Дата документу Справа № 318/1857/14-к
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/778/168/18 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Єдиний унікальний № 318/1857/14-к
Категорія ст. 367 ч. 2 КК України Доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
05 березня 2018 року м. Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Запорізької області у складі суддів:

головуючого ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні, в апеляційному порядку, матеріали кримінального провадження, внесеного до ЄРДР за № 0000500 відносно
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки м. Кам`янка-Дніпровська Запорізької обл., гр-ки України, з вищою освітою, незаміжньої, яка працює на посаді юриста в ФГ «Луч Панкєєва О.В.», раніше в силу приписів ст. 89 КК України не засудженої, яка зареєстрована та проживає за адресою: АДРЕСА_1 ;

обвинуваченої у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України

за участю прокурора ОСОБА_7 , обвинуваченої ОСОБА_6 , захисників ОСОБА_8 та ОСОБА_9 ,
за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_8 в інтересах обвинуваченої ОСОБА_6 на вирок Кам`янсько-Дніпровського районного суду Запорізької області від 24 травня 2017 року,
в с т а н о в и л а:

В апеляційній скарзі захисник ОСОБА_8 в інтересах обвинуваченої ОСОБА_6 вказує, що з таким вироком погодитись не можна, оскільки суд проводив судовий розгляд упереджено, необ`єктивне і не всебічно; суд надавав перевагу доводам сторони обвинувачення, дав неправильну оцінку добутим слідством доказам, деяким наявним у справі доказам не дав оцінку взагалі, окремі докази подані стороною захисту та представником потерпілого взагалі проігнорував, крім того, обмежив сторону захисту в можливості реалізувати свої процесуальні права, зокрема, позбавив можливості подавати та забезпечувати докази, порушував право сторони захисту на призначення судових експертиз і тим самим не надавав можливості стороні захисту довести і обґрунтувати свою позицію, суд припустився порушення норм матеріального права, в основу вироку поклав припущення, внаслідок чого ухвалив вищевказаний вирок, що суперечить дійсним обставинам справи та ч.2 ст.367 КК України, ст.ст.368,409 України.

ОСОБА_6 категорично не погоджувалася з кваліфікацією досудовим розслідуванням та не погоджується з висновками суду під час розгляду в суді першої інстанції справи №318/1857/14-к її дій за ч.2 ст.367 КК України, з наступних підстав:

за ч.2 ст.367 КК України - службова недбалість, тобто невиконання або неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що завдало тяжкі наслідки шкоди охоронюваним законом правам, свободам та інтересам окремих громадян, державним чи громадським інтересам або інтересам окремих юридичних осіб.

Крім того, суттєвою кваліфікуючою ознакою цього правопорушення за ч.2 ст.367 КК є умова щодо настання тяжких наслідків шкоди охоронюваним законом правам, свободам та інтересам окремих громадян, державним чи громадським інтересам або інтересам окремих юридичних осіб яки в кримінальному провадженню виступають в статусі потерпілих осіб з матеріальними вимогами.

Оскільки, дану кваліфікацію треба розглядати в контексті з іншими статтями КК зокрема, статтею 364 КК, а саме: п.4 ч.3 тобто тяжкими наслідками у статтях 364-367 вважаються такі наслідки, які у двісті п`ятдесят і більше разів перевищують неоподатковуваний мінімум доходів громадян тобто 4 250 грн. 00 коп.

Зазначає, що в матеріалах справи № 318/1587/14-к інші належні та допустимі докази, визначені вимогами КПК щодо наявності будь-яких рішень (розпоряджень) уповноважених органів (Кам`янсько-Дніпровської райдержадміністрації) щодо затвердження технічної документації по 87 громадянах виготовленої на підставі розпоряджень Кам`янсько-Дніпровської РДА від 08.08.2011р. №345 «Про надання дозволу на розробку технічної документації, що посвідчують право користування земельними ділянками 42 громадянам по 2 га ріллі кожному» та від 18.08.2011 №365 «Про надання дозволу на розробку технічної документації, що посвідчують право користування земельними ділянками 45 громадянам по 2 га ріллі кожному» не містяться, тобто відсутні в загалі.

При цьому, вважає, що слід зазначити, що в матеріалах справи № 318/1587/14-к відсутні докази щодо наявності будь-яких рішень (розпоряджень) уповноважених органів передачу у власність або користування таким 87 громадянам відповідних земельних ділянок по 2 га ріллі кожному, що суд встановив у вироку, як наявну обставину та доказ, що не відповідає, а ні матеріалам кримінального провадження справи, а ні в подальшому залучених доказів до цієї справи.

Більше того, є суперечливий доказ як встановлені обставини та викладені у вироку судом першої інстанції, що «Розпорядженням голови Камянсько-Дніпровської районної державної адміністрації від 24.10.2012 № 462, за результатами розгляду заяв 87 громадян щодо відмови від оформлення документів із землеустрою щодо земельних ділянок для ведення особистого селянського господарства, були визнані такими, що втратили чинність розпорядження, голови райдержадміністрації від 08.08.2011 № 345 та від 18.08.2011 № 365 «Про надання дозволу на розробку технічної документації із землеустрою щодо складання документів, що посвідчують право на земельні ділянки громадянам».

