пр. № 4/2608/644/12
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 листопада 2012 року суддя Святошинського районного суду м. Києва Домарацька А.В., за участю прокурора Святошинського району м. Києва Кравчука С.В., розглянувши подання старшого слідчого СВ ДПІ у Святошинському районі м. Києва ДПС Гришина О.М. про розкриття банківської таємниці та проведення виїмки у банківській установі, по кримінальній справі № 56-3082, -

В С Т А Н О В И Л А :

Старший слідчий СВ ДПІ у Святошинському р-ні м. Києва ДПС, за згодою прокурора Святошинського району м. Києва в зв'язку з розслідуванням кримінальної справи №56-3082, порушеної прокуратурою Печерського району м. Києва за фактом фіктивного підприємництва шляхом створення невстановленими особами ПП «Сервісна компанія «А.Я.К.С.»(36797689) за ознаками злочину передбаченого ч. 1 ст. 205 КК України, а також відносно головного бухгалтера ПрАТ «Мандарин Плаза»ОСОБА_3, за ознаками складу злочину, передбаченого ч.1 ст.212 КК України звернувся до суду з поданням про розкриття банківської таємниці та проведення виїмки в АТ "Райффайзен Банк Аваль»(МФО 300335) по рахункам ПрАТ «Мандарин Плаза»().

Вивчивши подання, матеріали справи, заслухавши думку ст. слідчого Гришина О.М., який вніс подання, думку прокурора Кравчука С.В., який просить подання задовольнити, суд вважає, що подання підлягає задоволенню з таких підстав.

З матеріалів кримінальної справи вбачається, що згідно службової записки ДПІ у Печерському районі м. Києва ДПС №846/9/22-8 від 07.09.2012 року, ПрАТ «Мандарин Плаза»протягом періоду з 01.04.10 по 30.09.11 здійснювало виплати відсотків за облігаціями нерезиденту «Raiffeisen Bank International AG», Австрія з інвестиційного рахунку НОМЕР_1, відкритого в ПАТ «Райффайзен Банк Аваль», на загальну суму 47 383 262,05 грн., при цьому ПрАТ «Мандарин Плаза»утримало та перерахувало до бюджету України податок на доходи нерезидента в розмірі 2% від суми нарахованих відсотків на загальну суму 967 005,35 грн.

Відповідно до п.160.1 ст.160 Податкового кодексу України від 02.12.10 № 2755-VI, «будь-які доходи, отримані нерезидентом із джерелом їх походження з України, оподатковуються в порядку і за ставками, визначеними цією статтею».

У разі якщо залучення коштів здійснюється шляхом продажу облігацій, казначейських зобов'язань чи ощадних (депозитних) сертифікатів, емітованих позичальником, або шляхом врахування векселів та здійснення операцій з придбання цінних паперів із зворотним викупом, сума процентів визначається шляхом нарахування їх на номінал такого цінного паперу, виплати фіксованої премії чи виграшу або шляхом визначення різниці між ціною розміщення (продажу) та ціною погашення (зворотного викупу) такого цінного паперу.

Так, п.18.1 ст.18 Закону №334/94-ВР, визначено, що якщо міжнародним договором, ратифікованим Верховною Радою України, встановлено інші правила, ніж ті, що передбачені цим Законом, застосовуються норми міжнародного договору.

Відповідно до п.1-3 ст.11 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Австрії про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доход і на майно, підписаної 16.10.97, ратифікованої 17.03.99:

«1. Проценти, що виникають в одній Договірній Державі і сплачуються резиденту другої Договірної Держави, будуть оподатковуватись у цій другій Державі.

2. Однак такі проценти можуть також оподатковуватись у Договірній Державі, в якій вони виникають, і відповідно до законодавства цієї Держави, але якщо одержувач є фактичним власником процентів, податок, що стягується таким чином, не повинен перевищувати:

a) 2 % від валової суми процентів, що сплачуються:у зв'язку з продажем у кредит будь-якого промислового, комерційного або наукового обладнання; у зв'язку з продажем або наданням у кредит будь-яких виробів чи послуг одним підприємством другому підприємству, або за позиками будь-якого виду, що надаються банком або другою фінансовою установою;

b) 5 % від валової суми процентів в усіх інших випадках.

3. Термін "проценти" при використанні в цій статті означає доход від боргових вимог будь-якого виду, незалежно від іпотечного забезпечення і незалежно від володіння правом на участь у прибутках боржника, і зокрема, доход від урядових цінних паперів і доход від облігацій чи боргових зобов'язань, включаючи премії та винагороди, що сплачуються стосовно таких цінних паперів, облігацій та боргових зобов'язань.».

У відповідності до «Порядку звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України згідно з міжнародними договорами України про уникнення подвійного оподаткування», затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.01 №470, підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерел їх походження з України є подання нерезидентом довідки, яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір.

У відповідності до п.103.4 ст.103 Податкового кодексу, підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 103.5 і 103.6 цієї статті, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України, а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України.

Так, головним бухгалтером ОСОБА_3 ЗАТ «Мандарин Плаза»надані довідки про статус резидента «Raiffeisen Bank International AG»податково-фінансового управління 1/23 Австрійської фінансової адміністрації від 04.01.10, засвідчена Федеральним міністерством фінансів 12.01.10, апостіль № 4140/10 від 18.01.10, від 20.01.11, засвідчена Федеральним міністерством фінансів 01.02.11, апостіль № 426/11 від 03.02.11.

Відповідно до листа-роз"яснення ДПА України від 22.08.08 № 8074/6/12-0116, наданого на звернення ЗАТ «Мандарин Плаза»від 01.08.08 № 807-12, «згідно з положеннями п.1.11.3 ст.1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.94 №334/94-ВР кредит під цінні папери, що засвідчують відносини позики: кошти, які залучаються юридичною особою-боржником (дебітором) від інших юридичних або фізичних осіб як компенсація вартості випущених (емітованих) таким дебітором облігацій або депозитних сертифікатів. Враховуючи вищезазначене, ЗАТ «Мандарин Плаза»під час виплати процентів по облігаціях зобов'язане утримувати податок у розмірі 2% від загальної суми процентів, проте, з набранням чинності з 01.01.2011 року Податкового кодексу України від 2.12.2010 №2755-VI відповідно до п.п. 14.1.267 п. 14.1 ст.14 якого «позика-грошові кошти, що надаються резидентами, які є фінансовими установами, або нерезидентами, крім нерезидентів, які мають офшорний статус, позичальнику на визначений строк із зобов'язанням їх повернення та сплатою процентів за користування сумою позики», вищезазначені положення п.1.11.3 ст.1 Закону №334/94-ВР вилучено.

Таким чином, відповідно до п.2 b) ст.11 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Австрії про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доход і на майно, підписаної 16.10.97, ратифікованої 17.03.99, головний бухгалтер ПрАТ «Мандарин Плаза»ОСОБА_3 в ІІ-ІІІ кварталах 2011 року повинна була утримати та перерахувати до бюджету України податок на дохід нерезидента в розмірі 5% від валової суми процентів, умисне невиконання головним бухгалтером норм якої призвело до ухилення від сплати податку з доходу нерезидента «Raiffeisen Bank International AG», Австрія ПрАТ «Мандарин Плаза»на загальну суму 812 599,00 грн.

Так, ПрАТ «Мандарин Плаза»() має поточні рахунки НОМЕР_1, НОМЕР_2, НОМЕР_3 відкриті в АТ "Райффайзен Банк Аваль»(МФО 300335) м. Київ. Документи, які свідчать про обіг коштів по зазначеному поточному рахунку ПрАТ «Мандарин Плаза»(), відкриття, використання та закриття поточного рахунку, мають значення для справи.

Враховуючи, що інформація про стан руху грошових рахунку ПрАТ «Мандарин Плаза», а також документи які стали підставою для відкриття та використання поточного рахунку, документи з отримання готівкових коштів, мають істотне значення для встановлення обставин, що підлягають доказуванню в кримінальній справі і в свою чергу є банківською таємницею, керуючись ст.ст. 14-1, 178, 179 КПК України, -

П О С Т А Н О В И Л А :

Подання слідчого задовольнити.

АТ "Райффайзен Банк Аваль»(МФО 300335) м. Київ розкрити банківську таємницю клієнта банку -ПрАТ «Мандарин Плаза»() та провести виїмку наступних документів:

- карток зі зразками підписів та відбитком печатки ПрАТ «Мандарин Плаза»(), копії паспортів, доручень інших документів, які надавались банку при відкритті (подальші зміни поточних даних) рахунків НОМЕР_1, НОМЕР_2, НОМЕР_3;

- платіжних доручень та меморіальних ордерів, які свідчать про надходження та використання коштів по рахунках НОМЕР_1, НОМЕР_2, НОМЕР_3, які належить ПрАТ «Мандарин Плаза»() з дня відкриття рахунку та по момент виїмки;

- документів, на підставі яких ПрАТ «Мандарин Плаза»() відкрито рахунки НОМЕР_1, НОМЕР_2, НОМЕР_3;

- договорів щодо надання послуг "клієнт банк" із зазначенням місця встановлення, заявки на надання зазначеної послуги та документи щодо встановлення (перевірки) зазначеної послуги ПрАТ «Мандарин Плаза»() працівниками АТ "Райффайзен Банк Аваль»(МФО 300335) м. Київ;

- документів, які засвідчують факт купівлі ПрАТ «Мандарин Плаза»() бланків векселів та інших цінних паперів за весь період діяльності підприємства;

- документів щодо проведення фінансового моніторингу працівниками АТ "Райффайзен Банк Аваль»(МФО 300335) м. Київ банківських операцій по розрахунках ПрАТ «Мандарин Плаза»();

- заяв на зняття грошових коштів (переведення на корпоративний рахунок), видаткових касових ордерів на отримання готівки, грошових з контрольною маркою чеків на отримання готівки, доручень, інших документів, з рахунків НОМЕР_1, НОМЕР_2, НОМЕР_3, з дня відкриття рахунку та по момент проведення виїмки;

- документів щодо нарахування дивідендів та їх видачі ПрАТ «Мандарин Плаза»(), по рахунках НОМЕР_1, НОМЕР_2, НОМЕР_3, з дня відкриття рахунку та по момент проведення виїмки;

- банківської виписки (роздруківку руху коштів) по рахунках НОМЕР_1, НОМЕР_2, НОМЕР_3 (в друкованому та електронному вигляді, із зазначенням призначення платежу, повних даних платника та отримувача із зазначенням коду ЄДРПОУ, номеру рахунку та МФО банківської установи, конкретного часу та дати платежу, номеру платіжного документу), з 2010 року по момент проведення виїмки.

Постанова є обов'язковою для виконання.

Суддя Святошинського

районного суду м. Києва А.В. Домарацька

Постанову оголошено "_____" ____________2012 року

_________________________________________

(підпис, час ознайомлення, П.І.Б., посада)