ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Єдиний унікальний номер справи: 650/4739/24
Номер провадження: 11-кп/819/358/25
Головуючий у першій інстанції: ОСОБА_1
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 липня 2025 року Херсонський апеляційний суд у складі:

головуючого судді: ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі судового засідання: ОСОБА_5

за участю прокурора: ОСОБА_6

адвоката: ОСОБА_7

обвинуваченого: ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду кримінальне провадження внесене до ЄРДР за № 0000022 за апеляційною скаргою керівника Херсонської спеціалізованої прокуратури у сфері оборони Південного регіону ОСОБА_9 на ухвалу Великоолександрівського районного суду Херсонської області від 09 травня 2025 року, якою звільнено обвинуваченого ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 407 КК України,

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Великоолександрівського районного суду Херсонської області від 09 травня 2025 року задоволено клопотання захисника та на підставі ч. 5 ст. 401 КК України звільнено обвинуваченого ОСОБА_8 від кримінальної відповідальності за ч. 4 ст. 407 КК України, на підставі ч. 5 ст. 401 КК України.

Закрито кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за № 0000022 за обвинуваченням ОСОБА_8 у вчиненні ним кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 407 КК України відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України.

Після набрання ухвалою законної сили зобов`язано командира військової частини НОМЕР_1 невідкладно поновити військовослужбовця ОСОБА_8 на військовій службі.

Зобов`язано військовослужбовця ОСОБА_8 не пізніше 72 годин, з дня набрання ухвалою суду законної сили, прибути до військової частини НОМЕР_1 для продовження проходження військової служби.

Узагальнені доводи та вимоги апеляційної скарги.

В апеляційній скарзі керівник Херсонської спеціалізованої прокуратури у сфері оборони Південного регіону ОСОБА_9 (далі - прокурор) просить ухвалу суду від 09.05.2025 року скасувати з підстав неправильного застосування закону про кримінальну відповідальність та застосування закону, який не підлягає застосуванню, що призвело до звільнення обвинуваченого та закриття кримінального провадження та призначити новий розгляд у суді першої інстанції.

Зазначає, що ухвала суду є не законною та підлягає скасуванню на підставі ч. 1 п. 4 ст. 409 КПК України та ч. 1 п. 2 ст. 413 КПК України, у зв`язку із неправильним застосування закону України про кримінальну відповідальність та застосування закону, який не підлягає застосуванню.

Посилаючись на положення п. 2 ч. 1, ч. 2 , ч. 3 ст. 24 Закону України « Про військовий обов`язок і військову службу», ст. 1 Закону України « Про оборону України» , вказує на помилковість висновків суду при застосування положень ч. 5 ст. 401 КПК України щодо ОСОБА_8 , який обвинувачується в ухиленні від військової служби в умовах особливого періоду в період з 22.07.2020 року до 04.08.2021 року.

Позиції учасників.

Прокурор підтримав доводи та вимоги апеляційної скарги.

Обвинувачений ОСОБА_8 та адвокат ОСОБА_7 заперечували проти задоволення апеляційних вимог.

Заслухавши доповідь судді, пояснення учасників судового провадження, перевіривши матеріали провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступного висновку.

Мотиви суду.

Відповідно до положень ч. 1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

В апеляційній скарзі прокурор посилається на неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме ч. 5 ст. 401 КК України.

Колегія суддів вважає, що доводи апеляційної скарги прокурора про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність заслуговують на увагу, зважаючи на наступне.

Згідно з обвинувальним актом ОСОБА_8 обвинувачується у тому , що він будучи військовослужбовцем військової служби за контрактом, перебуваючи на посаді старшого навідника 1 відділення мінометного взводу роти вогневої підтримки військової частини НОМЕР_2 , діючи умисно, в порушення статутних вимог, в умовах особливого періоду, 22 липня 2020 року о 08 годин 00 хвилин не з`явився вчасно на службу без поважних причин до розташування цієї ж частини, яка дислокується в АДРЕСА_1 та як наслідок ухилився від військової служби до 04 серпня 2021 року, коли з`явився до слідчого.

Органом досудового розслідування кваліфіковано дії обвинуваченого ОСОБА_8 за ч. 4 ст. 407 КК України, як нез`явлення військовослужбовцем (крім строкової служби) вчасно на службу без поважних причин, вчинене в умовах особливого періоду, крім воєнного стану.

Обвинувальний акт щодо ОСОБА_8 складено і затверджено прокурором 27.09.2021 року.

07.09.2024 року набули чинності положення ч. 5 ст. 401 КК України , згідно з якими особа, яка під час дії воєнного стану вперше вчинила кримінальне правопорушення, передбачене статтями 407, 408 цього Кодексу, може бути звільнена від кримінальної відповідальності в порядку, передбаченому кримінальним процесуальним законодавством України, якщо вона добровільно звернулася із клопотанням до слідчого, прокурора, суду про намір повернутися до цієї або іншої військової частини або до місця служби для продовження проходження військової служби та за наявності письмової згоди командира (начальника) військової частини (установи) на продовження проходження такою особою військової служби.

