АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________
Провадження №11кп/790/1950/15 Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1
Справа №627/543/15-к Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.3 ст.185 КК України
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
24 листопада 2015 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Харківської області у складі:
головуючого судді - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі - ОСОБА_5 ,

за участю прокурора - ОСОБА_6 ,

обвинуваченого - ОСОБА_7 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні апеляційного суду Харківської області апеляційну скаргу прокурора на вирок Краснокутського районного суду Харківської області від 20 липня 2015 року, -
В С Т А Н О В И Л А:
Зазначеним вироком,
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець с.Новики Козелецького району Чернігівської області, громадянин України, освіта середня, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_2 , судимий: 06.11.2013 року за ч.2 ст185, ч.1 ст.304 КК України до 3 років позбавлення волі з іспитовим строком на 2 роки; 08.06.2015 року за ч.3 ст.185 КК України до 3 років 1 місяця позбавлення волі;

визнаний винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.185 КК України та засуджений до 3 років позбавлення волі. Згідно ч.1,4 ст.71 КК України, до призначеного покарання приєднано частину невідбуту частину покарання за вироком від 06.11.2013 року, та призначити покарання 3 роки 6 місяців позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено покарання 3 роки 6 місяців позбавлення волі.

Вироком встановлено, що 27 лютого 2015 року приблизно о 03 годині, ОСОБА_7 перебував разом з ОСОБА_8 та ОСОБА_9 таємно викрали з домоволодіння ОСОБА_10 по АДРЕСА_3 , майно, чим спричинили матеріальну шкоду потерпілій на суму 946,00 грн.

Крім того, 28 лютого 2015 року, приблизно о 09.00 та 12.30 годині, ОСОБА_7 , ОСОБА_8 та ОСОБА_11 , з вище вказаного домоволодіння викрали майно ОСОБА_10 , чим спричинили матеріальну шкоду на 2190,00 грн.

Того ж дня, приблизно о 04 годині 30 хвилин, ОСОБА_12 та ОСОБА_9 , повторно викрали з вищевказаного домоволодіння майно на загальну суму 1570,00 грн., чим спричинили потерпілій матеріальну шкоду на вказану суму.

Прокурор в апеляції зазначив, що суд до призначеного ОСОБА_7 покарання за злочин, за який його засуджено, безпідставно частково приєднав покарання призначене йому вироком Краснокутського районного суду Харківської області від 6 листопада 2013 року, застосувавши положення ст.71 КК України. З цих підстав апелянт просив вирок змінити і виключити із вироку посилання про застосування ст. 71 КК України.

Вирок щодо ОСОБА_8 не оскаржено.

Заслухавши доповідача, прокурора, який підтримав апеляцію з наведених підстав, обвинуваченого, який підтримав доводи апеляції, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи, наведені в апеляційній скарзі, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню , виходячи з наступного.

Як убачається з матеріалів справи висновки суду про доведеність винності ОСОБА_7 у вчиненні інкримінованих злочинів ґрунтуються як на показаннях самого обвинуваченого, так і на інших доказах, які не були оспорені і за згодою сторін в порядку, передбаченому ч.3 ст.349 КПК України , не досліджувались.

Із вироків, яким ОСОБА_13 було засуджено убачається наступне.

-вироком Краснокутського районного суду Харківської області від 6 листопада 2013 року його засуджено за ч.2 ст.185 та ч.1 ст.304 КК України до позбавлення волі із застосуванням положень ст.70 та 75 КК України.

-вироком того ж суду від 8 червня 2015 року його засуджено за ч.3 ст. 185 КК України до трьох років позбавлення волі. Оскільки цей злочин вчинено під час випробувального строку, на підставі ч.1,4 ст.71 КК України, за сукупністю зазначених вироків, шляхом часткового приєднання покарання, остаточне покарання ОСОБА_7 призначено 3 роки і один місяць позбавлення волі.

Злочини, за які його засуджено зазначеним, вироком, ОСОБА_7 вчинив в середині лютого 2015 року.

Оскарженим вироком, ОСОБА_7 засуджено за ч.3 ст.185 КК України до трьох років позбавлення волі за злочини, які він вчини 27 та 28 лютого 2015 року, тобто після злочинів, за які його було засуджено вироком від 8 червня 2015 року.

Отже покарання ОСОБА_7 повинно бути призначено за сукупністю злочинів за яки його засуджено даним вироком і вироком Краснокутського районного суду Харківської області від 8 червня 2015 року.

Призначення ж покарання і за сукупністю з вироком від 6 листопада 2013 року є зайвим, оскільки покарання за цим вироком вже враховано при ухваленні вироку від 8 червня 2015 року.

З урахуванням зазначеного, слід дійти до висновку, що відповідно до вимого п.2 ч.1 ст.413 КПК України, оскаржений вирок підлягає зміни, оскільки призначаючи покарання обвинуваченому із застосуванням ст.71 КК України, суд застосував закон, який не підлягає застосуванню.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 405, 407, 419, п.2 ч. 1 ст. 413 КПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А:
Апеляційну скаргу прокурора задовольнити. Вирок Краснокутського районного суду Харківської області від 20 липня 2015 року щодо ОСОБА_7 змінити.

Виключити із вироку посилання на застосування ч. 1,4 ст. 71 КК України.

Вважати ОСОБА_7 засудженим за ч.3 ст. 185 КК України до покарання призначеного судом першої інстанції три роки позбавлення волі.

За сукупністю цього злочину та злочинів, за яки його засуджено вироком Краснокутського районного суду від 8 червня 2015 року, на підставі ч.4 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточне покарання ОСОБА_7 призначити три роки і один місяць позбавлення волі.

В строк покарання зарахувати покарання відбути за попереднім вироком.

В решті вирок залишити без змін.

Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення та може бути оскаржена до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим, що тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії ухвали.

Головуючий суддя -

Судді: