АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 554/140/17 Номер провадження 11-кп/786/1002/18Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
Категорія: ч. 2 ст. 186 КК України Т.З.
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 вересня 2018 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Полтавської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з секретарем ОСОБА_5 ,
з участю прокурора ОСОБА_6 ,
обвинувачених ОСОБА_7 , ОСОБА_8 ,
захисника ОСОБА_9 , ОСОБА_10 ,
законних представників ОСОБА_11 , ОСОБА_12 ,
потерпілого ОСОБА_13 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження,внесене до ЄРДР за № 0001789, за апеляційною скаргою законного представника ОСОБА_11 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Октябрського районного суду м. Полтави від 06 липня 2018 року,-

ВСТАНОВИЛА:

Вироком суду,

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Полтави, громадянина України, з середньою освітою, не одруженого, не працюючого, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:

- 15.07.2015 року Київським районним судом м. Полтави за ч. 1, 2 ст. 185, 70, 75, 104 КК України на 3 роки і 6 місяців позбавлення волі з іспитовим строком 2 роки;

- 07.06.2017 року Київським районним судом м. Полтави з урахуванням ухвали Апеляційного суду Полтавської області від 11.10.2017 року за ч.2 ст.15, ч.2 ст.185 КК України на 4 роки позбавлення волі;

засуджено за ч. 2 ст. 186 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 4 (чотири) роки.
На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання цього покарання із покаранням, призначеним за вироком Київського районного суду м. Полтави від 07.06.2017 року, з урахуванням ухвали Апеляційного суду Полтавської області від 11.10.2017 року, остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді позбавленні волі на строк 4 (чотири) роки і 1 (один) день.

Зараховано обвинуваченому ОСОБА_7 , на підставі ч.5 ст. 72 КК України (у відповідних редакціях) у строк його покарання термін попереднього ув`язнення із 22.08.2016 року по 20.06.2017 року, з розрахунку, що 1 день попереднього ув`язнення дорівнює 2 дням позбавлення волі та із 21.06.2017 року по дату вступу даного вироку в законну силу з розрахунку, що один день позбавлення волі дорівнює одному дню тримання під вартою.

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця м. Полтави, громадянина України, з середньою освітою, не одруженого, не працюючого, проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , не судимого,

засуджено за ч. 2 ст. 186 КК України та призначено покарання, із застосуванням ст.69 КК України, у виді позбавлення волі на строк 1 (один) рік.
На підставі ст. ст. 75, 104 КК України ОСОБА_8 від відбування покарання звільнено з випробуванням із встановленням іспитового строку 1 (один) рік. На підставі ст. 76 КК України покладено на обвинуваченого ОСОБА_8 обов`язки: не виїжджати за межі України на постійне місце проживання без дозволу уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання та роботи; періодично з`являтися для реєстрації в уповноважений орган з питань пробації.
Долю речових доказів вирішено в порядку ст. 100 КПК України.

Згідно з вироком суду, наприкінці квітня 2016 року ОСОБА_7 повторно, за попередньою змовою групою осіб з ОСОБА_8 , перебуваючи в лісосмузі по вулиці Київське Шосе, поблизу ринку «Алмазний» м. Полтава, умисно, з корисливих мотивів, із погрозою застосування насильства, що не є небезпечним для життя та здоров`я, відкрито викрали: у ОСОБА_14 - кросівки вартістю 480 грн. і гроші в сумі 700 грн., у ОСОБА_13 - кросівки вартістю 2400 грн. та гроші в сумі 170 грн. Після чого, діючи з єдиним умислом, поблизу Полтавської ЗШ №19 по вулиці Мазепи, 8 м. Полтави із погрозою застосування насильства, що не є небезпечним для життя та здоров`я, відкрито викрали у ОСОБА_14 : кофту спортивну вартістю 360 грн., кофту спортивну вартістю 990 грн., шорти вартістю 170 грн., чим спричинили потерпілому ОСОБА_14 матеріальну шкоду на загальну суму 2700 грн. та потерпілому ОСОБА_13 на загальну суму 2570 грн.

Не погоджуючись з вироком суду, до апеляційного суду з апеляційною скаргою звернувся законний представник обвинуваченого ОСОБА_7 ОСОБА_11 .
Під час апеляційного розгляду ОСОБА_11 змінила апеляційні вимоги та просила перерахувати строк відбування покарання ОСОБА_7 , зарахувавши у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 року по 25.09.2018 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Інші учасники судового провадження вирок суду не оскаржували.

Заслухавши суддю-доповідача, обвинуваченого ОСОБА_7 , в його інтересах законного представника ОСОБА_11 та захисника ОСОБА_9 на підтримку поданої апеляційної скарги з внесеними змінами, прокурора ОСОБА_6 , обвинуваченого ОСОБА_8 , в його інтересах законного представника ОСОБА_12 та захисника ОСОБА_10 , які не заперечували проти її задоволення, думку потерпілого ОСОБА_13 , перевіривши матеріали провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступного висновку.
Відповідно до ч. 1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Кваліфікація дій та висновок суду про доведеність вини ОСОБА_7 та ОСОБА_8 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 186 КК України, є обґрунтованим, відповідає фактичним обставинам справи та законним представником не оскаржується.
Не оспорюється також і призначене обвинуваченим покарання, яке обрано судом з урахуванням положень ст. ст. 65, 70 КК України.

Поміж тим, законний представник обвинуваченого ОСОБА_7 ОСОБА_11 вважає помилковим зарахування обвинуваченому у строк покарання строку попереднього ув`язнення з 21.06.2017 року по день набрання вироком Октябрського районного суду м. Полтави від 06.07.2018 року законної сили, з розрахунку, що один день перебування під вартою відповідає одному дню позбавлення волі.

Колегія погоджується з такими доводами, з огляду на правовий висновок Великої Палати Верховного Суду щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України, викладеного у постанові від 29 серпня 2018 року по справі №663/537/17.

Згідно з даним висновком, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Як вбачається з матеріалів справи та вироку суду, ОСОБА_7 вчинив злочин наприкінці квітня 2016 року. З 28 серпня 2016 року по день апеляційного розгляду 25 вересня 2018 року, до нього застосовуються заходи попереднього ув`язнення.

Таким чином строк попереднього ув`язнення ОСОБА_7 , з 21 червня 2017 року по 25 вересня 2018 року, повинен зараховуватися відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII, а саме, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Період попереднього ув`язнення ОСОБА_7 з 22.08.2016 року по 20.06.2017 року, вірно зарахований судом першої інстанції згідно з ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII.

Таким чином, враховуючи зарахування ОСОБА_7 строку попереднього ув`язнення відповідно до положень ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII, в період з 28 серпня 2016 року по 25 вересня 2018 року, на час апеляційного розгляду, він фактично відбув призначене судом першої інстанції покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки 1 день, а тому підлягає негайному звільненню з-під варти в залі суду.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів апеляційного суду,-

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу законного представника ОСОБА_11 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_7 задовольнити.

Вирок Октябрського районного суду м. Полтави від 06 липня 2018 року щодо ОСОБА_7 та ОСОБА_8 залишити без змін.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015р.) зарахувати ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 року по 25.09.2018 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В зв`язку з зарахуванням попереднього ув`язнення, вважати ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , таким, що відбув покарання призначене за вироком Октябрського районного суду м. Полтави від 06 липня 2018 року, та звільнити його з-під варти в залі суду негайно.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня її проголошення.

СУДДІ:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4