Оскільки, присвоєння кадастрових номерів вказаним щодо земельних ділянок на користь 87 зацікавлених громадян не відповідає п.14-3 Тимчасового порядку присвоєння-кадастрових номерів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України і, від 18.08.2010 №749 (в редакції чинній на момент вчинення реєстраційних дій/далі Тимчасовий порядок №749), де визначено, що Кадастровий номер присвоюється земельній ділянці після погодження документації із землеустрою та прийняття рішення про надання земельної ділянки у власність (користування) під час здійснення державної реєстрації земельної ділянки в Поземельній книзі в установленому порядку.

Зокрема, фактично згідно з матеріалами справи відповідно до наявних негативних протоколів спеціалістів Запорізької регіональної філії ДП «Центр ДЗК» а.с.98-118 т.2 справи № 318/1857/16-к спірні земельні ділянки (згідно договору оренди землі між К-ДнРДА та ОСОБА_10 від 30.11.2012) перетинаються з земельними ділянками, які знаходилися в постійному користуванні КП «Агросервіс-Кам`янка» Кам`янсько-Дніпровської районної ради. У вироку встановлено, що згідно з «Розпорядженням голови Кам`янсько-Дніпровської районної державної адміністрації від 22.11.2012р. №510, припинено право користування для ведення товарного сільськогосподарського виробництва КП «Агросервіс-Кам`янка», з метою подальшої передачі цих земельних ділянок в оренду для ведення фермерського господарства громадянину ОСОБА_10 ».

Отже, виходячи з вироку суд вважав доведеними доказами стороною звинувачення два протилежних факту, перший: 87 громадянам скасовано дозвіл на розроблення технічної документації земельних ділянок, другий: кадастрові номери за договорами оренди землі перетинаються з земельними ділянками 87 громадян дозвіл на розроблення технічної документації по яких скасований, а номери кадастрові не присвоєні.

При цьому, зазначає, що в матеріалах справи за №318/1587/14-к інші належні та допустимі докази визначені вимогами КПК, а саме: підтвердження її ознайомлення тобто ОСОБА_6 з вказаними протоколами не містяться та не надано підчас судових засідань стороною обвинувачення тобто ґрунтується на припущеннях суду. Натомість ОСОБА_6 заперечує факт ознайомлення її з зазначеними у вироку негативними протоколами спеціалістів Запорізької регіональної філії ДП «Центр ДЗК» а.с.98-118 т.2 справи перед здійсненням 29.12.2012р. державної реєстрації договорів оренди землі на користь ОСОБА_10 ..

Щодо відсутності ознак суспільної небезпечності в діях ОСОБА_6 .

Злочин, передбачений ст.367 КК України передбачає кримінальну відповідальність при вчиненні службової недбалості виключно при нанесенні істотної шкоди охоронюваним законом правам, свободам та інтересам окремих громадян, державним чи громадським інтересам або інтересам окремих юридичних осіб (частина 1 ст. 367 КК) чи спричиненні тяжких наслідків (частина 2 ст. 367 КК).

Водночас будь-яких висновків уповноважених органів або осіб (експертів) про завдання істотної шкоди охоронюваним законом правам, свободам та інтересам окремих громадян, державним чи громадським інтересам або інтересам окремих юридичних осіб матеріали даної кримінальної справи не містять.

Відповідно до абз.9 ч.2 ст.13 Закону України «Про оцінку землі», визначено, що експертна грошова оцінка земельних ділянок проводиться у разі; ... визначення збитків власникам або землекористувачам у випадках, встановлених законом або договором.

Зокрема, відповідно до наявних в матеріалах даного кримінального провадження №318/1857/14-к належних та допустимих доказів, а саме: призначення, або самої експертної грошової оцінки або експертного дослідження не міститься. Однак, є розпорядження Кам`янсько-Дніпровської районної державної адміністрації від 26.08.2003 №333 та від 12.02.2015 №36 яким визначено, склад районної комісії із визначення нанесених збитків власникам землі та землекористувачам. Також, відповідно до наявного в матеріалах даної справи Розпорядження Кам`янсько-Дніпровської районної державної адміністрації від 07.07.2014 №216 на підставі постанови Кабінету Міністрів України від 19.04.1993 № 284 «Про Порядок визначення та відшкодування збитків власникам землі та землекористувачам» визначено положення про комісію з визначення та відшкодування збитків власникам землі та землекористувачам.

Отже, як неодноразово зазначалося ОСОБА_6 та стороною захисту під час судового розгляду кримінального провадження №318/1857/14-к в суді першої інстанції, будь-які висновки про наявність збитків від укладення чотирьох договорів оренди землі між Кам`янсько-Дніпровською районною державною адміністрацією та громадянином ОСОБА_10 від 30.11.2012 року матеріали вказаного кримінального провадження не містять, тобто відсутня суттєва кваліфікуюча ознака правопорушення тобто настання тяжких наслідків.

Окремо слід зазначити, що в ході судового розгляду в суді першої інстанції ОСОБА_6 та її захисником заявлялося клопотання про призначення судової експертизи щодо наявних обставин та фактів пов`язаних зі складанням негативних протоколів та можливих збитків від здійснення держаної реєстрації договорів оренди землі укладених між 30.11.2012 між Кам`янсько-Дніпровською райдержадміністрацією та громадянином ОСОБА_10 загальною площею 2247,5331 га.

