ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/2235/24 Справа № 212/3018/22 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 серпня 2024 року м.Кривий Ріг

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5

за участю прокурора ОСОБА_6

за участю захисника ОСОБА_7

обвинуваченого ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 , яка діє в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Жовтневого районного суду м. Кривий Ріг Дніпропетровської області від 01 травня 2024 року відносно ОСОБА_8 ,

В СТ А Н О В И Л А:

Вироком Жовтневого районного суду м. Кривий Ріг Дніпропетровської області від 01 травня 2024 року,

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Кривий Ріг Дніпропетровської області, громадянина України, з середньо - спеціальною освітою, офіційно не працевлаштованого, одруженого, маючого на утриманні малолітнього сина 2014 року народження, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , фактично проживаючого за адресою: , АДРЕСА_2 , раніше судимого:

15.07.2009 року Дзержинським районним судом м. Кривого Рогу Дніпропетровської області за ч. 1 ст. 309 КК України до 2 років позбавлення волі з іспитовим строком 2 року;

12.07.2010 року Інгулецьким районним судом м. Кривого Рогу Дніпропетровської області за ч. 2 ст. 307, 71 КК України до 5 років 2 місяців позбавлення волі; звільнений 07.10.2013 року умовно - достроково на 1 рік 7 місяців 16 днів;

23.10.2014 року Жовтневим районним судом м. Кривого Рогу Дніпропетровської області за ч. 2 ст. 309, 71 КК України до 3 років позбавлення волі, звільнений 31.12.2016 року умовно - достроково на 8 місяців 23 дні;

23.08.2022 року Саксаганським районним судом м. Кривого Рогу Дніпропетровської області за ч. 1 ст. 309, 75, 76 КК України до обмеження волі на строк 1 рік, з випробуванням, з іспитовим строком 1 рік; 06.10.2023 року звільнений від покарання у зв`язку з закінченням іспитового строку (кримінальне правопорушення вчинено 19.04.2022 року);

засуджений 29.11.2023 року Петрівського районного суду Кіровоградської області за ч. 4 ст. 296 КК України до позбавлення волі строком на 4 роки. На підставі ст. 75 КК України звільнений від відбуття покарання з випробуванням з іспитовим строком 2 роки (вирок суду набрав законної сили 01.01.2024 року; злочин вчинено 27.10.2020 року),

визнано винуватим та засуджено за ч. 2 ст. 309 КК України до 2 (двох) років позбавлення волі. Вирок Петрівського районного суду Кіровоградської області від 29.11.2023 року про звільнення ОСОБА_8 від відбування покарання з іспитовим строком - виконувати самостійно. Стягнуто з нього процесуальні витрати. Вирішено долю речових доказів.

Згідно вироку суду першої інстанції, ОСОБА_8 діючи з метою незаконного придбання та зберігання психотропної речовини - метамфетаміну, без мети збуту, 01.05.2022 року у невстановленому слідством місці, у невстановлений слідством час, у невстановленої слідством особи, в порушення вимог Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15.02.1995 року, незаконно придбав та почав зберігати для особистого вживання, без мети збуту, психотропну речовину - метамфетамін в кількості 201 (двісті одна) пластикова трубочка.

В той же день, приблизно о 18:40 годині перебуваючи біля будинку АДРЕСА_3 , був зупинений працівниками патрульної поліції м. Кривого Рогу.

З метою перевірки причетності ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , до незаконного зберігання наркотичних засобів та психотропних речовин, працівником патрульної поліції на підставі ст. 34 Закону України «Про Національну поліцію» проведено поверхневу перевірку останнього, під час якої ОСОБА_8 повідомив, що має при собі психотропну речовину - метамфетамін.

В той же день, в період часу з 19:17 до 20:38 години, під час огляду місця події, а саме - ділянки місцевості, розташованої в неподалік будинку АДРЕСА_3 , у присутності понятих, слідчим СВ ВП №3 Криворізького РУП ГУНП в Дніпропетровській області, надані ОСОБА_8 , пластикові трубочки у кількості 201 (двісті одна) штука, були оглянуті та вилучені до спеціальних пакетів для подальшого призначення судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів.

Згідно висновку експерта № СЕ-19/104-22/10194-НЗПРАП від 02.05.2022, надана на експертизу речовина масою: 0,0547г., яка міститься у 1 (одній) пластиковій трубочці, вилучена у ОСОБА_8 , містить у собі психотропну речовину - метамфетамін, маса якого становить: 0,0374г.