Тобто звільнення особи від кримінальної відповідальності військовослужбовців за ч. 5 ст. 401 КК можливе за наявності сукупності таких підстав:

- особа під час воєнного стану, вперше вчинила кримінальне правопорушення, передбачене статтями 407, 408 КК;

- особа добровільно звернулася до слідчого, прокурора або суду з клопотанням про намір повернутись до своєї або іншої військової частини для продовження проходження військової служби;

- наявність письмової згоди командира відповідної військової частини на продовження проходження такою особою військової служби.

24 лютого 2022 року Президентом України було видано Указ №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», який було затверджено Законом України 2102-IX від 24.02.2022 «Про затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні», у відповідності до якого в Україні введено воєнний стан. Також Президентом України було видано Указ № 69/2022 «Про загальну мобілізацію», яким постановлено оголосити та провести загальну мобілізацію. Воєнний стан в Україні неодноразово продовжувався та діє на даний час.

З обвинувального акта вбачається, що ОСОБА_8 обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення до введення в Україні воєнного стану і його дії кваліфіковані за ч. 4 ст. 407 КК як нез`явлення військовослужбовцем (крім строкової служби) вчасно на службу без поважних причин, вчинене в умовах особливого періоду, крім воєнного стану.

Мотивуючи рішення про звільнення ОСОБА_8 від кримінальної відповідальності на підставі ч. 5 ст. 401 КК суд першої інстанції послався на те, що зі змісту статті 401 КК України в редакції станом на час вчинення інкримінованого обвинуваченому правопорушення та станом на час звернення прокурора ( як вказано в ухвалі) із відповідним клопотанням і його розгляду судом вбачається, що фактично частиною п`ятою статті 401 КК України законодавець передбачив підставу звільнення від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого частиною п`ятою статті 407 КК України, якої станом на час вчинення обвинуваченим відповідного правопорушення не було передбачено, що свідчить про поліпшення становища особи, яка притягається до кримінальної відповідальності, а отже можливість застосування у даному кримінальному провадженні в межах розгляду клопотання захисника чинної редакції статті 401 КК України в порядку зворотної дії закону у часі.

Такі висновки суду слід визнати передчасними.

Частиною 5 ст. 401 КК України визначено, що за цією нормою звільненню від кримінальної відповідальності підлягає особа, яка під час дії воєнного стану вперше вчинила кримінальне правопорушення, передбачене статтями 407, 408 цього Кодексу, якщо вона добровільно звернулася із клопотанням до слідчого, прокурора, суду про намір повернутися до цієї або іншої військової частини або до місця служби для продовження проходження військової служби та за наявності письмової згоди командира (начальника) військової частини (установи) на продовження проходження такою особою військової служби.

Звільняючи від кримінальної відповідальності ОСОБА_8 , який обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення , передбаченого ч. 4 ст. 407 КК до введення воєнного стану , суд першої інстанції не навів обґрунтованих підстав для прийняття такого рішення, на що слушно вказує апелянт, що потягло за собою неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність. Мотивуючи висновки, суд послався на те, що обвинувачений є особою , яка під час дії воєнного стану вперше вчинила кримінальне правопорушення , передбачене ст. 407, 408 КК ( передостанній абзац мотивувальної частини), тому за наявності клопотання захисника та згоди обвинуваченого на звільнення від кримінальної відповідальності, суд дійшов висновку про наявність підстав для задоволення захисника про звільнення ОСОБА_8 від кримінальної відповідальності.

Отже суд в ухвалі навів суперечливі висновки .

Колегія суддів наголошує на тому, що для звільнення особи від кримінальної відповідальності на підставі ч. 5 ст. 401 КК України, законодавцем визначено сукупність необхідних умов, за наявності яких суд може звільнити особу від кримінальної відповідальності за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ст. ст. 407, 408 КК України, що залишилося без оцінки суду.

За наведеного, ухвала суду щодо ОСОБА_8 підлягає скасуванню на підставі п.4 ч. 1 ст. 409 КПК України із призначенням нового розгляду кримінального провадження щодо ОСОБА_8 в суді першої інстанції, під час якого суду необхідно з дотриманням вимог кримінального процесуального закону та закону України про кримінальну відповідальність ухвалити судове рішення, яке відповідає вимогам законності, обґрунтованості та вмотивованості.

Апеляційну скаргу прокурора за наведеного належить задовольнити.

Керуючись ст. 404, 407, 409, 412, 415, 419, ч. 2 ст. 376 КПК України, апеляційний суд,

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Ухвалу Великоолександрівського районного суду Херсонської області від 09 травня 2025 року скасувати.

Призначити новий розгляд кримінального провадження за обвинуваченням ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 407 КК України в суді першої інстанції.

Ухвала набирає законної сили з моменту оголошення і оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4