Натомість належні та допустимі докази (експертний висновок або рішення Кам`янсько-Дніпровської районної комісії з визначення та відшкодування збитків власникам землі та землекористувачам) щодо законного та обґрунтованого визначення збитків та їх розміру від реєстраційних дій вчинених ОСОБА_6 , які є хибним припущенням та доказом у вироку суду тобто предметом обвинувачення матеріали даної кримінального провадження, не містяться.

Відсутність ознак суспільної небезпечності в діях ОСОБА_6 свідчить також і те, що при наявності значного розміру на думку обвинувачення завданої шкоди (в розмірі 53 081,0 тис. грн.) охоронюваним законом правам, свободам та інтересам окремих громадян, державним чи громадським інтересам або інтересам окремих юридичних осіб будь-які цивільні позови від потерпілої до ОСОБА_6 щодо відшкодування таких збитків не заявлялося, так само стороною обвинувачення не ставиться питання про скасування державної реєстрації спірних договорів оренди землі та повернення земельних ділянок до управління (розпорядження) уповноважених державних органів.

Просить скасувати вирок Кам`янсько-Дніпровського районного суду Запорізький області від 24.05.2017 по справі № 318/1587/14-к та закрити кримінальне провадження за звинуваченням ОСОБА_6 за ч.2 ст.367 КК України.

Заслухавши доповідь судді про сутність судового рішення та аргументи скарг; в судових дебатах: захисників та обвинувачену, яка зокрема і в останньому слові, просили задовольнити апеляційну скаргу, прокурора, який частково підтримав апеляційну скаргу, перевіривши матеріали провадження, колегія суддів доходить висновку, що апеляційна скарга захисника ОСОБА_8 підлягає задоволенню частково, з огляду на наступне.

Вироком Кам`янсько-Дніпровського районного суду Запорізької області від 24 травня 2017 року ОСОБА_6 визнано винною у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, та призначено її покарання за ч.2 ст. 367 КК України у вигляді 2 (двох) років позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади в державних органах та органах місцевого самоврядування строком на 1 (один) рік і 9 (дев`ять) місяців без призначення штрафу.

На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_6 від призначеного основного покарання з випробуванням строком на 1 (один) рік і 6 (шість) місяців.

У відповідності до приписів ч.ч. 1, 2 ст. 76 КК України зобов`язано ОСОБА_6 : періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання; не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації; виконувати заходи, передбачені пробаційною програмою.
В вироку вирішена доля речових доказів по справі.
Згідно зі змістом оскаржуваного судового рішення ОСОБА_6 , яка на підставі наказу № 72-к від 28.12.2010 року перебувала на посаді спеціаліста сектора землеустрою, моніторингу, охорони, оцінки та ринку земель відділу Держкомзему у Кам`янсько-Дніпровському районі Запорізької області допустила службову недбалість, яка спричинила тяжкі наслідки за таких обставин.

У відповідності до Порядку ведення Поземельної книги, який був затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 09.09.2009 р. № 1021 (далі - Порядок), Поземельна книга є документом, який є складовою частиною державного реєстру земель, містить відомості про земельну ділянку, обмеження на використання земельної ділянки, суб`єктів прав на земельну ділянку та правовстановлюючі документи, а також дані про нормативну грошову оцінку земельної ділянки, її цільове призначення, склад земельних угідь. Поземельна книга є власністю держави. Номер поземельної книги відповідає кадастровому номеру земельної ділянки. Кадастровий номер - це індивідуальний цифровий код (номер), що не повторюється на всій території України, який присвоюється земельній ділянці при здійсненні її державної реєстрації і зберігається за нею протягом усього часу існування такої ділянки.

Поземельна книга відкривається та ведеться на кожну земельну ділянку: у паперовому виді - територіальними органами Держземагентства; в електронному виді - операторами - структурними підрозділами державного підприємства "Центр державного земельного кадастру", яке є адміністратором автоматизованої системи державного земельного кадастру, які мають доступ та вносять відомості до автоматизованої системи державного земельного кадастру (далі - автоматизована система), формують з її використанням аркуші Поземельної книги та аркуші витягів з неї, перевіряють результати робіт із землеустрою в електронному вигляді, дані про які містяться в файлі обміну даними про результати робіт із землеустрою в електронному вигляді.

Автоматизована система є інформаційною системою, що містить відомості про правовий режим земель, державну реєстрацію земельних ділянок, кадастрове зонування, кадастрові зйомки, бонітування ґрунтів, економічну оцінку земель, грошову оцінку земельних ділянок, а також про кількісний облік земель та їх якість. Поземельна книга у паперовому вигляді зберігається у територіальному органі Держземагентства за місцем розташування земельної ділянки, а в електронному вигляді ведеться у складі автоматизованої системи та формується на підставі даних обмінного файлу та електронних (цифрових) зображень документів, отриманих від територіальних органів Держземагентства.

До Поземельної книги в електронному вигляді додається електронне (цифрове) зображення документів, що є підставою для внесення відомостей (надання відомостей з неї) до державного акта на право власності на земельну ділянку або на право постійного користування земельною ділянкою (далі - державний акт). Поземельна книга в паперовому вигляді складається з аркушів, які формуються з використанням автоматизованої системи. Також до неї в паперовому вигляді додаються всі документи, які стали підставою для внесення відомостей (до надання відомостей з неї). Одночасно з внесенням відомостей до Поземельної книги робляться записи у Книзі записів про державну реєстрацію державних актів на право власності на земельну ділянку та на право постійного користування земельною ділянкою, договорів оренди землі (далі - Книга записів). Поземельна книга вважається відкритою після зазначення кадастрового номера земельної ділянки і дати її відкриття на титулі Поземельної книги, що завіряється підписом посадової особи, скріпленим печаткою територіального органу Держземагентства.

Державна реєстрація земельної ділянки здійснюється після визначення кадастрового номера в установленому порядку та прийняття відповідним органом, який здійснює розпорядження землями, рішення про затвердження документації із землеустрою та надання земельної ділянки у власність (користування) чи після формування земельної ділянки на підставі документації із землеустрою за рішенням власника земельної ділянки про поділ або об`єднання земельних ділянок. Така реєстрація земельної ділянки здійснюється територіальним органом Держземагентства за її місцезнаходженням на підставі заяви: 1) органу, який здійснює розпорядження землями державної або комунальної власності - у разі формування земельної ділянки із земель державної та комунальної власності; 2) набувача права на земельну ділянку; 3) спадкоємця громадянина України, щодо якого прийнято рішення про передачу безоплатно у приватну власність земельної ділянки, прийняте відповідно до законодавства; 4) власника (користувача) земельної ділянки державної чи комунальної власності - у разі формування земельної ділянки шляхом поділу чи об`єднання раніше сформованих земельних ділянок.

Далі реєстрація земельної ділянки здійснюється шляхом відкриття Поземельної книги. Відповідно до Порядку, Книга записів про державну реєстрацію державних актів на право власності на земельну ділянку та на право постійного користування земельною ділянкою, договорів оренди землі - документ, який є власністю держави і складовою частиною державного реєстру земель та містить відомості про зареєстровані державні акти на право власності на земельну ділянку, на право постійного користування земельною ділянкою та договори оренди (суборенди) землі із зазначенням кадастрових номерів земельних ділянок.

Книга записів відкривається та ведеться: у паперовому вигляді - територіальним органом Держземагентства; в електронному вигляді - операторами - структурними підрозділами державного підприємства "Центр державного земельного кадастру" адміністратора автоматизованої системи державного земельного кадастру, які мають доступ та вносять відомості до автоматизованої системи державного земельного кадастру, заповнюють бланки державних актів на право власності на земельну ділянку або на право постійного користування земельною ділянкою з використанням автоматизованої системи та формують з її використанням аркуші Книги записів. Остання в електронному вигляді ведеться у складі автоматизованої системи та формується на підставі даних файла обміну даними про результати робіт із землеустрою в електронному вигляді (далі - обмінний файл) та електронних (цифрових) зображень документів, отриманих від територіальних органів Держземагентства. Записи до розділів Книги записів вносяться при видачі документа, що посвідчує право на земельну ділянку, якими є державний акт на право власності на земельну ділянку, державний акт на право постійного користування земельною ділянкою, договір оренди землі, договір суборенди землі та договір про внесення змін до договорів оренди та суборенди землі. Дата внесення запису до розділу Книги є датою державної реєстрації документа, що посвідчує право на земельну ділянку.

Державна реєстрація державного акта на право власності на земельну ділянку, державного акта на право постійного користування земельною ділянкою, договору оренди земельної ділянки із земель державної та комунальної власності здійснюється одночасно із державною реєстрацією земельної ділянки. В силу приписів ст. 6 Закону України «Про оренду землі» право оренди земельної ділянки підлягає державній реєстрації відповідно до закону.

Отже, зважаючи на вищенаведене, реєстрація права оренди земельної ділянки має відбуватись виключно після реєстрації земельної ділянки та відкриття в установленому порядку Поземельної книги.

Крім того, відповідно до Тимчасового порядку присвоєння кадастрового номера земельній ділянці, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 749 від 18.08.2010 р. (далі - Тимчасовий порядок), який діяв у 2012 році, визначення та присвоєння кадастрового номера земельній ділянці здійснюють територіальні органи Держземагентства протягом 10 робочих днів. Кадастровий номер земельної ділянки визначається за результатами складення документації із землеустрою до її погодження та прийняття рішення про надання земельної ділянки у власність (користування) в установленому порядку. Для визначення кадастрового номера земельної ділянки замовник (уповноважена ним особа) або розробник документації із землеустрою, якщо інше не передбачено договором, подає до територіального органу Держземагентства за місцем розташування земельної ділянки: заяву про визначення кадастрового номера земельної ділянки; копію документа, що посвідчує особу набувача права на земельну ділянку або її власника, а у разі подання заяви уповноваженою ними особою - також копію документа, що підтверджує його повноваження діяти від імені таких осіб; документацію із землеустрою, яка містить документи, зазначені в п.п. 4 і 5 п. 9 цього Тимчасового порядку; файл обміну даними про результати робіт із землеустрою в електронному вигляді (обмінний файл), який складається на кожну земельну ділянку та оформлюється відповідно до вимог, установлених Держземагентством; копію реєстраційного номера облікової картки платника податків згідно з Державним реєстром фізичних осіб - платників податків та інших обов`язкових платежів - для фізичної особи, крім осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття номера та повідомили про це відповідному органу державної податкової служби, ідентифікаційного коду згідно з Єдиним державним реєстром підприємств та організацій України або податкового номера - для юридичної особи.

