Справа № 308/491/16
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

06.12.2016 м. Ужгород

Апеляційний суд Закарпатської області в складі суддів: ОСОБА_1 (головуючий), ОСОБА_2 , ОСОБА_3 при секретарі ОСОБА_4 , з участю прокурора ОСОБА_5 , захисника адвоката ОСОБА_6 , розглянув у відкритому судовому засіданні в м. Ужгороді апеляційне провадження №11 кп/777/546/16 за апеляційною скаргою захисника - адвоката ОСОБА_6 в інтересах засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Ужгородського міськрайонного суду Закарпатської області від 29.08.2016 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання згідно вимог ч.5 ст. 72 КК України.

Цією ухвалою, засудженому ОСОБА_7 відмовлено в задоволенні клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України. Судом першої інстанції зазначено, що диспозиція ч. 5 ст. 72 КК України вказує саме на строковий вимір покарання, яке підлягає перерахунку, а тому положення цієї статті до покарання у виді довічного позбавлення волі не застосовується, так як воно не має строкового виміру. Ухвала вмотивована також тим, що покарання у виді довічного позбавлення волі не підлягає складанню з іншими видами покарань та не має конкретної часової визначеності моменту припинення відбування покарання. На думку суду, відмовляючи в задоволенні клопотання засудженого, суд не впливає на права та обов`язки ОСОБА_7 , як громадянина та особи, що засуджена до покарання у виді довічного позбавлення волі та не позбавляє прав, передбачених ст. 24 Конституції України.

В апеляційній скарзі захисник - адвокат ОСОБА_6 в інтересах засудженого ОСОБА_7 просить скасувати ухвалу суду від 29.08.2016 щодо ОСОБА_7 з постановленням нового рішення про зарахування строку попереднього ув`язнення з 28.03.2008 по 26.11.2009 у строк відбування покарання за вироком Апеляційного суду Київської області від 23.06.2009 із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Уважає, що суд першої інстанції надав неправильне тлумачення ч.5 ст. 72 КК України та протиправно не застосував до засудженого. Звертає увагу суду на те, що Закон України від 26.11.2015 № 838-VIII Про внесення зміни до КК України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання , не містить будь-яких обмежень по застосуванню його положень щодо осіб засуджених до довічного позбавлення волі. Крім того, зазначає, що судом порушено приписи Закону України Про запобігання та протидії дискримінації в Україні та ст. 24 Конституції України, оскільки апеляційні суди України винесли більше 25 ухвал, якими задовольнили аналогічні клопотання засуджених, а тому не застосування ч.5 ст. 72 КК України до ОСОБА_7 свідчить про дискримінацію останнього, як особи, засудженої до довічного позбавлення волі.

-2-

Також, звертає увагу на практику Європейського суду з прав людини, а саме на рішення по справі Хогендейк проти Нідерландів , яким заборонено по-різному ставитись до осіб чи групи людей, що перебувають в однакових ситуаціях.

Заслухавши доповідь судді, пояснення захисника - адвоката ОСОБА_6 на підтримання апеляційної скарги, думку прокурора, який уважає апеляційну скаргу безпідставною, а ухвалу суду законною та обґрунтованою, дослідивши та обговоривши матеріали провадження в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів уважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з таких підстав.

Відповідно до вимог ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Суд першої інстанції при розгляді клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання відповідно до ч.5 ст. 72 КК України вказаних вимог законодавства не дотримався.

Так, Законом України Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення в строк покарання від 26.11.2015 внесені зміни до п.5 ст.72 КК України та встановлено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення в разі засудження до позбавлення волі в межах кримінального провадження, у якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У строк попереднього ув`язнення включається строк тримання особи під вартою як запобіжний захід на стадії досудового розслідування та під час судового розгляду кримінального провадження.

Згідно п. 24 ст.3 КПК України поняття судове провадження включає провадження в суді першої інстанції, в апеляційному та в касаційному порядку. Відповідно до ч.1 Закону України Про попереднє ув`язнення від 30.06.1993 зі змінами попереднє ув`язнення - це запобіжний захід, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно до п.2 Прикінцевих положень Закону України Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

З матеріалів провадження вбачається, що ОСОБА_7 вироком Апеляційного суду Київської області від 23.06.2009 визнаний винним у вчиненні злочину, передбаченого п. п. 1, 4, 9, 12, 13 ч.2 ст. 115 КК України та засуджений до довічного позбавлення волі. Цим же вироком строк відбування покарання ОСОБА_7 постановлено рахувати з дня фактичного його затримання з 27.03.2008.

Ухвалою колегії суддів Верховного Суду України від 26.11.2009 вирок Апеляційного суду Київської області від 23.06.2009 щодо ОСОБА_7 залишено без змін.

Таким чином, на час набрання чинності Законом України Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання від 26.11.2015, ОСОБА_7 призначене вироком покарання не відбув.

Зі змісту ч.1 ст.72 КК України вбачається, що правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення розповсюджуються на всі види покарань, в тому числі на довічне позбавлення волі, оскільки законом ніяких виключень не передбачено.

-3-

Тобто, вирок щодо ОСОБА_7 вже набрав законної сили, з моменту затримання засудженого до моменту набрання вироком законної сили ОСОБА_7 утримувався під вартою, а тому відповідно до вимог Закону України Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання від 26.11.2015 він, як особа щодо якої застосовувалось попереднє ув`язнення має право звертатись із клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення.

Згідно Положення про порядок здійснення помилування, затвердженого Указом Президента України від 21.04.2015 № 223/2015, у випадку засудження особи до довічного позбавлення волі клопотання про її помилування може бути подано після відбуття нею не менше двадцяти років призначеного покарання. Застосування до ОСОБА_7 , засудженого до довічного позбавлення волі, положення Закону України Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання від 26.11.2015, не може бути обмежено, оскільки передбачені ним правила зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення мають істотне значення для обрахування засудженому строку фактичного відбування покарання та використання ним права на звернення із клопотанням про помилування.

Так, за вироком Апеляційного суду Київської області від 23.06.2009 строк відбування покарання ОСОБА_7 постановлено обчислювати з 27.03.2008. Так, указаний вирок суду був оскаржений до суду касаційної інстанції, а тому набрав законної сили з моменту проголошення ухвали суду, тобто 26.11.2009.

З урахуванням наведеного, у тому числі, беручи до уваги низку рішень судів різних інстанцій при вирішенні питання про зарахування строку попереднього ув`язнення за клопотанням осіб, засуджених до довічного позбавлення волі, з метою недопущення непрямої дискримінації особи засудженого ОСОБА_7 , за відсутності обмежень, передбачених законом колегія суддів уважає апеляційну скаргу захисника - адвоката ОСОБА_6 в інтересах засудженого ОСОБА_7 обґрунтованою, а клопотання засудженого ОСОБА_7 таким, що підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст.404, 405, 407, 409, 412, 419 КПК України, апеляційний суд,-

П О С Т А Н О В И В:

апеляційну скаргу захисника адвоката ОСОБА_6 в інтересах засудженого ОСОБА_7 задовольнити.

Ухвалу Ужгородського міськрайонного суду Закарпатської області від 29.08.2016, якою відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання згідно вимог ч.5 ст. 72 КК України - скасувати.

Клопотання засудженого ОСОБА_7 задовольнити.

Зарахувати засудженому ОСОБА_7 в строк відбування покарання, призначеного за вироком Апеляційного суду Київської області від 23.06.2009 строк його попереднього ув`язнення з 27.03.2008 до 26.11.2009 включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення й оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді: