.4 КК України.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч.2 ст.5 КК України не допускається.

Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Враховуючи викладену правову позицію Великої Палати Верховного Сулу, зважаючи на те, що ОСОБА_4 засуджений за злочини, який він вчинив 05, 10 та 11 квітня 2016 року, тобто до 20 червня 2017 року (включно), і вирок стосовно нього набрав законної сили 26 липня 2017 року, то весь період попереднього ув`язнення з 11 квітня 2016 року по 26 липня 2017 року необхідно зарахувати йому за правилами ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу прямої дії кримінального закону в часі, тобто з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст.537, 539 КПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:
На підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII зарахувати ОСОБА_4 у строк відбування покарання за вироком Апеляційного суду Дніпропетровської області від 26 липня 2017 року включно строк попереднього ув`язнення з 11 квітня 2016 року по 26 липня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала може бути оскаржена до Апеляційного суду Дніпропетровської області через Марганецький міський суд Дніпропетровської області протягом 7 днів з дня її проголошення.

Суддя: ОСОБА_1