Посадова особа територіального органу Держземагентства присвоює зазначеній заяві та документації із землеустрою обліковий номер. Територіальний орган Держземагентства протягом 3 робочих днів з дня надходження документів, визначених п. 11 цього Тимчасового порядку, перевіряє: документацію із землеустрою на відповідність умовам надання земельної ділянки щодо її цільового призначення, оцінки, кількісних та якісних характеристик згідно із дозволом на розроблення документації із землеустрою; дані обмінного файлу - документації із землеустрою; дані про земельну ділянку - черговому кадастровому плану.

За результатами перевірки територіальний орган Держземагентства: у разі відповідності даних, визначених абз. 1 цього пункту, визначає кадастровий номер земельної ділянки з урахуванням п. 8 і 9 цього Тимчасового порядку та вносить до обмінного файлу відомості про кадастровий номер земельної ділянки; складає в електронній (цифровій) формі з використанням автоматизованої системи протокол проведення перевірки документації із землеустрою та обмінного файлу (далі - протокол проведення перевірки) в частині відповідності даних, визначених абзацом першим цього пункту; передає до державного підприємства "Центр державного земельного кадастру" - адміністратора автоматизованої системи обмінний файл та протокол проведення перевірки через засоби електрозв`язку.

Адміністратор автоматизованої системи здійснює протягом 5 робочих днів з дня надходження документів: 1) перевірку обмінного файлу щодо: відповідності вимогам, установленим до його структури, змісту та формату; відповідності вимогам, установленим до структури кадастрового номера земельної ділянки;відповідності структурних елементів кадастрового номера земельної ділянки даним індексної кадастрової карти; відсутності дублювання кадастрового номера земельної ділянки; 2) процедуру приймання обмінного файла; 3) внесення даних обмінного файла до автоматизованої системи, - у разі відсутності зауважень до обмінного файла; 4) внесення даних про результати перевірки обмінного файла до складеного територіальним органом Держземагентства протоколу проведення перевірки та повертає його через засоби електрозв`язку територіальному органу Держземагентства.

Територіальний орган Держземагентства після отримання від адміністратора автоматизованої системи протоколу проведення перевірки: 1) у разі відсутності в протоколі проведення перевірки зауважень до документації із землеустрою та обмінного файла - не пізніше наступного робочого дня робить на титульному аркуші документації із землеустрою, матеріалах документації із землеустрою, що містять графічне зображення земельної ділянки, відомостях про координати поворотних точок меж земельної ділянки, їх частин, обмежень, угідь позначку, в якій зазначаються кадастровий номер, дати його визначення та внесення відомостей до автоматизованої системи, прізвище та ініціали посадової особи, що зробила таку позначку, і ставиться її підпис. Виправлення у такій позначці не допускаються; 2) у разі наявності зауважень до документації із землеустрою та обмінного файла - повертає у день звернення заявнику документацію із землеустрою та протокол проведення перевірки. Документація із землеустрою повертається без позначки. Додані матеріали не містять позначки про визначення кадастрового номера земельної ділянки.

Судом встановлено, що 08.08.2011 року Кам`янсько-Дніпровською районною державною адміністрацією були розглянуті заяви від імені 42 громадян, які мешкають в Запорізькій та Херсонській областях, котрі на підставі листа погодження КП «Агросервіс-Кам`янка» Кам`янсько-Дніпровської районної ради, звернулися з питанням надання їм дозволу на розробку технічної документації із землеустрою щодо складання документів, які посвідчують право на земельні ділянки, загальною площею 85,5870 га (ріллі) по 2, 0000 га (ріллі) кожному, на території Великознам`янської сільської ради за межами с. Велика Знам`янка Кам`янсько-Дніпровського району Запорізької області, з метою подальшої передачі їх у власність для ведення особистого селянського господарства. Ці землі, знаходяться в постійному користуванні КП «Агросервіс-Кам`янка» відповідно до державного акту на право постійного користування земельною ділянкою від 28.03.2008 р. серія ЯЯ № 112859.

Розпорядженням голови Кам`янсько-Дніпровської РДА від 08.08.2011 р. № 345 за результатами розгляду заяв вказаних громадян, згідно з додатком до розпорядження, їм було надано дозвіл на розробку технічної документації із землеустрою щодо складання документів, що посвідчують право на земельні ділянки.

18.08.2011 року Кам`янсько-Дніпровською РДА розглянуті заяви від імені 45 громадян, які проживають в Запорізькій та Херсонській областях, котрі на підставі листа погодження КП «Агросервіс-Кам`янка» Кам`янсько-Дніпровської районної ради, звернулись з питань надання їм дозволу на розробку технічної документації із землеустрою щодо складання документів, що посвідчують право на земельні ділянки, загальною площею 91,0365 га (ріллі) по 2, 0000 га (ріллі) кожному, на території Великознам`янської сільської ради за межами с. Велика Знам`янка Кам`янсько-Дніпровського району Запорізької області із земель, які знаходяться в постійному користуванні вказаного комунального підприємства відповідно до державного акта на право постійного користування земельною ділянкою від 28.03.2008 р. серія ЯЯ № 112849, для подальшої передачі їх у власність з метою ведення особистого селянського господарства.

Розпорядженням голови Кам`янсько-Дніпровської РДА від 18.08.2011 р. № 365, за результатами розгляду вказаних заяв, зазначеним 45 громадянам, згідно з додатком до розпорядження, надано дозвіл на розробку технічної документації із землеустрою щодо складання документів, що посвідчують право на земельні ділянки.

Надалі, в серпні 2011 року від імені вищезазначених громадян в землевпорядній організації ТОВ «Козацькі землі ЛТД» було замовлено розробку технічної документації із землеустрою щодо складання документів, які посвідчують право на земельні ділянки для наступної передачі їх у власність і була виготовлена відповідна технічна документація та файл формату ХМL до неї на оптичному диску чи іншому носії інформації.

Впродовж листопада 2011 року від імені зазначених 87 осіб було подано заяви з виготовленою технічною документацією та файлами формату ХМL до неї на оптичному диску чи іншому носії інформації до відділу Держкомзему у Кам`янсько-Дніпровському районі Запорізької області про визначення кадастрових номерів, що посвідчують право на земельні ділянки по 2,0000 га (ріллі) кожному на території Великознам`янської сільської ради за межами с. Велика Знам`янка Кам`янсько-Дніпровського району Запорізької області із земель, які знаходяться в постійному користуванні КП «Агросервіс-Кам`янка» Кам`янсько-Дніпровської районної ради.

ОСОБА_6 , яка на той час займала посаду спеціаліста сектора землеустрою, моніторингу, охорони, оцінки та ринку земель відділу Держкомзему у Кам`янсько-Дніпровському районі Запорізької області, впродовж 3 днів були перевірені подані документи на вказані земельні ділянки та занесені відомості до електронної бази, автоматизованої системи, і відправлені по програмі ПРС (перехідна реєстраційна система) до Запорізької регіональної філії Державного агентства Центр земельного кадастру України. Дані заяви були відпрацьовані позитивно і ділянкам були визначені нові кадастрові номери.

У подальшому, вказані 87 громадян до Держкомзему у Кам`янсько-Дніпровському районі Запорізької області за протоколами перевірок з Запорізької регіональної філії Державного агентства центр земельного кадастру України та за оформленням документів на право власності на земельні ділянки не звертались. Між тим, розпорядженням голови Кам`янсько-Дніпровської РДА від 24.10.2012 р. № 462, за результатами розгляду заяв 87 громадян щодо відмови від оформлення документів із землеустрою щодо земельних ділянок для ведення особистого селянського господарства, були визнані такими, що втратили чинність розпорядження голови РДА від 08.08.2011 р. № 345 та від 18.08.2011 р. № 365 «Про надання дозволу на розробку технічної документації із землеустрою щодо складання документів, що посвідчують право на земельні ділянки громадянам».

Надалі, громадянину ОСОБА_10 . На підставі розпорядження голови Кам`янсько-Дніпровської РДА від 22.11.2012 п. № 510 було надано дозвіл на розробку технічної документації із землеустрою щодо складання документів, що посвідчують право користування земельними ділянками загальною площею 2247,5331 га із земель, які раніше використовувалися для ведення товарного сільськогосподарського виробництва КП «Агросервіс-Кам`янка» для подальшої передачі їх в оренду для ведення фермерського господарства.

Після цього, розпорядженням голови Кам`янсько-Дніпровської РДА від 29.11.2012 р. № 526, технічна документація, яка була розроблена ТОВ «Козацькі Землі» на замовлення ОСОБА_10 була затверджена та земельні ділянки загальною площею 2247,5331 га, надані останньому в оренду строком на 49 років для ведення фермерського господарства.

На підставі цього розпорядження, 30.11.2012 року між Кам`янсько-Дніпровською РДА та ОСОБА_10 було укладено договори оренди земельних ділянок, які розташовані на землях Великознам`янської сільської ради за межами с. Велика Знам`янка Кам`янсько-Дніпровського району Запорізької області, загальною площею 2247,5331 га, а саме:

договір № 1 на 2 земельні ділянки загальною площею 226,0083 га: ділянка № 1 площею 87,8190 га кадастровий № 232248100:02:001:0033; ділянка № 2 площею 138,1893 га, кадастровий № 232248100:02:001:0034;

договір № 2 на 7 земельних ділянок загальною площею 824,2105 га: ділянка № 1 площею 91,0365 га кадастровий № 232248100:02:005:0008; ділянка № 2 площею 85,5870 га кадастровий № 232248100:02:005:0009; ділянка № 3 площею 138,1578 га кадастровий № 232248100:02:005:0005; ділянка № 4 площею 84,4580 га кадастровий № 232248100:02:005:0010; ділянка № 5 площею 175,4684га кадастровий № 232248100:02:005:0004; ділянка № 6 площею 112,7437га кадастровий № 232248100:02:005:0007; ділянка № 7 площею 136,7591 га кадастровий № 232248100:02:005:0006;
договір № 3 на дві земельні ділянки загальною площею 329,4899 га: ділянка № 1 площею 171,9287 га кадастровий № :02:003:0024; ділянка № 2 площею 157,5612 га кадастровий № :02:003:0025;

