АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Єдиний унікальний номер справи: 651/259/16-к Головуючий в 1-й Інстанції
Провадження № 11-кп/791/927/16 федоряка о.г.
категорія: ст. 185 ч. 3 КК України Доповідач: ОСОБА_1

ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
19 жовтня 2016 року м. Херсон

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Херсонської області в складі:

головуючого ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,
за участі прокурора ОСОБА_6 ,
обвинуваченого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000120, щодо

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Кожум`яки Верхньорогачицького району Херсонської області, громадянина України, раніше неодноразово судимого, востаннє за вироком Великолепетиського районного суду Херсонської області від 28.05.2015 за ст. 185 ч. 2 КК України на 3 роки обмеження волі, на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на 3 роки, жителя АДРЕСА_1 ,

у вчиненні злочину, передбаченого ст. 185 ч. 3 КК України,

за апеляційною скаргою прокурора, який брав участь у розгляді кримінального провадження судом першої інстанції, на вирок Верхньорогачицького районного суду Херсонської області від 25 липня 2016 року,

встановила:

Цим вироком ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ст. 185 ч. 3 КК України та призначено покарання у виді 3 (трьох) років 6 (шести) місяців позбавлення волі.

На підставі ст. 71 ч. 1, 72 КК України, шляхом часткового складання покарання за вироком Верхньорогачицького районного суду Херсонської області від 05.05.2016, призначено остаточно покарання у виді 4 років позбавлення волі у кримінально-виконавчій установі закритого типу.

Запобіжний захід ОСОБА_7 до набранням вироку законної сили обраний у вигляді тримання під вартою.

Строк відбування покарання обчислюється з 25 липня 2016 року.

Вирішено питання про стягнення процесуальних витрат та щодо речових доказів.

Вироком суду ОСОБА_7 визнаний винним і засуджений за злочин, вчинений ним за таких обставин.

ОСОБА_7 06.05.2016 року близько 23.00 години, переслідуючи корисливий умисел направлений на викрадення чужого майна, діючи повторно, шляхом пошкодження та відкриття вхідних дерев`яних воріт, проник до приміщення генераторної, яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 , звідки таємно скоїв крадіжку майна, яке належить ВАТ „Рогачик Верхньорогачицького району Херсонської області, чим заподіяв даному господарству матеріальні збитки на загальну суму 891 грн.

В апеляційній скарзі прокурор, який брав участь у розгляді кримінального провадження судом першої інстанції не оспорюючи доведеності вини та правильності кваліфікації дій обвинуваченого, посилається на неправильне застосування судом закону України про кримінальну відповідальність. В обґрунтування своїх апеляційних вимог зазначає, що суд при призначенні ОСОБА_7 покарання за ст. 185 ч. 3 КК України порушив норми матеріального права та безпідставно застосував принцип складання покарання, передбачений у ст. 70 КК України, пославшись при цьому на ст. 71 ч. 1 КК України. Крім того, складаючи призначене покарання із покаранням, призначеним за вироком Верхньорогачицького районного суду від 05.05.2016, судом не враховано, що зазначений вирок не набув чинності, оскільки його скасовано ухвалою колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Херсонської області від 12.07.2016, а попереднім вироком, яким призначено ОСОБА_7 покарання, є вирок Великолепетиського районного суду від 28.05.2015, за яким його засуджено за ст. 185 ч. 2 КК України на 3 роки обмеження волі із застосуванням ст. 75 КК України. У зв`язку з чим просить вирок суду щодо ОСОБА_7 скасувати та ухвалити новий вирок, яким призначити йому покарання за ст. 185 ч. 3 КК України у виді 3 (трьох) років 6 (шести) місяців позбавлення волі. На підставі ст. 71 ч. 1 КК України, із застосуванням положень ст. 72 КК України, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Великолепетиського районного суду від 28.05.2015, остаточно призначити ОСОБА_7 покарання у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду щодо суті поданої апеляційної скарги, прокурора, яка підтримала апеляційну скаргу державного обвинувача з підстав зазначених у ній, обвинуваченого ОСОБА_7 , який не заперечував проти задоволення апеляційної скарги, повторно дослідивши обставини, встановлені під час кримінального провадження у відповідності з вимогами ч. 3 ст. 404 КПК України, вислухавши сторони у дебатах, які залишилися на попередніх позиціях, останнє слово обвинуваченого, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів визнає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з таких підстав.

Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні злочину за який він засуджений відповідає фактичним обставинам кримінального провадження і підтверджується зібраними по справі та дослідженими в судовому засіданні доказами, які не оспорюються апелянтом в апеляційній скарзі.

Судом дії обвинуваченого за ст. 185 ч. 3 КК України кваліфіковані правильно.

Відповідно до ст. 71 КК України та роз`яснень Пленуму Верховного Суду України, які містяться у п. 25 постанови № 7 від 24.10.2003 „Про практику призначення судами кримінального покарання, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Проте суд першої інстанції зазначені вимоги закону належним чином не виконав.

Так суд встановивши, що злочин, передбачений ст. 185 ч. 3 КК України, ОСОБА_7 вчинений в період невідбутого покарання за попереднім вироком, повинен був призначити остаточне покарання за принципом повного або часткового приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком.

Окрім того, складаючи призначене покарання із покаранням, призначеним за вироком Верхньорогачицького районного суду від 05.05.2016, суд не врахував, що зазначений вирок не набув чинності, оскільки був скасований ухвалою колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Херсонської області від 12.07.2016 (провадження № 11-кп/791/715/16), а попереднім вироком, яким призначено ОСОБА_7 покарання, є вирок Великолепетиського районного суду від 28.05.2015, за яким його засуджено за ст. 185 ч. 2 КК України на 3 роки обмеження волі, із звільненням від відбування покарання з випробуванням на підставі ст. 75 КК України з іспитовим строком у 3 роки та з покладенням обов`язків, передбачених ст. 76 ч. 1 п. 3, 4 КК України.

Таким чином, суд першої інстанції неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність при призначенні покарання ОСОБА_7 , зокрема, при призначенні остаточного покарання за ст. 185 ч. 3 КК України необґрунтовано застосував положення ст. 70 КК України та не застосував положення ст. 71 КК України, а також склав покарання за новим вироком із покаранням, призначеним за вироком Верхньорогачицього районного суду від 05.05.2016, який був скасований.

З урахуванням того, що судом першої інстанції допущено неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, то вирок суду підлягає скасуванню з ухваленням нового вироку.

Згідно з Законом України № 838-VII від 26.11.2015 „Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання були внесені зміни до частини 5 статті 72 КК України, відповідно до яких суди мають зараховувати попереднє ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, тому строк попереднього ув`язнення ОСОБА_7 з 25 липня 2016 року по 19 жовтня 2016 року має бути зарахований із вказаного розрахунку.

Керуючись ст. 404, 407, 413, 420 КПК України, колегія суддів, -

ухвалила:
Апеляційну скаргу прокурора, який брав участь у розгляді кримінального провадження судом першої інстанції, задовольнити.

Вирок Верхньоргачицького районного суду Херсонської області від 25 липня 2016 року щодо ОСОБА_7 скасувати в частині призначеного покарання з ухваленням в цій частині нового вироку.

Призначити ОСОБА_7 покарання:

- за ст. 185 ч. 3 КК України у виді 3 (трьох) років 6 (шести) місяців позбавлення волі.

На підставі ст. ст. 71 ч. 1, 72 КК України, до покарання призначеного за даним вироком, частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Великолепетиського районного суду Херсонської області від 28 травня 2015 року у виді 1 року обмеження волі, що відповідно до положень ст. 72 КК України становить 6 місяців позбавлення волі і за сукупністю вироків остаточно визначити ОСОБА_7 покарання у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати у строк відбування покарання ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення в період з 25 липня 2016 року по 19 жовтня 2016 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В решті цей вирок залишити без змін.

Копію вироку негайно після його проголошення вручити засудженому та прокурору.

Вирок може бути оскаржений учасниками судового провадження протягом трьох місяців з дня його проголошення, безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ, а засудженим, який утримується під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії вироку.

Судді:

(підпис) (підпис) (підпис)

________________ ____________ ____________

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4 .

З оригіналом згідно,

Суддя: ОСОБА_2