Згідно висновку експерта № СЕ-19/104-22/12978-НЗПРАП від 17.06.2022, надані на експертизу речовини масами: 0,0570г., 0,0507г., 0,0634г., 0,0494г., 0,0456г., 0,0596г., 0,0618г., 0,0523г., 0,0545г., 0,0528г., 0,0613г., 0,0622г., 0,0667г., 0,0601г., 0,0582г., 0,0644г., 0,0549г., 0,0578г., 0,0514г., 0.0414г., 0,0545г., 0,0716г., 0,0572г., 0,0505г., 0,0442г., 0,0612г., 0.0456г., 0,0418г., 0,0490г., 0,0614г., 0,0518г., 0,0643г., 0,0539г., 0,0500г., 0,0581г., 0,0563г., 0,0500г., 0,0601г., 0,0495г., 0,0581г., 0,0572г., 0,0603г., 0,0503г., 0,0624г., 0,0635г., 0,0581г., 0,0365г., 0,0562г., 0,0566г., 0,0523г., 0,0589г., 0,0439г., 0,0604г., 0,0578г., 0.0601г., 0,0648г., 0,0476г., 0,0570г., 0,0702г., 0,0522г., 0,0517г., 0,0589г., 0,0577г., 0,0525г., 0,0645г., 0,0523г., 0,0520г., 0,0613г., 0,0616г., 0,0438г., 0,0550г., 0,0678г., 0,0428г., 0,0518г., 0,0509г., 0,0431г., 0,0514г., 0,0572г., 0,0607г., 0,0651г., 0,0620г., 0,0438г., 0,0657г, 0,0524г., 0,0587г., 0,0518г., 0,0539г., 0,0585г., 0,0512г., 0,0555г., 0,0533г., 0,0608г., 0,0509г., 0,0498г., 0,0520г., 0,0458г., 0,0510г., 0,0416г., 0,0469г., 0,0565г., 0,0489г., 0.0516г., 0,0533г., 0.0484г., 0,0525г., 0,0603г., 0,0618г., 0,0576г., 0,0515г., 0.0521г., 0,0480г., 0,0456г., 0,0585г., 0,0533г., 0,0601г., 0,0618г., 0,0662г., 0,0534г., 0,0589г., 0,0503г., 0,0514г., 0,0474г., 0,0638г., 0,0668г., 0,0536г., 0,0533г., 0,0553г., 0,0575г., 0,0603г., 0,0471г., 0,0532г., 0,0535г., 0,0564г., 0,0602г., 0,0460г., 0,0629г., 0,0561г., 0,0627г., 0,0588г., 0,0533г., 0,0596г., 0,0623г., 0,0460г., 0,0525г., 0,0592г., 0,0511г., 0.0512г., 0,0437г., 0,0663г., 0,0446г., 0,0540г., 0,0517г., 0,0561г., 0.0408г., 0,0600г., 0,0675г., 0,0386г., 0,0518г., 0,0646г., 0,0601г., 0,0660г., 0,0446г., 0,0674г., 0,0556г., 0,0559г., 0,0630г., 0,0575г., 0,0380г., 0,0688г., 0,0530г., 0,0538г., 0,0581г., 0,0591г., 0,0501г., 0,0540г., 0,0651г., 0,0555г., 0,0523г., 0,0551г., 0,0412г., 0,0621г., 0,0543г., 0,0590г., 0,0532г., 0,0608г., 0,0536г., 0,0491г., 0,0551г., 0,0592г., 0,0580г., 0,0416г., 0,0465г., 0,0570г., 0,0681г., 0,0574г., 0,0568г., 0,0566г., 0,0713г., 0,0513г., 0,0580г., відповідно (загальна маса складає: 11,0436г ) яка міститься у 200 (двохстах) пластикових трубочках, вилучених у ОСОБА_8 , містять у собі психотропну речовину, обіг якої обмежений - метамфетамін, маса якого становить: 0,0401г., 0,0358г., 0,0449г., 0.0373г.. 0,0324г., 0,0428г., 0,0444г., 0,0376г., 0.0411г., 0,0401г., 0,0466г., 0,0482г., 0,0464г., 0,0449г., 0,0411г., 0,0409г., 0,0394г., 0,0428г., 0,0370г., 0,0281г., 0,0390г., 0, 0537г., 0.0375г., 0,0316г., 0,0308г., 0,0443г., 0,0326г., 0,0284г., 0,0365г., 0,0399г., 0,0364г., 0,0475г., 0,0380г., 0,0363г., 0,0419г., 0.0419г., 0,0367г., 0,0452г., 0.0384г., 0,0418г., 0,0433г., 0,0430г., 0,0375г., 0,0469г., 0.0487г., 0,0431г., 0,0279г., 0.0430г., 0,0435г., 0.0402г., 0,0392г., 0.0305г., 0,0448г., 0.0373г., 0,0383г., 0,0456г., 0.0356г., 0.0400г., 0,0457г., 0,0388г., 0,0340г., 0,0418г., 0,0423г., 0,0371г., 0.0473г., 0,0381г., 0.0385г., 0,0461г., 0.0457г., 0,0340г., 0,0401г., 0.0465г., 0,0319г., 0,0349г., 0,0326г., 0,0307г., 0,0347г., 0,0393г., 0,0422г., 0,0423г., 0,0423г., 0.0305г., 0,0456г., 0,0372г., 0,0401г., 0,0367г., 0,0396г., 0,0399г., 0,0347г., 0,0361г., 0.0425г., 0,0465г., 0,0401г., 0,0307г., 0,0358г., 0.0328г., 0,0330г., 0,0305г., 0,0361г., 0.0408г., 0.0323г., 0,0380г., 0,0379г., 0.0350г., 0,0391г., 0,0404г., 0,0420г., 0,0374г., 0.0358г., 0.0366г., 0,0312г., 0,0317г., 0,0407г., 0,0368г., 0,0410г., 0,0444г., 0,0366г., 0,0332г., 0,0408г.. 0,0292г., 0,0355г., 0,0360г., 0,0427г., 0,0491г., 0,0376г., 0,0364г., 0,0369г., 0,0395г., 0,0413г., 0,0323г., 0.0371г., 0,0366г., 0,0402г., 0,0410г., 0,0317г., 0,0435г., 0,0370г., 0.0398г., 0,0363г., 0,0384г., 0,0415г., 0,0404г., 0,0341г., 0.0370г., 0.0423г., 0,0375г., 0,0355г., 0.0298г., 0,0434г., 0.0303г., 0,0385г., 0,0377г., 0,0372г., 0,0294г., 0,0412г., 0,0471г., 0,0264г., 0,0367г., 0,0460г., 0,0441г., 0,0471г., 0,0340г., 0,0458г., 0,0409г., 0,0397г., 0,0434г., 0,0385г., 0,0268г., 0,0469г., 0,0371г., 0.0389г., 0.0401г., 0,0421г., 0,0348г., 0,0371г., 0,0449г., 0,0387г., 0,0368г., 0,0348г., 0,0287г., 0,0438г., 0,0376г., 0,0452г., 0,0417г., 0,0412г., 0,0376г., 0,0319г., 0,0389г., 0,0396г., 0,0400г., 0,0302г., 0,0262г., 0,0371г., 0,0476г., 0,0346г., 0,0399г., 0,0391г., 0,0501г., 0,0373г., 0,0367г., (загальна маса складає: 7,7533г.)