договір № 4 на дев`ять земельних ділянок загальною площею 867,8244 га: ділянка № 1 площею 63,2072 га кадастровий № :02:004:0007; ділянка № 2 площею 68,8159 га кадастровий № :02:004:0008; ділянка № 3 площею 63,9033 га кадастровий № :02:004:0009; ділянка № 4 площею 44,4984 га кадастровий № :02:004:0010; ділянка № 5 площею 58,9654га кадастровий № :02:004:0011; ділянка № 6 площею 179,2453га кадастровий № :02:004:0003; ділянка № 7 площею 172,3168га кадастровий № :02:004:0004; ділянка № НОМЕР_1 площею 83,5300га кадастровий № :02:004:0006; ділянка № 9 площею 133,3421га кадастровий № :02:004:0005.
14.12.2012 року ОСОБА_10 звернувся до відділу Держкомзему у Кам`янсько-Дніпровському районі Запорізької області із заявою про державну реєстрацію вищевказаних договорів оренди земельних ділянок.

16.12.2012 року ОСОБА_6 , яка виконувала функції спеціаліста сектору землеустрою, моніторингу, охорони, оцінки та ринку земель відділу Держкомзему у Кам`янсько-Дніпровському районі Запорізької області було проведено перевірку поданих документів та відомості занесені до електронної бази, автоматизованої системи, і відправлені по програмі ПРС (перехідна реєстраційна система) до Запорізької регіональної філії Державного агентства центр земельного кадастру України для перевірки та складання структури Поземельної книги в електронному вигляді і подальшої передачі її до спеціаліста сектору землеустрою, моніторингу, охорони, оцінки та ринку земель відділу Держкомзему у Кам`янсько-Дніпровському районі Запорізької області.

27.12.2012 року інженером-землевпорядником 1 категорії Запорізької регіональної філії Центр Державного земельного кадастру ОСОБА_11 , були складені протоколи проведення перевірки документації із землеустрою та обмінного файлу щодо договорів оренди земельних ділянок загальною площею 2247,5331 га, які надані в оренду ОСОБА_10 строком на 49 років для ведення фермерського господарства. Відповідні дані про це були внесені в електронну систему обмінних файлів та електронних (цифрових) зображень документів, отриманих від спеціаліста сектору землеустрою, моніторингу, охорони, оцінки та ринку земель відділу Держкомзему у Кам`янсько-Дніпровському районі Запорізької області ОСОБА_6 та повернуті останній для усунення недоліків.

У відповідності до цих протоколів, за результатами перевірки були виявлені помилки, а саме: не визначено кадастровий номер окремої земельної ділянки, дані не занесені до АС ДЗК, віднесення земельної ділянки до іншої кадастрової зони, дублювання кадастрових номерів, перетин з іншими земельними ділянками, а саме з земельними ділянками 87 осіб, від імені яких у листопаді 2011 року звертались з виготовленою технічною документацією та файлами формату ХМL до неї на оптичному диску чи іншому носії інформації до відділу Держкомзему у Кам`янсько-Дніпровському районі Запорізької області, з заявами про визначення кадастрових номерів, що посвідчують право на земельні ділянки по 2, 0000 га (ріллі) кожному на території Великознам`янської сільської ради за межами с. Велика Знам`янка Кам`янсько-Дніпровського району Запорізької області із земель, які знаходяться в постійному користуванні КП «Агросервіс-Кам`янка» Кам`янсько-Дніпровської районної ради та на які були визначені кадастрові номери, які не скасовувалися.

29 грудня 2012 року, в період часу з 08:00 до 16:00 год., ОСОБА_6 , перебуваючи в приміщенні відділу Держкомзему у Кам`янсько-Дніпровському районі, який розташований по вул. Йожикова, 102 у м. Кам`янка-Дніпровська Запорізької області, будучи службовою особою, яка згідно з наказом № 74-к від 29.12.2010 р. була відповідальною за безпосереднє здійснення присвоєння кадастрових номерів та ведення державного реєстру земель у Кам`янсько-Дніпровському районі, недбало поставилася до виконання своїх службових обов`язків, через несумлінне ставлення до них.

Так, в порушення вимог п. 1.1 Посадової інструкції, вищезазначених вимог п. 4-11 Порядку ведення Поземельної книги, вищевказаних вимог п. 4-9 Порядку ведення Книги записів про державну реєстрацію державних актів на право власності на земельну ділянку та на право постійного користування земельною ділянкою, договорів оренди землі, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 09.09.2009 р. № 1021, а також вищевказаних вимог Тимчасового порядку присвоєння кадастрового номера земельній ділянці, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 18.08.2010 р. № 749, який діяв у 2012 році, ОСОБА_6 , отримавши від Запорізької регіональної філії Центр Державного земельного кадастру негативні протоколи проведення перевірки документації із землеустрою та обмінного файлу щодо договорів оренди земельних ділянок загальною площею 2247,5331 га, які надані в оренду ОСОБА_10 строком на 49 років для ведення фермерського господарства, згідно з якими були виявлені недоліки, у тому числі, щодо перетину земельних ділянок, які унеможливлювали державну реєстрацію договорів оренди зазначених земельних ділянок, достовірно знаючи про наявність перепон для правомірної реєстрації договорів оренди землі, не усунула виявлені недоліки та незаконно роздрукувала з програми ПРС Поземельні книги та Книги записів про державну реєстрацію договорів оренди землі.

