Справа № 463/768/16-к Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/783/1100/16 Доповідач: ОСОБА_2

У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 листопада 2016 року Колегія Суддів Судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Львівської області у складі:

Головуючого судді: ОСОБА_2
Суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
при секретарі ОСОБА_5
з участю прокурора ОСОБА_6
адвоката ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Львові апеляційні скарги заступника прокурора Львівської області ОСОБА_8 , адвоката ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_9 на вирок Личаківського районного суду м.Львова від 15 серпня 2016 року, -

ВСТАНОВИЛА:
Даним вироком:
ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця смт. Брюховичі м.Львова, українця, громадянина України, не працюючого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше неодноразово судимого, востаннє: Сихівським районним судом м.Львова 12.04.2011 року за ч.2 ст.186 КК України на 4 роки позбавлення,-

визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.185 КК України та призначено йому покарання у виді двох років позбавлення волі. Строк відбуття покарання обвинуваченому ОСОБА_9 обчислюється з моменту затримання 19 квітня 2016 року. Доля речових доказів по справі вирішена відповідно до вимог закону.

Вироком суду ОСОБА_9 визнаний винним та засуджений за те, що він, в ніч на 20 листопада 2015 року у точно невстановлений досудовим розслідуванням час, знаходячись в під`їзді будинку АДРЕСА_3 , маючи прямий умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), повторно, діючи з корисливих мотивів з метою власного безпідставного збагачення, за допомогою заздалегідь підготовлених інструментів, а саме: ножиць, призначених для розрізування металу, розрізав багатожильний тросовий велосипедний замок, яким потерпілий ОСОБА_10 прикріпив велосипед до поруччя на сходовій клітці другого поверху біля дверей своєї квартири АДРЕСА_4 , та таємно викрав із зазначеного під`їзду майно потерпілого ОСОБА_10 , а саме велосипед марки «ТREK SKYE» WTU074C5691H жовтого кольору із маркуванням чорного кольору на рамі велосипеда вартістю 7500 грн. із кожухом з матерчатого волокна вартістю 200 грн. та сигнальним маячком із сигналом червоного кольору вартістю 100 грн. Після цього ОСОБА_9 , утримуючи при собі зазначений велосипед, залишив місце вчинення злочину та виніс викрадену річ з приміщення під`їзду, маючи намір в подальшому продати вказаний велосипед, а отримані гроші витратити на власні потреби. Продовжуючи свій злочинний умисел, ОСОБА_9 здав велосипед під заставу у відділення ПТ «Ломбард «Аверс» (ПП Вольта» і компанія), що на вулиці Київській, 15 у м. Львові на свої документи, отримавши за нього гроші в сумі 1000 грн., які витратив на власні потреби. Своїми умисними злочинними діями заподіяв потерпілому ОСОБА_10 матеріальну шкоду на загальну суму 7800 грн.
Окрім цього, ОСОБА_9 19 січня 2016 року приблизно о 20 год. 00 хв., знаходячись в під`їзді будинку АДРЕСА_5 , маючи прямий умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), повторно, діючи з корисливих мотивів з метою власного безпідставного збагачення, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає та його дії є непомітними для інших осіб, таємно шляхом вільного доступу викрав із зазначеного під`їзду майно потерпілого ОСОБА_11 , а саме: велосипед марки «Mckenzie» чорно-червоно-сірого кольору, вартістю 1 950 грн. Після цього ОСОБА_9 , утримуючи при собі зазначений велосипед, залишив місце вчинення злочину та виніс викрадену річ з приміщення під`їзду, маючи намір в подальшому продати вказаний велосипед, а отримані гроші витратити на власні потреби. Продовжуючи свій злочинний умисел, ОСОБА_9 викрадений велосипед продав невстановленій досудовим слідством особі, отримавши за нього гроші, які витратив на власні потреби. Своїми умисними злочинними діями ОСОБА_9 заподіяв потерпілому ОСОБА_11 матеріальну шкоду на загальну суму 1 950 грн.
Окрім того, ОСОБА_9 в період часу з 22.00 год. 07.02.2016 року по 08.15 год. 09.02.2016 року, знаходячись на балконі загального користування будинку АДРЕСА_6 , маючи прямий умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), повторно, діючи з корисливих мотивів з метою власного безпідставного збагачення переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає та його дії є непомітними для інших осіб, за допомогою заздалегідь підготовлених інструментів, а саме: ножиць, призначених для розрізування металу, розрізав багатожильний тросовий велосипедний замок, яким потерпілий ОСОБА_12 прикріпив велосипед до іншого велосипеду, таємно шляхом вільного доступу викрав із зазначеного балкону майно потерпілого ОСОБА_12 , а саме: велосипед марки «Fort» білого з чорним кольору, вартістю 3 629 грн. Після цього ОСОБА_9 , утримуючи при собі зазначений велосипед, залишив місце вчинення злочину та виніс викрадену річ з приміщення під`їзду, маючи намір в подальшому продати вказаний велосипед, а отримані гроші витратити на власні потреби. Продовжуючи свій злочинний умисел, ОСОБА_9 викрадений велосипед продав невстановленій досудовим слідством особі, отримавши за нього гроші, які витратив на власні потреби. Своїми умисними злочинними діями ОСОБА_9 заподіяв потерпілому ОСОБА_12 матеріальну шкоду на загальну суму 3 629 грн.
Окрім того, ОСОБА_9 приблизно о 18.00 год. 10.02.2016 року, знаходячись на сходовій клітці (поруч з підсобним приміщенням, у якому не було вхідних дверей) будинку АДРЕСА_7 , маючи прямий умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), повторно, діючи з корисливих мотивів з метою власного безпідставного збагачення переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає та його дії є непомітними для інших осіб, таємно шляхом вільного доступу викрав із зазначеного підсобного приміщення майно потерпілого ОСОБА_13 , а саме: велосипед марки «Specialized Hardrock» червоного кольору, вартістю 10 100 грн. Після цього ОСОБА_9 , утримуючи при собі зазначений велосипед, залишив місце вчинення злочину та виніс викрадену річ з приміщення під`їзду, маючи намір в подальшому продати вказаний велосипед, а отримані гроші витратити на власні потреби. Продовжуючи свій злочинний умисел, ОСОБА_9 викрадений велосипед здав під заставу у відділення ПТ «Ломбард-Скарбниця» (ПТ «Ломбард» Заставно-Кредитний Дім»), що на вул. Фредра, 6 у м. Львові, на свої документи, отримавши за нього гроші, які витратив на власні потреби. Своїми умисними злочинними діями ОСОБА_9 заподіяв потерпілому ОСОБА_13 матеріальну шкоду на загальну суму 10 100 грн.
Окрім того, ОСОБА_9 02.04.2016 року в період часу з 12.30 год. по 13.45 год., знаходячись на території спортивного комплексу ЛНУ імені Івана Франка, поруч із стоянкою велосипедів, що за адресою АДРЕСА_8 , маючи прямий умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), повторно, діючи з корисливих мотивів з метою власного безпідставного збагачення переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає та його дії є непомітними для інших осіб, за допомогою заздалегідь підготовлених інструментів, а саме: ножиць, призначених для розрізування металу, розрізав багатожильний тросовий велосипедний замок, яким потерпілий ОСОБА_14 прикріпив велосипед до турнікету, таємно шляхом вільного доступу викрав майно потерпілого, а саме: велосипед марки «VNV DX-38» сіро-чорного кольору, вартістю 11 500 грн. Після цього ОСОБА_9 , утримуючи при собі зазначений велосипед, залишив місце вчинення злочину та виніс викрадену річ з території спортивного комплексу, маючи намір в подальшому продати вказаний велосипед, а отримані гроші витратити на власні потреби. Продовжуючи свій злочинний умисел, ОСОБА_9 викрадений велосипед продав невстановленій досудовим слідством особі, отримавши за нього гроші, які витратив на власні потреби. Своїми умисними злочинними діями ОСОБА_9 заподіяв потерпілому ОСОБА_14 матеріальну шкоду на загальну суму 11 500 грн.
Окрім того, ОСОБА_9 в період часу з 20.00 год. 03.04.2016 року по 07.00 год. 04.04.2016 року, знаходячись на балконі загального користування будинку АДРЕСА_9 , маючи прямий умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), повторно, діючи з корисливих мотивів з метою власного безпідставного збагачення переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає та його дії є непомітними для інших осіб, за допомогою заздалегідь підготовлених інструментів, а саме: ножиць, призначених для розрізування металу, розрізав багатожильний тросовий велосипедний замок, яким потерпіла ОСОБА_15 прикріпила велосипед до балконного поруччя, таємно шляхом вільного доступу викрав із зазначеного балкону майно потерпілої, а саме: велосипед марки «Kross» синього кольору, вартістю 3 590 грн. Після цього ОСОБА_9 , утримуючи при собі зазначений велосипед, залишив місце вчинення злочину та виніс викрадену річ з приміщення під`їзду, маючи намір в подальшому продати вказаний велосипед, а отримані гроші витратити на власні потреби. Продовжуючи свій злочинний умисел, ОСОБА_9 викрадений велосипед продав невстановленій досудовим слідством особі, отримавши за нього гроші, які витратив на власні потреби. Своїми умисними злочинними діями ОСОБА_9 заподіяв потерпілій ОСОБА_15 матеріальну шкоду на загальну суму 3 590 грн.
Окрім цього, ОСОБА_9 09 квітня 2016 року приблизно о 19 год. 33 хв., знаходячись в під`їзді будинку АДРЕСА_8 , маючи прямий умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), повторно, діючи з корисливих мотивів з метою власного безпідставного збагачення, за допомогою заздалегідь підготовлених інструментів, а саме ножиць, призначених для розрізування металу, розрізав багатожильний тросовий велосипедний замок, яким потерпіла ОСОБА_16 прикріпила велосипед до поруччя на сходовій клітці першого поверху біля вхідних дверей в під`їзд, та таємно викрав із зазначеного під`їзду майно потерпілої, а саме велосипед марки «NORCO» моделі «Charger 7.3» серійний номер AS 30573954 (рама), НОМЕР_1 (вилка) чорно-оранжевого кольору вартістю 7277,40 грн. та багатожильний тросовий велосипедний замок вартістю 300 гривень. Після цього ОСОБА_9 , утримуючи при собі зазначений велосипед, залишив місце вчинення злочину та виніс викрадену річ з приміщення під`їзду, маючи намір в подальшому продати вказаний велосипед, а отримані гроші витратити на власні потреби. Продовжуючи свій злочинний умисел, ОСОБА_9 викрадений велосипед здав під заставу у відділення ПТ «Ломбард-Скарбниця» (ПТ «Ломбард» Заставно-Кредитний Дім»), що на вул. Фредра, 6 у м. Львові, на свої документи, отримавши за нього гроші, які витратив на власні потреби. Своїми умисними злочинними діями ОСОБА_9 заподіяв потерпілій ОСОБА_16 матеріальну шкоду на загальну суму 7577,40 грн.
Окрім того, ОСОБА_9 в період часу з 01.00 по 07.00 год. 13.04.2016 року, знаходячись на території внутрішнього подвір`я будинку АДРЕСА_10 , маючи прямий умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), повторно, діючи з корисливих мотивів з метою власного безпідставного збагачення переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає та його дії є непомітними для інших осіб, таємно шляхом вільного доступу викрав майно потерпілого ОСОБА_17 , а саме: велосипед марки «Comanche Indigo» зелено-чорного кольору, вартістю 5 100 грн. та велосипед марки "Giant" чорного кольору, вартістю 4 420 грн. Після цього ОСОБА_9 , утримуючи при собі зазначені велосипеди, залишив місце вчинення злочину та виніс викрадені речі з приміщення під`їзду, маючи намір в подальшому продати вказані велосипеди, а отримані гроші витратити на власні потреби. Продовжуючи свій злочинний умисел, ОСОБА_9 викрадені велосипеди продав невстановленій досудовим слідством особі, отримавши за них гроші, які витратив на власні потреби. Своїми умисними злочинними діями ОСОБА_9 заподіяв потерпілому ОСОБА_17 матеріальну шкоду на загальну суму 9 520 грн.
Окрім того, ОСОБА_9 13.04.2016 року в період часу з 08.30 год. по 11.50 год., знаходячись на території Львівського національного університету ветеринарної медицини та біотехнологій імені Степана Ґжицького, поруч із стоянкою велосипедів, що за адресою АДРЕСА_11 , маючи прямий умисел на таємне викрадення чужого майна (крадіжку), повторно, діючи з корисливих мотивів з метою власного безпідставного збагачення переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає та його дії є непомітними для інших осіб, за допомогою заздалегідь підготовлених інструментів, а саме: ножиць, призначених для розрізування металу, розрізав багатожильний тросовий велосипедний замок, яким потерпілий ОСОБА_18 прикріпив велосипед до турнікету, таємно шляхом вільного доступу викрав майно потерпілого, а саме: велосипед марки «Shimano Eqvipment» темно-вишневого кольору, вартістю 2 500 грн. Після цього ОСОБА_9 , утримуючи при собі зазначений велосипед, залишив місце вчинення злочину та виніс викрадену річ з території, маючи намір в подальшому продати вказаний велосипед, а отримані гроші витратити на власні потреби. Продовжуючи свій злочинний умисел, ОСОБА_9 викрадений велосипед продав невстановленій досудовим слідством особі, отримавши за нього гроші, які витратив на власні потреби. Своїми умисними злочинними діями ОСОБА_9 заподіяв потерпілому ОСОБА_18 матеріальну шкоду на загальну суму 2 500 грн.
У поданій апеляційній скарзі прокурор, не погоджуючись з вироком суду 1-ї інстанції, вважає його незаконним і таким, що підлягає зміні у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. При цьому, покликається на те, що суд в порушення вимог ч.5 ст.72 КК України при ухваленні вироку і призначенні покарання не провів зарахування строку попереднього ув`язнення із зарахуванням одного дня попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Просить оскаржуваний вирок суду змінити; на підставі ч.5 ст.72 КК України ОСОБА_9 у строк покарання зарахувати строк попереднього ув`язнення з 19.04.2016 року до моменту набрання вироком законної сили, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У поданій апеляційній скарзі адвокат ОСОБА_7 , не погоджуючись з вироком суду 1-ї інстанції, вважає його незаконним та необґрунтованим у зв`язку з невідповідністю призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого. При цьому, покликається на те, що, з його точки зору, судом не надано правової оцінки виступу адвоката про можливість та доцільність застосування покарання до ОСОБА_9 мінімального, передбаченого санкцією ч.2 ст.185 КК України, з урахуванням обставин, які пом`якшують його покарання та стан здоров`я обвинуваченого; вважає вказаний вирок у цій частині необґрунтованим та не вмотивованим. Крім цього, зазначає, що судом не вирішено питання про застосування до ОСОБА_9 положення ч.5 ст.72 КК України. Просить оскаржуваний вирок суду змінити та призначити ОСОБА_9 покарання за ч.2 ст.185 КК України у вигляді 1 року позбавлення волі; на підставі ч.5 ст.72 КК України ОСОБА_9 у строк покарання зарахувати строк попереднього ув`язнення з 19.04.2016 року до моменту набрання вироком законної сили, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі; у зв`язку з відбуттям покарання в повному обсязі, звільнити ОСОБА_9 з під варти в залі суду.
Заслухавши доповідача, позицію прокурора, який подану прокурором апеляційну скаргу підтримав, просить її задоволити, частково підтримавши апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_7 , думку адвоката ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_9 , який подану ним апеляційну скаргу підтримав повністю, а також підтримав апеляційну скаргу прокурора, вивчивши матеріали кримінального провадження та проаналізувавши доводи поданих апеляційних скарг, Колегія Суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає до задоволення, а апеляційна скарга адвоката ОСОБА_7 частковому задоволенню.
До даного висновку Колегія Суддів приходить виходячи із наступного.
Вина обвинуваченого ОСОБА_9 та правильність кваліфікації його дій за ч.2 ст.185 КК України в апеляційних скаргах не оспорюються.
Разом з тим, суд першої інстанції, призначивши ОСОБА_9 за ч.2 ст.185 КК України покарання, в порушення вимог ч.5 ст.72 КК України, не зарахував останньому строку попереднього ув`язнення із зарахуванням одного дня попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно до ч.1 ст. 1 Закону України "Про попереднє ув`язнення" попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
За змістом ч.5 ст. 72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Як вбачається із матеріалів кримінального провадження 19 квітня 2016 року ухвалою слідчого судді Личаківського районного суду ОСОБА_19 до підозрюваного ОСОБА_9 застосовано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою (а.с.60-61), а відтак, з даної дати обчислюється строк попереднього ув`язнення.

