Справа № 738/679/16-к провадження № 11-кп/795/492/2016 Категорія - клопотання Головуючий у 1 інстанції ОСОБА_1 Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
27 квітня 2016 року місто Чернігів

Апеляційний суд Чернігівської області в складі колегії суддів судової палати у кримінальних справах:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5

з участю:

прокурора ОСОБА_6

засудженого ОСОБА_7

розглянувши, у відкритому судовому засіданні в залі суду справу за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Менського районного суду Чернігівської області від 09 березня 2016 року,

В С Т А Н О В И В:

Не погоджуючись з ухвалою суду першої інстанції, засуджений ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу в якій, посилаючись на необґрунтованість рішення місцевого суду, просив скасувати ухвалу суду та постановити нову, зарахувавши йому у строк покарання строк попереднього ув`язнення чотири місяці двадцять два дні з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвалою Менського районного суду Чернігівської області від

09 березня 2016 року задоволено клопотання засудженого ОСОБА_7 та зараховано строк попереднього ув`язнення у строк відбування покарання ОСОБА_7 з 29.09.2015 року по 14.10.2015 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги засуджений зазначив, що суд першої інстанції ухвалив незаконне рішення про відсутність підстав для зарахування в строк покарання термін попереднього ув`язнення в кримінальному провадженні вирок в якому ухвалений 26 листопада 2015 року Комунарскьким районним судом м. Запоріжжя та набрав законної сили 28 грудня 2015 року.

Приймаючи рішення про задоволення клопотання, місцевий суд зазначив, що строк попереднього ув`язнення ОСОБА_7 становить шістнадцять днів з 29.09.2015 року по 14.10.2015 року включно.

Заслухавши доповідь судді, обґрунтування вимог засудженого, який підтримав апеляційну скаргу та просив зарахувати в строк відбування покарання термін попереднього ув`язнення з 29.09.2015 року по 28.12. 2015 року, думку прокурора, котрий вважав, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, дослідивши матеріали справи та перевіривши доводи наведені в апеляційній скарзі, колегія суддів вважає, що остання підлягає частковому задоволенню.

Частиною 4 статті 107 КПК України передбачено, що фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді під час судового провадження є обов`язковим. У разі неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні, чи в разі, якщо відповідно до положень цього Кодексу судове провадження здійснюється судом за відсутності осіб, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється.

Разом з тим суд першої інстанції даних вимог закону не дотримався.

Відповідно до положень статті 409 Кримінального процесуального кодексу України, підставою для скасування судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є, зокрема, істотне порушення вимог кримінального процесуального закону.

За змістом статті 412 КПК України, істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону є такі порушення вимог цього Кодексу, які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення.

Згідно пункту 7 частини 2 статті 412 КПК України, судове рішення у будь якому разі підлягає скасуванню, якщо: у матеріалах провадження відсутній журнал судового засідання або технічний носій інформації, на якому зафіксовано судове провадження в суді першої інстанції.

Як вбачається з ухвали суду першої інстанції, розгляд клопотання ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання відбувався в місцевому суді за участю прокурора, проте в матеріалах судового провадження відсутній технічний носій інформації, на якому зафіксоване судове провадження в суді першої інстанції та відсутній журнал судового засідання, що є істотним порушення вимог кримінального процесуального закону і в свою чергу тягне за собою безумовне скасування судового рішення.

Відповідно до частини п`ятої статті 72 КК України, в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Однак, в порушення вимог, викладених в частині 5 статті 72 КК України, місцевим судом вирішено питання про зарахування строку попереднього ув`язнення, внаслідок засудження ОСОБА_8 до позбавлення волі, поза межами того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Враховуючи, що судом першої інстанції при розгляді кримінального провадження допущено істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, ухвала підлягає скасуванню з призначенням нового розгляду у суді першої інстанції.

За змістом частини 2 статті 34 КПК України, питання про направлення кримінального провадження з одного суду до іншого в межах юрисдикції одного суду апеляційної інстанції вирішується колегією суддів відповідного суду апеляційної інстанції за клопотанням сторін.

Під час апеляційного розгляду прокурор, ставлячи питання про скасування ухвали місцевого суду, просив направити справу до іншого суду, внаслідок неможливості розподілу даного судового провадження в Менському районному суді Чернігівської області, внаслідок відсутності необхідної кількості суддів.

Враховуючи викладене та вимоги частини 9 статті 31 КПК України, відповідно до якої у разі якщо в суді, який згідно з правилами підсудності має здійснювати кримінальне провадження, неможливо утворити склад суду, кримінальне провадження здійснює найбільш територіально наближений суд, та з метою відповідності загальним засадам кримінального провадження щодо доступу до правосуддя, розумність строків, судове провадження за клопотанням засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання, слід направити до найбільш територіально наближеного Сосницького районного суду Чернігівської області.

Керуючись статтями 404, 405, 407, 409, 412, 419, 532 Кримінального процесуального кодексу України,

У Х В А Л И В:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Менського районного суду Чернігівської області від 09 березня 2016 року, задовольнити частково.

Ухвалу Менського районного суду Чернігівської області від 09 березня 2016 року про задоволення клопотання ОСОБА_7 та зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання ОСОБА_7 з 29.09.2015 року по 14.10.2015 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, скасувати і призначити новий розгляд в суді першої інстанції.

Клопотання прокурора про визначення підсудності судового провадження за клопотанням засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання, задовольнити.

Судову справу за клопотанням засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання направити для розгляду до Сосницького районного суду Чернігівської області.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.

Ухвала оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4