Справа № 125/969/16-к
Провадження №11-кп/772/1491/2017
Головуючий у суді 1-ї інстанції ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
22 грудня 2017 року м. Вінниця

Колегія суддів Апеляційного суду Вінницької області у складі:
головуючого судді ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 та ОСОБА_4

за участю секретаря ОСОБА_5
прокурора ОСОБА_6
обвинувачених ОСОБА_7 та ОСОБА_8
розглянула у відкритому судовому засіданні матеріали кримінальних проваджень №0000125, №0000599, №0000025, №0000117 та №0000646 за апеляційною скаргою зі змінами прокурора на вирок Барського районного суду Вінницької області від 01.07.2016, яким засуджено
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Каришків Барського району Вінницької області, жителя АДРЕСА_1 , з середньою освітою, непрацюючого, раніше судимого: 13.07.2001 Барським районним судом Вінницької області за ч. 3 ст. 140, ч. 2 ст. 140 КК України, до позбавлення волі строком на 4 роки, 08.11.2015 Жмеринським міським судом за ч. 3 ст. 185 до позбавлення волі строком на 3 роки, 6 місяців, 18.04.2006 Барським районним судом за ст. 395, ч. 1 ст. 263, ч. 3 ст. 185, ч. 3 ст. 186, ч. 3 ст. 187, ч. 1 ст. 70 КК України, до позбавлення волі строком на 7 років, 5 місяців, 07.12.2012 по відбуттю строку покарання ОСОБА_7 було звільнено; 27.05.2016 Тиврівським районним судом Вінницької області за ч. 3 ст. 185 КК України до 4 років позбавлення волі; 23.06.2016 Барським районним судом Вінницької області за ч. 3 ст. 185 КК України до трьох років позбавлення волі,
-за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком 4 роки;
-за ч. 3 ст. 186 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком 4 роки 6 місяців.
Згідно ст.70 КК України по сукупності злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточне покарання визначено у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців позбавлення волі.
У відповідності до вимог ст. 70 п.4 КК України, шляхом поглинення менш суворо покарання більш суворим по вироку від 27.05.2016 Тиврівського районного суду Вінницької області, яким ОСОБА_7 було засуджено за ст. 185 ч. 3 КК України до 4 років позбавлення волі, остаточне покарання визначено у виді - 4 років 6 місяців позбавлення волі.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано в строк відбуття покарання ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення в період з 07.03.2016 по 01.07.2016 з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с Каришків Барського району Вінницької області, жителя АДРЕСА_2 , із неповною середньою освітою, непрацюючого, раніше судимого: 18.05.2005 Барським районним судом за ч. 3 ст. 185, ч. 3 ст. 186, 70 КК України до позбавлення волі строком на 4 роки, 06.07.2006 Жмеринським міським судом, за ч. 1 ст. 162 КК України, до обмеження волі строком на 1 рік 6 місяців, в силу ст. 70, 72 КК України приєднано 4 роки по вироку Барського районного суду і всього 4 роки та 6 місяців позбавлення волі, 21.04.2010 Апеляційним судом Вінницької області за ч. 2 ст. 307 КК України, до позбавлення волі строком на 5 років та 6 місяців, згідно постанови Вінницького районного суду Вінницької області від 25.06.2013 року, на підставі ст. 81 КК України, ОСОБА_8 умовно-достроково звільнений з невідбутим строком 1 рік 2 місяці 29 днів; 27.05.2016 Тиврівським районним судом Вінницької області за ч. 3 ст. 185 КК України до 3 років 3 місяців позбавлення волі; 23.06.2016 Барським районним судом ВІнницької області за ч. 3 ст. 185 КК України до трьох років позбавлення волі,
-за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком 3 роки 2 місяці.
У відповідності до вимог ст. 70 п. 4 КК України, шляхом поглинення менш суворо покарання більш суворим по вироку від 27.05.2016 Тиврівського районного суду Вінницької області, яким ОСОБА_8 було засуджено за ст. 185 ч. 3 КК України до 3 років 3 місяців позбавлення волі, остаточне покарання визначено у виді - 3 років 3 місяців позбавлення волі.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано в строк відбуття покарання ОСОБА_8 строк попереднього ув`язнення в період з 07.03.2016 по 01.07.2016 з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
в с т а н о в и л а:
15.11.2015 в період часу з 01.30 години по 02.30 години в с. Попівці Барського району Вінницької області, ОСОБА_9 , за попередньою змовою із ОСОБА_8 , перебуваючи на АДРЕСА_3 , яке належить ОСОБА_10 , умисно, з корисливих спонукань, маючи на меті умисел на таємне заволодіння чужим майном проник в приміщення житлового будинку ОСОБА_10 , звідки таємно викрали її майно, а саме: 150 кг. небитих волоських горіхів, вартістю згідно довідки Барської районної спілки споживчих товариств від 13.01.2015 № 236, 70 грн за 1 кг. на суму 10500 грн; 50 кг. цукру, вартістю 15 грн за 1 кг, на суму 750 грн; 10 банок, об`ємом 0,5 л. кожна, консервованого м`яса яловичини, вартістю 25 грн за 1 шт. на суму 250 грн, після чого з викраденим з місця скоєння кримінального правопорушення зникли.
Всього гр. ОСОБА_11 та ОСОБА_8 було завдано матеріального збитку гр. ОСОБА_10 на загальну суму 11500 грн.
30.11.2015 року в період часу з 00.30 години по 01.30 години в с. Попівці Барського району Вінницької області, ОСОБА_9 , за попередньою змовою із ОСОБА_8 , перебуваючи на АДРЕСА_3 , яке належить ОСОБА_10 , умисно, з корисливих спонукань, повторно, маючи на меті умисел на таємне заволодіння чужим майном збивши навісний замок на який замикалися вхідні двері до сараю, проникнули в дане приміщення, звідки, а також з-під накриття, яке знадилося біля приміщення даного сараю, таємно викрали майно ОСОБА_10 , а саме 600 кг. сушених плодів слив, вартістю 28 грн за 1 кг., на суму 16800 грн.
Всього гр. ОСОБА_11 та ОСОБА_8 було завдано матеріального збитку гр. ОСОБА_10 на загальну суму 16800 грн.
В період часу з 05.12.2015 року по 15.12.2015 року в с. Попівці Барського району Вінницької області, ОСОБА_9 , перебуваючи на АДРЕСА_4 , яке належить ОСОБА_12 , умисно, з корисливих спонукань, повторно, маючи на меті умисел на таємне заволодіння чужим майном проник через відкриті двері в приміщення житлового будинку ОСОБА_12 звідки таємно викрав DVD програвач марки «Philips», вартістю, 800 грн.
Всього гр. ОСОБА_11 було завдано матеріального збитку гр. ОСОБА_12 на загальну суму 800 грн.
13.12.2015 року в період часу з 01.30 години по 02.30 години в с. Попівці Барського району Вінницької області, ОСОБА_9 , перебуваючи на АДРЕСА_3 , яке належить ОСОБА_10 , умисно, з корисливих спонукань, повторно, маючи на меті умисел на таємне заволодіння чужим майном шляхом відпирання засува вхідних дверей проник до прибудови сараю, звідки таємно викрав два дорослих індика, вагою по 5 кілограм кожен, вартістю 300 грн за одного дорослого індика.
Всього гр. ОСОБА_11 було завдано матеріального збитку гр. ОСОБА_10 на загальну суму 600 грн.
ОСОБА_7 10.01.2016 року в період часу з 16.30 години по 17.00 годину в с. Попівці Барського району Вінницької області, перебуваючи на АДРЕСА_4 , яке належить ОСОБА_12 , умисно, повторно, з корисливих спонукань, усвідомлюючи, що його дії здійснюються відкрито для інших та носять протиправний характер, ігноруючи цю обставину, відкривши вхідні двері, проник в приміщення житлового будинку ОСОБА_12 . Після цього ОСОБА_9 почав обшукувати приміщення даного будинку та зустрівши ОСОБА_12 застосував насильство, яке не є небезпечним для життя та здоров`я потерпілого, яке виразилося в хапані потерпілого ОСОБА_12 за кисті правої та лівої руки, чим ОСОБА_9 наніс потерпілому ОСОБА_12 тілесні ушкодження, протиправно вихопивши із правої передньої кишені штанів ОСОБА_12 гаманець, заволодів грошовими коштами потерпілого в сумі 380 гривень. Далі ОСОБА_9 продовжуючи свої протиправні дії, погрожуючи застосуванням насильства, яке не є небезпечним для життя чи здоров`я потерпілого, яке виразилося в погрозі заподіяння тілесних ушкоджень, заволодів майном потерпілого ОСОБА_12 , а саме: мобільним телефоном марки "FLY DS124", вартістю, 400 грн, всередині якого була вставлена сім-карта мобільного оператора ПрAT «МТС Україна», вартістю 10 грн, на рахунку якої були кошти в сумі 11 грн.
Таким чином, ОСОБА_9 своїми діями завдав потерпілому ОСОБА_12 матеріальної шкоди на загальну суму 801 грн.
Відповідно до висновку судово-медичного експерта №13 від 15.01.2016 року, у ОСОБА_13 виявлено: синці в ділянці лівої кисті, по зовнішній поверхні правої кисті. Вказані ушкодження за ступенем тяжкості належать до легких тілесних ушкоджень.
В апеляційній скарзі із доповненнями прокурора ставиться питання про скасування вироку Барського районного суду Вінницької області від 01.07.2016 щодо ОСОБА_7 та ОСОБА_8 , в частині призначення покарання, в зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та призначення покарання, яке не відповідає тяжкості вчиненого кримінального правопорушення та особам обвинувачених внаслідок м`якості.
Прокурор просить ухвалити новий вирок, яким засудити ОСОБА_14 за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки, за 3 ст. 186 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки і 6 місяців. На підставі ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточне покарання визначити у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначеного покарання з призначеними покараннями за вироками Тиврівського районного суду від 27.05.2016 та Барського районного суду від 23.06.2016 остаточно призначити покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі. ОСОБА_15 засудити за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 3 місяці. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначеного покарання з призначеними покараннями за вироками Тиврівського районного суду від 27.05.2016 та Барського районного суду від 23.06.2016 остаточно призначити покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ч. 5 ст. 72 КК України ОСОБА_16 та ОСОБА_17 слід зарахувати строк їх перебування в установі попереднього ув`язнення з 07.03.2016 до вступу вироку в законну силу з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.
Свої вимоги мотивував тим, що судом першої інстанції при призначенні остаточного покарання ОСОБА_7 та ОСОБА_8 на підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів не врахував покарання за попереднім вироком Барського районного суду від 23.06.2016. Таким чином на його думку, суд при ухваленні вироку не застосував кримінальний закон, а саме ч. 4 ст. 70 КК України, який підлягав до застосування, що призвело до призначення покарання обвинуваченим, яке не відповідає ступеню тяжкості кримінального правопорушення, внаслідок м`якості. Крім цього, суд не врахував ступінь тяжкості скоєних злочинів, які відносяться до категорії тяжких, особу обвинувачених. Також вважає, що обвинуваченим треба зарахувати строк попереднього ув`язнення на підставі ч. 5 ст. 72 КК України.
Заслухавши доповідь судді, прокурора, який просив задовольнити його апеляційну скаргу з доповненнями, обвинувачених, які просили вирок суду залишити без зміни, перевіривши матеріали справи в межах апеляційної скарги та обговоривши її доводи, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу з доповненнями прокурора слід задовольнити.
Скасувати вирок суду першої інстанції в частині призначеного покарання та ухвалити свій вирок внаслідок неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність.
Доведеність вини ОСОБА_7 та ОСОБА_8 у вчиненні кримінальних правопорушень, та кваліфікація їх дій за ч. 3 ст. 185, ч. 3 ст. 186 КК України не оскаржується.
Відповідно до ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_7 та ОСОБА_8 раніше судимі вироком Тиврівського районного суду від 27.05.2016 з ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді 4 років позбавлення волі та до покарання у виді 3 років 3 місяців позбавлення волі та вироком Барського районного суду від 23.06.2016 за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді 3 років позбавлення волі кожен.
Кримінальні правопорушення, за які ОСОБА_7 та ОСОБА_8 засуджені вироком Барського районного суду Вінницької області від 01.07.2016 за ч. 3 ст. 185, ч. 3 ст. 186 КК України, вчинені ними 15.11.2015, 30.11.2015, 05.12.2015, 13.12.2015 та 10.01.2016, тобто до ухвалення попередніх вироків.
Виходячи з положень ч. 4 ст. 70 КК України, якщо після постановлення вироку у справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку, покарання призначається за правилами, передбаченими в ч. ч. 1-3 цієї статті, тобто шляхом поглинення, часткового чи повного складання покарань, тому при ухваленні вироку від 01.07.2016 стосовно ОСОБА_7 та ОСОБА_8 , суд першої інстанції мав застосувати ч. 4 ст 70 КК України та визначити остаточне покарання обвинуваченим за сукупністю злочинів за попередніми двома вироками, а не одним.
Призначаючи ОСОБА_7 та ОСОБА_8 покарання, колегія суддів враховує ступінь тяжкості вчиненого ним кримінальних правопорушень, а також дані про осіб обвинувачених.
Обставиною, що пом`якшують покарання є активне сприяння розкриттю злочину, щире каяття та визнання ними вини.
Обставини, що обтяжують покарання відсутні.
В зв`язку з цим, суд вірно призначив покарання за скоєні злосини, однак враховуючи два попередні вироки, які слід врахувати на підставі ч. 4 ст. 70 КК України, остаточне покарання необхідно призначити за принципом часткового складання, а не поглинення.
Зважаючи на викладене, керуючись ст. ст. 405, 407, 420 КПК України, колегія суддів
у х в а л и л а :
апеляційну скаргу прокурора задовольнити.
Вирок Барського районного суду Вінницької області від 01.07.2016, щодо ОСОБА_7 та ОСОБА_8 скасувати в частині призначеного покарання.
ОСОБА_7 призначити покарання:
- за ч. 3 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі строком 4 роки;
- за ч. 3 ст. 186 КК України у виді позбавлення волі строком 4 роки 6 місяців.
Згідно ст. 70 КК України по сукупності злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточне покарання визначити у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців позбавлення волі.
Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України шляхомчасткового складання призначених покарань за цим вироком та вироками Тиврівського районного суду від 27.05.2016 та Барського районного суду від 23.06.2016 остаточне покарання визначити у виді 5 років позбавлення волі.
ОСОБА_8 призначити покарання:
- за ч. 3 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі строком 3 роки 2 місяці.
Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України шляхом часткового складання призначених покарань за цим вироком та вироками Тиврівського районного суду від 27.05.2016 та Барського районного суду від 23.06.2016 остаточне покарання визначити у виді 3 років 8 місяців позбавлення волі.
На підставі ст. 72 ч. 5 КК України ОСОБА_7 та ОСОБА_8 зарахувати в строк відбування покарання під вартою з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, в період з 07.03.2016 по 22.09.2017 та з 09.11.2017 по 22.12.2017.
Врешті вирок Барського районного суду Вінницької області від 01.07.2016 залишити без зміни.
Даний вирок може бути оскаржено в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня проголошення безпосередньо до суду касаційної інстанції, а засудженим - в той самий строк, з дня вручення йому копії судового рішення.

Відповідно до ч. 4 ст. 532 КПК України судові рішення апеляційної інстанції набирають законної сили з моменту проголошення.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4