Враховуючи наведене, Колегія Суддів вважає, що вирок Личаківського районного суду м.Львова підлягає зміні у зв`язку із неправильним застосуванням закону про кримінальну відповідальність.
У контексті перевірки доводів адвоката ОСОБА_7 щодо призначеного ОСОБА_9 покарання, Колегія Суддів вважає за необхідне вказати наступне.

При призначенні покарання обвинуваченому ОСОБА_9 суд 1-ї інстанції, на переконання Колегії Суддів, вірно, відповідно до вимог ст.65 КК України, врахував ступінь тяжкості вчиненого ним злочину, особу винного, який неодноразово судимий, в тому числі за корисливі злочини проти власності, однак на шлях виправлення не став та знову вчинив злочин, потерпілі просили про суворе покарання відносно обвинуваченого, він ніде не працює, обтяжуючі та пом`якшуючі покарання обставини, прийшовши до правильного висновку про те, що виправлення обвинуваченого ОСОБА_9 неможливе без ізоляції від суспільства.

Керуючись ст.ст.405, 407, 409, 413, 419 КПК України, Колегія Суддів, -
У х в а л и л а:
апеляційну скаргу заступника прокурора Львівської області ОСОБА_8 на вирок Личаківського районного суду м.Львова від 15 серпня 2016 року задоволити.

Апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_9 задоволити частково.

Вирок Личаківського районного суду м.Львова від 15 серпня 2016 року відносно ОСОБА_9 за ч.2 ст.185 КК України змінити.

Зарахувати обвинуваченому ОСОБА_9 у час відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 19 квітня 2016 року по 03 листопада 2016 року з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст.72 КК України Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».
В решті вирок Личаківського районного суду м.Львова від 15 серпня 2016 року залишити без змін.
Ухвала може бути оскаржена до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ протягом 3-х місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим, який тримається під вартою,- в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.
С у д д і:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4