Отже, ОСОБА_8 , в порушення вимог Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» та Закону України « «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними» незаконно придбав та зберігав для особистого вживання без мети збуту, психотропну речовину, метамфетамін, яка згідно Таблиці ІІ Списку 2 Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 року № 770, віднесена до психотропних речовин, обіг яких обмежено. Маса метамфетаміну становить - 7,7907г., що відповідно до Таблиці 2 «Невеликі, великі та особливо великі розміри психотропних речовин, що знаходяться у незаконному обігу», затвердженої Наказом Міністерства охорони здоров`я України від 01.08.2000 року № 188 (у редакції Наказу Міністерства охорони здоров`я України від 29.07.2010 року №634), відноситься до великих розмірів.

На вказане рішення захисником ОСОБА_7 подана апеляційна скарга, в якій вона не оспорюючи фактичні обставини справи, просить вирок суду відносно ОСОБА_8 змінити та призначити йому більш м`яке покарання за ч. 2 ст. 309 КК України у виді штрафу в розмірі 34 000 грн.. Вказує, що суд першої інстанції не в повній мірі врахував особу обвинуваченого ОСОБА_9 , пом`якшуючі обставини, а саме щире каяття, осуд ним своєї поведінки, бажання виправитись. Крім того, захисник просить виключити з мотивувальної частини вироку посилання суду першої інстанції на судимість ОСОБА_8 за 2009, 2014 та 2022 роки, у зв`язку з тим, що вони погашені у встановленому законом порядку.

Заслухавши суддю - доповідача, учасників процесу, дослідивши матеріали провадження, колегія суддів зазначає наступне.

Висновки суду про доведеність вини обвинуваченого та кваліфікація дій ОСОБА_8 ніким не оскаржується, а тому на підставі ч. 1 ст. 404 КК України апеляційним судом не перевіряються.

Так, ОСОБА_8 раніше неодноразово судимий за злочини у сфері незаконного обігу наркотичних засобів, в тому числі і за збут наркотичних засобів, та за ч. 4 ст. 296 КК України, знов вчинив злочин, повністю визнав себе винним у вчиненні кримінального правопорушення, має на утриманні неповнолітню дитину.

