Справа № 212/346/16-к
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

08 лютого 2016 року м. Кривий Ріг

Слідчий суддя Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , за участю прокурора Криворізької міської прокуратури № 2 ОСОБА_3 , представника скаржника ОСОБА_4 , адвоката ОСОБА_5 , розглянувши у відкритому судовому засіданні скаргу ОСОБА_6 на не внесення до Єдиного реєстру досудових розслідувань повідомлення про скоєне кримінальне правопорушення,

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_4 , яка діє на підставі нотаріально посвідченої довіреності в інтересах ОСОБА_6 звернулася до суду зі скаргою на не внесення до Єдиного реєстру досудових розслідувань повідомлення про скоєне кримінальне правопорушення.

В обґрунтування заявлених вимог вказала, що вона звернулася до Жовтневого ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області з заявою про злочин скоєний ОСОБА_7 20.01.2016 було отримано відповідь на звернення, відповідно до якого співробітники поліції зробили передчасний висновок про відсутність в діях ОСОБА_7 ознак кримінального правопорушення.

22.01.2016 також в Жовтневому ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області було отримано іншу відповідь відносно якої співробітники поліції знову зробили висновок про відсутність складу злочину в діях ОСОБА_7 .

Вважає, що відповідно до вимог ст. 214 КПК України співробітники поліції повинні зареєструвати заяву чи повідомлення про скоєний злочин, а вже потім робити якісь висновки в рамках кримінального провадження.

ОСОБА_7 здійснює господарську діяльність в приміщені по АДРЕСА_1 та в приміщенні розташованому за адресою: АДРЕСА_2 .

Співробітники поліції вважають законним здійснення підприємницької

діяльності на підставі договорів оренди, відповідно до яких вона та орендодавець не повинні сплачувати жодної копійки податків.

У статті 793 Цивільного Кодексу України викладені дві обов`язкові умови для укладення будь-якого договору оренди нерухомості фізичною особою на території України.

- договір оренди будівлі або його частини, іншої капітальної споруди укладається виключно у письмовій фермі. Будь - яка інша форма укладення договору веде до того, що договір визнається недійсним.

- у випадку, коли договір оренди (найму) такої нерухомості укладається на строк більше 3- х років, то його обов`язково повинен завірити нотаріус та внести до спеціального реєстру майна, що перебуває в оренді.

ОСОБА_8 орендує у ОСОБА_9 вище зазначені об`єкти нерухомого майна з 2010 року, тому що в серпні 2009 року помер власник майна ОСОБА_10 .

Співробітники поліції повинні знати, що відповідно до закону існує мінімальна орендна плата, яку сторони повинні вказати в договорі оренди.

Органи місцевого самоврядування щорічно встановлюють мінімальну орендну плату за 1 м2 нежитлових приміщень. Це передбачає підпункт 170.1.2 пункту 170.1 статті 170 Податкового Кодексу України. Вона залежить від багатьох факторів, таких, наприклад, як місце розташування цього об`єкта, його фізичний стан, історична цінність і пр.

Не беруть до уваги співробітники поліції, що дійсно здавати в оренду можна приміщення будь-якої площі, головне щоб право власності на це майно було документально підтверджене.

На цей час ні у ОСОБА_9 , ні у ОСОБА_7 не має документально підтвердженого права власності на вказані об`єкти нерухомого майна.

Оподаткування таких доходів у фізичної особи відбуватиметься за ставкою, передбаченою пунктом 167.1 статті 167 ПКУ то то 15% і підвищеної ставки 1 7 %.

Підпунктом 170.1.2 пункту 170.1 статті 170 також передбачено, що

податковим агентом, який відповідає за нарахування та сплату податку на доходи фізичних осіб до бюджету є орендар, тобто той хто виплачує орендну плату такій фізичній особі. Тому, орендар нараховує, утримує та перераховує до бюджету ПДФО за рахунок коштів, що виплачуються у вигляді орендної плати, за ставкою 15%.

Фізична особа ( орендодавець ) за підсумками року зобов`язана подати

декларацію про майновий стан і доходи, де повинна вказати суми орендної

плати та інших отриманих доходів. Якщо в якому небудь з місяців сукупний

дохід такої фізичної особи перевищить розмір десяти мінімальних заробітних

плат (на даний момент це 13,780 грн.), то сума такого перевищення

обкладатиметься за підвищеною ставкою -17 %.

Таким чином в діях, як ОСОБА_7 так і ОСОБА_9 вбачаються ознаки кримінального правопорушення передбаченого ст.. 212 КК Україні, ухилення від сплати податків.

На цей час мінімальна ставка орендної плати на 1 кв.м. нерухомого майна становить 120 гривень, відповідно до довідки з агентства нерухомості « ІНФОРМАЦІЯ_1 ».

Якщо врахувати, що ОСОБА_7 орендує у ОСОБА_9 один об`єкт

нерухомості площею 83,1 кв.м. та другий об`єкт нерухомості площею 74,8кв.м., то вони ухилились від сплати податків на на загальну суму 9 129 884.54 грн.( 12 місяців хн 6 років х 120 гривень х 74,8 кв.м х 83.1 кв.м.- 53705203,2гривні х 0,17%=9129884,54 гр).

У судовому засіданні представник заявника адвокат ОСОБА_5 та представник ОСОБА_4 вимоги підтримали. Вважали, що невнесення відомостей про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань про вчинення злочинів, є порушенням вимог діючого КПК України, оскільки зробити висновок щодо наявності обставин та ознак кримінального правопорушення можливо лише в ході проведення досудового розслідування за результатами здійснення певних слідчих дій. Законом не передбачено відмова у внесенні заяви в ЄРДР у зв?язку з наперед зробленими висновками слідчого чи іншої посадової особи про відсутність в діях чи бездіяльності особи того чи іншого складу злочину. Просили суд скаргу задовільнити в повному обсязі, згідно заявлених вимог.

Прокурор у судовому засідання вимоги скарги не підтримав та пояснив, що після вивчення та розгляду заяви, яка надійшла до Жовтневого ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області була встановлена відсутність обов`язкових ознак суб`єктивної та об`єктивної сторони складу кримінального правопорушення. Обставини, які викладені у письмовій заяві не містять відповідного до змісту ст. 11 КК України ознак кримінального правопорушення і предметом заяви є цивільно-правові відносини, тому дана заява не підлягає внесенню до ЄРДР. Просив суд в вимогах скарги відмовити у повному обсязі.

В судове засідання представник Жовтневого ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області не з`явився, про день та час розгляду скарги повідомлений належним чином телефонограмою, причини неявки суду не повідомив.

Відповідно до ч. 3 ст. 306 КПК України : «…відсутність слідчого не є перешкодою для розгляду скарги».

Вислухавши пояснення з приводу заявлених вимог, дослідивши матеріали справи слідчий суддя вважає, що скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Встановлено, що ОСОБА_4 звернулася до Жовтневого ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській з заявою про внесення відомостей про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань, яка до Єдиного реєстру досудових розслідувань не внесено. Була надана письмова відповідь, що предметом заяви є цивільно-правові відносини і роз`яснено, що відповідно до вимог ст. 15 ЦПК України вона має право із питань викладених в заяві звернутися до суду за захистом порушених, невизнаних або оспорюваних прав свобод чи інтересів, що виникають із цивільних, житлових, земельних, сімейних, трудових відносин, а також з інших правовідносин.

Пунктом 1.2 розділу ІІ Положення про порядок ведення Єдиного реєстру досудових розслідувань, затвердженого наказом Генерального прокурора України № 69 від 17.08.2012 року, встановлено, що відомості про кримінальне правопорушення, викладені у заяві, повідомленні чи виявлені з іншого джерела повинні відповідати вимогам пункту 4 частини 5 статті 214 КПК України, зокрема мати короткий виклад обставин, що можуть свідчити про вчинення кримінального правопорушення. До Реєстру підлягають внесенню відомості, які характеризують кримінальне правопорушення (п. 2.2 розділу ІІ положення).

Враховуючи наведені положення законодавства відомості до ЄРДР вносяться, якщо відомості про кримінальне правопорушення, викладені у заяві, повідомленні чи виявлені з іншого джерела повинні відповідати вимогам пункту 4 частини 5 статті 214 КПК України, тобто в заяві повинна міститися попередня правова кваліфікація кримінального правопорушення та короткий виклад обставин, що можуть свідчити про вчинення кримінального правопорушення.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 303 КПК України, на досудовому провадженні можуть бути оскаржені такі рішення, дії чи бездіяльність слідчого або прокурора: бездіяльність слідчого, прокурора, яка полягає у невнесенні відомостей про кримінальне правопорушення до ЄРДР після отримання заяви чи повідомлення про кримінальне правопорушення.

В силу ч. ч. 2, 3 ст. 307 КПК України ухвала слідчого судді за результатами розгляду скарги на рішення, дії чи бездіяльність під час досудового розслідування може бути про: 1) скасування рішення слідчого чи прокурора; 2) зобов`язання припинити дію; 3) зобов`язання вчинити певну дію; 4) відмову у задоволенні скарги. Ухвала слідчого судді за результатами розгляду скарги на рішення, дію чи бездіяльність слідчого чи прокурора не може бути оскаржена, окрім ухвали про відмову у задоволенні скарги на постанову про закриття кримінального провадження.

Враховуючи те, що невнесення відомостей про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань після отримання заяви про кримінальне правопорушення, є суттєвим порушенням слідчим вимог закону, слідчий суддя приходить до висновку про наявність правових підстав для задоволення скарги.

Керуючись ст.ст. 303-307, 309, 369-372 КПК України, слідчий суддя, -

У Х В А Л И В:

Скаргу ОСОБА_6 на не внесення до Єдиного реєстру досудових розслідувань повідомлення про скоєне кримінальне правопорушення задовольнити.

Зобов`язати начальника СВ Жовтневого ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області, внести відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань повідомлення та розпочати досудове розслідування у формі досудового слідства про скоєний ОСОБА_7 та ОСОБА_9 злочин, передбачений ст. 212 КК України.

Ухвала оскарженню не підлягає. Заперечення проти даної ухвали можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя ОСОБА_1