Дата документу Справа № 314/5095/17
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/778/990/18 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Єдиний унікальний № 314/5095/17 Доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2
Категорія ч.5 ст.72 КК України
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 вересня 2018 року м. Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Запорізької області у складі суддів:
головуючого ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,
за участю прокурора ОСОБА_6 ,

розглянула у відкритому судовому засіданні, в апеляційному порядку матеріали провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Вільнянського районного суду Запорізької області від 13 лютого 2018 року, якою

відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про застосування до нього положень Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».

Згідно ухвали, засуджений ОСОБА_7 , який відбуває покарання у виді позбавлення волі, звернувся до суду із клопотанням про застосування до нього положень Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», а саме про зарахування в строк позбавлення волі строку попереднього ув`язнення з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відмовляючи в задоволенні клопотання засудженого, суд першої інстанції зазначив, що з наданих суду матеріалів вбачалось, що питання про застосування відносно засудженого положень Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року, вже вирішено вироком Мелітопольського міськрайонного суду Запорізької області від 22.03.2017 року та ухвалою Апеляційного суду Запорізької області від 09.10.2017 року. Можливості повторного розгляду цього питання закон не передбачає. Також закон не передбачає можливості перегляду судом першої інстанції зазначених судових рішень.

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 , зазначає, що він знаходився в СІЗО-10 з 30.09.2016 року по 09.10.2017 року. Звернувшись із клопотання до Вільнянського районного суду Запорізької області із клопотанням про зарахування йому строку попереднього ув`язнення, йому було відмовлено. Просить застосувати до нього положення Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року та зарахувати йому строк попереднього ув`язнення з 30.09.2016 року по 09.10.2017 року.

Заслухавши в засіданні апеляційної інстанції доповідь судді про сутність судового рішення та аргументи скарги; прокурора, яка вважала, що апеляційна скарга засудженого, підлягає частковому задоволенню, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи скарги, колегія суддів, вважає, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_7 підлягає частковому задоволенню.

Відповідно до п.4 ч.1 ст.407 КПК України за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на ухвалу суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право її скасувати та ухвалити нову ухвалу.
Як вбачається з матеріалів провадження, вироком Мелітопольського міськрайонного суду Запорізької області від 22.03.2017 року ОСОБА_7 засуджено за ч.2 ст.185, ч.4 ст. 70, ст.71 КК України до покарання у виді позбавлення волі на 3 роки. Відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України зарахувати в строк відбування покарання ОСОБА_7 строк його попереднього ув`язнення в період часу з 30.09.2016 року по 22.03.2017 року, виходячи з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвалою апеляційного суду Запорізької області від 09.10.2017 року вирок Мелітопольського міськрайонного суду Запорізької області від 22 березня 2017 року щодо ОСОБА_7 змінено. Виключено з вироку вказівку про призначення ОСОБА_7 покарання за сукупністю злочинів на підставі ч.4 ст.70 КК України. За епізодом обвинувачення від 28.05.2016 вважати ОСОБА_7 засудженим за ч.2 ст.185 КК України поряд з іншими епізодами обвинувачення до 2 років 6 місяців позбавлення волі. В решті вирок залишено без змін.

На підставі ч.5 ст.72 КК України, зараховано обвинуваченому ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення з 22 березня 2017 по 20 червня 2017 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з 21 червня 2017 по 09 жовтня 2017 один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Таким чином, вирок стосовно ОСОБА_7 набрав законної сили, 09.10.2017 року.

Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII викладено у редакції ч.5 ст.72 КК України, зокрема, зазначено, що строк попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, зараховується судом із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно до Прикінцевих положень цього Закону, його положення застосовуються до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.
Відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону від 26 листопада 2015 року), у строк попереднього ув`язнення включається строк:
а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;
б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;
в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;
г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;
ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Відповідно до положень ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» №3352-XII від 30 червня 1993 року, попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Враховуючи позицію Верховного Суду, яка викладена у постанові від 29.08.2018 року по справі №663/537/17, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого підлягає задоволенню, а строк попереднього ув`язнення зарахуванню на підставі ч.5 ст.72 КК України (в ред. Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року).
Суд першої інстанції відмовляючи у задоволенні клопотання засуджено на тій підставі, що ухвалою апеляційного суду Запорізької області від 09.10.2017 року вже зараховано ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення з 22.03.2017 по 20.06.2017 на підставі ч.5 ст.72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Разом з тим, на даний час суд апеляційної інстанції вважає за необхідне зарахувати засудженому ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 року по день набрання вироком законної сили.

За таких обставин, колегія суддів вважає, що ухвала суду першої інстанції підлягає скасуванню з постановленням нової ухвали, якою клопотання ОСОБА_7 задовольнити частково та зазначити, що зарахуванню в порядку ч.5 ст.72 КК України (в ред. Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року) підлягає строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 року по 09.10.2017 року.

Керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України колегія суддів,

у х в а л и л а:

апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити частково.

Ухвалу Вільнянського районного суду Запорізької області від 13 лютого 2018 рокустосовно засудженого ОСОБА_7 , скасувати.
Постановити нову ухвалу, якою клопотання ОСОБА_7 задовольнити частково і на підставі ч.5 ст.75 КК України (в ред. Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року) зарахувати у строк покарання ОСОБА_7 термін попереднього ув`язнення з 21.06.2017 року по 09.10.2017 року з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
Ухвала Апеляційного суду Запорізької області набирає законної сили з моменту її оголошення є остаточною й оскарженню не підлягає.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4