Обставиною, що пом`якшує покарання судом не встановлено

Обставин, що обтяжують покарання судом правильно визнане вчинення кримінального правопорушення особою, що перебуває у стані, викликаному вживанням наркотичних засобів.

Суд першої інстанції при винесені вироку врахував винятковий індивідуальний ступінь тяжкості й суспільної небезпеки вчиненого ОСОБА_8 злочину, а саме те, що він зберігав - метамфетамін в кількості 201 (двісті одна) пластикова трубочка, які відповідно до висновків експерта містять у психотропну речовину, метамфетамін.

Наведені вище обставини свідчать про те, що злочинна діяльність ОСОБА_8 який не працює та суспільно корисною працею не займається, не була раптовою помилкою, а вказує на цілеспрямоване й наполегливе бажання обвинуваченого вести злочинний спосіб життя. Учинений же ним злочин підриває заснований на законі порядок обігу наркотичних засобів в Україні, створює загрозу заподіяння шкоди та завдає фактичну шкоду життю, здоров`ю людини, економіці й суспільству в цілому.

Таким чином, суд першої інстанції дослідивши всі обставини справи, за своїм внутрішнім переконанням, призначив обвинуваченому покарання в мінімальних межах санкції статті, з урахуванням ступеня тяжкості вчиненого злочину, даних про особу ОСОБА_8 , обставин, що пом`якшують та обтяжують покарання.

Обговорюючи доводи захисту про застосування до обвинуваченого ОСОБА_8 покарання у виді штрафу, колегія суддів зазначає наступне.

Призначене обвинуваченому покарання в повному обсязі відповідає вимогам ст. 65 КК України, є необхідним та достатнім для його виправлення та попередження вчинення ним нових злочинів.

Відповідно до ст. 53 КК України штраф - це грошове стягнення, що накладається судом у випадках і межах, встановлених в Особливій частині Кримінального Кодексу. Розмір штрафу визначається судом залежно від тяжкості вчиненого злочину та з урахуванням майнового стану винного в межах від тридцяти до тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, якщо статтями Особливої частини цього Кодексу не передбачено вищого розміру штрафу.

Частиною 2 статті 309 КК України передбачено покарання у виді штрафу від двох тисяч до п`яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або позбавленням волі на строк до трьох років

Разом з тим, до суду першої та суду апеляційної інстанції обвинуваченим та стороною захисту жодного документа про підтвердження офіційного доходу обвинуваченого ОСОБА_8 не надано, тому підстав для зміни призначеного покарання колегія суддів не вбачає.

Обговорюючи питання апелянта, щодо виключення відомостей про судимості обвинуваченого ОСОБА_8 з мотивувальної частини вироку, колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до ст. 90 КПК України строки погашення судимості обчислюються з дня відбуття основного і додаткового покарання.

Якщо особа, що відбула покарання, до закінчення строку погашення судимості знову вчинить кримінальне правопорушення, то його перебіг переривається і обчислюється заново.

Тобто законодавець не пов`язує переривання строку погашення судимості та його обчислення для погашення судимості з моменту постановлення наступного вироку. Вони пов`язуються саме із дня вчинення злочину, який був вчинений до закінчення строку погашення судимості за попередній злочин.

Разом з тим, матеріали кримінального провадження не містять жодного вироку суду відносно ОСОБА_8 з яких було б можливо встановити дати вчинення ним наступних злочинів, відсутні такі відомості і в довідці про його судимість. Стороною захисту також не надано жодної копії вироків про засудження ОСОБА_8 ..

За таких обставин, неможливо правильного та об`єктивно, у відповідності із вимогами законодавства, вирішити питання про погашення судимостей обвинуваченого, оскільки не виключається можливість його засудження наступним вироком за злочин який був вчинений до закінчення строку погашення судимості за попереднім вироком. Такі відомості можливо отримати виключно при наявності копій вироків за якими засуджувався ОСОБА_8 .

Колегія суддів зазначає, що вирішення даного питання можливо в порядку виконання вироку відповідно до КПК України.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що призначене обвинуваченому ОСОБА_8 судом покарання є необхідним та достатнім для його виправлення та запобігання вчиненню нових злочинів, підстав для застосування іншого покарання не вбачається, а тому апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а вирок суду першої інстанції без змін.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 404 - 407 КПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А:

Вирок Жовтневого районного суду м. Кривий Ріг Дніпропетровської області від 01 травня 2024 року відносно ОСОБА_8 , залишити без змін, а апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 без задоволення.

Ухвала набуває чинності негайно та може бути оскаржена безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Судді