У зв`язку із вищезазначеним ОСОБА_6 незаконно здійснила державну реєстрацію укладених між Кам`янсько-Дніпровською РДА та ОСОБА_10 вищевказаних 4 договорів оренди земельних ділянок загальною площею 2247,5331 га, вартістю 53 081 тис. грн., які знаходяться на території Великознам`янської сільської ради за межами с. Велика Знам`янка Кам`янсько-Дніпровського району Запорізької області та надані в оренду громадянину ОСОБА_10 строком на 49 років для ведення фермерського господарства.

Внаслідок зазначених дій ОСОБА_6 , була незаконно здійснена реєстрація передачі земельних ділянок в оренду ОСОБА_10 , чим державним інтересам нанесена матеріальна шкода у розмірі 53 081 тис. грн., яка у 250 і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян, що є тяжкими наслідками.
За наслідками розгляду апеляційної скарги колегією суддів встановлено наступне.
Згідно до вимог ст. 409 КПК України, підставою для скасування судового рішення при розгляді кримінального провадження в суді апеляційної інстанції є, зокрема, істотне порушення вимог кримінального процесуального закону.

Відповідно до ч.1 ст. 412 КПК України, істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону є такі порушення цього закону, які перешкодили чи могли перешкодити ухвалити законне і обґрунтоване судове рішення.

Склад злочину, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, є матеріальним. Тобто для відповідної правової оцінки дій винного обов`язковим є заподіяння ним тяжких наслідків, які згідно з п. п. 3, 4 Примітки до ст. 364 КК можуть мати виключно матеріальний вимір.

Пунктом 3 ч. 1 ст. 91 КПК встановлено, що вид і розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, а також розмір процесуальних витрат підлягають доказуванню у кримінальному провадженні.

Як передбачено пунктом 6 частини 2 статті 242 КПК, необхідним засобом доказування розміру заподіяних кримінальним правопорушенням матеріальних збитків є висновок експертизи, проведеної з дотриманням встановленої кримінальним процесуальним законом процедури, у тому числі з попередженням експерта про кримінальну відповідальність за завідомо неправдивий висновок.

Відповідно до висунутого обвинувачення ОСОБА_6 , інкримінувалося спричинення її діями тяжких наслідків у виді матеріальної шкоди державним інтересам на загальну суму 53 081 000 грн. - у розмірі нормативної грошової оцінки земельної ділянки. Однак судової експертизи для вирішення даного питання у встановленому ст. ст. 242, 332 КПК порядку проведено не було.

Натомість, розмір вказаних збитків визначено лише на підставі витягу з технічної документації про нормативно-грошову оцінку від 13.02.2014 р. №0338/03-04 та відповідними додатками, згідно з якими нормативно-грошова оцінка земельної ділянки загальною площею 2247,53 га яка передавалась в оренду ОСОБА_10 складає 53 081 113 грн.(т. 2 а.п. 24), який не є процесуальним джерелом доказів розміру шкоди, завданої кримінальним правопорушенням.

Більш того, суд першої інстанції не звернув увагу на те, що відповідно до вимог ст. 1 Закону України «Про оцінку землі», нормативна грошова оцінка земельних ділянок є тільки капіталізованим рентним доходом із земельної ділянки, яка визначена за встановленими і затвердженими нормативами.

Таким чином, в матеріалах кримінального провадження відсутні висновки експертизи про встановлення розміру матеріальних збитків, тобто у вироку не встановлені обов`язкові обставини, які підлягають доказуванню в кримінальному провадженні (суспільно небезпечні наслідки, як складова частина злочину з матеріальним складом).

Вищезазначені порушення відповідно до ч. 1 ст. 412 КПК є істотними, оскільки перешкодили суду ухвалити законний і обґрунтований вирок, а тому допущені судом порушення вимог кримінального процесуального закону є безумовною підставою для скасування судового рішення і призначення нового розгляду в суді першої інстанції, під час якого суду належить з урахуванням усього зазначеного прийняти законне й обґрунтоване рішення.

Приймаючи до уваги вищевказане, колегія суддів не вдається до перевірки винності обвинуваченої ОСОБА_6 , правильності кваліфікації її дій та оцінки інших фактичних обставин кримінального провадження, а тому в перевірку інших доводів апеляційної скарги, колегія суддів не входить. З урахуванням наведеного, апеляційна скарга захисника в частині допущеного судом першої інстанції істотного порушення вимог кримінального процесуального закону, підлягає задоволенню, а вирок суду скасуванню з наведених вище підстав.

Під час нового розгляду кримінального провадження суду першої інстанції необхідно повно й всебічно, розглянути справу, з урахуванням зазначеного у даній ухвалі, а також перевірити всі інші наведені у апеляційній скарзі доводи і постановити законне та обґрунтоване рішення з дотриманням вимог закону України про кримінальну відповідальність та кримінального процесуального закону.

Керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_8 в інтересах обвинуваченої ОСОБА_6 , задовольнити частково.
Вирок Кам`янсько-Дніпровського районного суду Запорізької області від 24 травня 2017 року відносно ОСОБА_6 скасувати, призначити новий розгляд у суді першої інстанції в іншому складі суддів.
Ухвала Апеляційного суду Запорізької області набирає законної сили з моменту її проголошення, та оскарженню не підлягає.

Судді: