ЧЕРНІВЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

16 квітня 2024 року м. Чернівці

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Чернівецького апеляційного суду в складі:

Головуючого ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3

з участю секретаря ОСОБА_4

учасників провадження: прокурора ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну першого заступника прокурора Чернівецької області ОСОБА_6 на вирок Кіцманського районного суду Чернівецької області від 15.02.2024 року в кримінальному провадженні №0000288 по обвинуваченню ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки м. Маріуполь Донецької області, гр. України, з вищою освітою, не працевлаштованої, маючу на утриманні двоє малолітніх дітей, яка є внутрішньо переміщеною особою, зареєстрована за адресом: АДРЕСА_1 , проживає за адресом: АДРЕСА_2 , не судимої, у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.357, ч.4 ст.185 КК України,-

У С Т А Н О В И Л А :

Вироком Кіцманського районного суду Чернівецької області від 15 лютого 2024 року ОСОБА_7 визнано винуватою у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.357, ч.4 ст.185 КК України і їй призначено покарання:

за ч.1 ст.357 КК України два роки обмеження волі.

за ч.4 ст.185 КК України 5 (п`ять) років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді 5 років позбавлення волі.

На підставі ст.75 КК України звільнено ОСОБА_7 від відбування призначеного покарання з випробуванням, якщо вона протягом дворічного іспитового строку не вчинить нового злочину і виконає покладені на неї обов`язки.

Покладено на ОСОБА_7 обов`язки періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації та повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

ЄУНСС 718/257/24 НП 11кп/822/162/24 головуючий у 1 інстанції ОСОБА_8 .

Згідно вироку суду, приблизно 01.10.2023 ОСОБА_7 , перебуваючи у житловому приміщенні по АДРЕСА_3 , де мешкає ОСОБА_9 , отримала від останнього його банківську картку № НОМЕР_1 , емітовану в АТ КБ «Приватбанк», щоб за його проханням зняти з неї кошти для ОСОБА_9 , оскільки останній в силу свого похилого віку не має змоги самостійно здійснити вказану банківську операцію.

В цей день, час, місці та за вказаних обставин у ОСОБА_7 виник протиправний умисел, направлений на привласнення офіційного документу, а саме вищевказаної банківської картки, з корисливих мотивів.

Реалізуючи свій протиправний умисел, спрямований на незаконне привласнення та отримання на свою користь грошових коштів за допомогою зазначеної картки, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно-небезпечні наслідки, скористалася вільним доступом до банківської картки № НОМЕР_1 , емітованої в АТ КБ «Приватбанк» на ім`я ОСОБА_9 , яка згідно із Законом України «Про інформацію», Законом України «Про банки та банківську діяльність», Законом України «Про електронні документи та електронний документообіг», Законом України «Про платіжні послуги» є офіційним документом, тобто електронним платіжним засобом доступу до банківського рахунку, відкритого в АТ КБ «Приват Банк» на ім`я ОСОБА_9 , та замість того, щоб повернути власнику, з корисливих мотивів залишила собі з метою подальшого розрахунку нею за товари у магазинах, таким чином ОСОБА_7 привласнила описану вище банківську картку.

Таким чином, ОСОБА_7 вчинила кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 357 КК України, тобто привласнення офіційного документа, вчинене з корисливих мотивів.

Також продовжуючи свій єдиний протиправний умисел, спрямований на таємне викрадення грошових коштів ОСОБА_9 , використовуючи раніше привласнену банківську картку № НОМЕР_1 , емітовану в АТ КБ «Приватбанк» на ім`я ОСОБА_9 , без дозволу та відома останнього, володіючи персональним ідентифікаційним номером вказаної платіжної картки (пін-кодом), усвідомлюючи, що на цій картці можуть бути грошові кошти, з метою доведення до кінця свого злочинного умислу на викрадення грошових коштів з банківського рахунку, в період часу з 01.10.2023 по 09.10.2023, ОСОБА_7 , перебуваючи в м. Кіцмань Чернівецького району Чернівецької області, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер свого діяння та передбачаючи настання суспільно-небезпечних наслідків, переслідуючи мету особистого збагачення, діючи в умовах воєнного стану, діючи умисно, протиправно, таємно викрала із вказаної банківської платіжної картки грошові кошти на суму 13 713,10 гривень, шляхом здійснення розрахунку за продукти харчування в магазинах м. Кіцмань Чернівецького району Чернівецької області, а також шляхом зняття готівки через банкомати АТ КБ «Приват банк» № НОМЕР_2 , який знаходиться за адресом: вул. Незалежності, 71, м. Кіцмань Чернівецького району Чернівецької області, та АТ «Ощадбанк» № A2500006, який знаходиться за адресом: вул. Незалежності, буд. 32, м. Кіцмань Чернівецького району Чернівецької області, тим самим розпорядившись викраденими коштами на власний розсуд.

Окрім того, в період часу з 09.10.2023 по 19.10.2023 ОСОБА_7 , перебуваючи на території Чернівецького району Чернівецької області, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер свого діяння та передбачаючи настання суспільно-небезпечних наслідків, переслідуючи мету особистого збагачення, діючи в умовах воєнного стану, діючи умисно, протиправно, таємно викрала із вказаної банківської платіжної картки грошові кошти на суму 10 262,43 гривень, шляхом здійснення розрахунку за продукти харчування в магазинах в АДРЕСА_4 , а також шляхом зняття готівки через банкомати АТ КБ «ПриватБанк» № CACV2120, який знаходиться за адресом: АДРЕСА_5 , та АТ КБ «Приват банк» № CACV9839, який знаходиться за адресом: АДРЕСА_6 , тим самим розпорядилася викраденими коштами на власний розсуд.

Своїми умисними протиправними діями ОСОБА_7 спричинила потерпілому ОСОБА_9 матеріальну шкоду на загальну суму 23 975,53 грн.

Указом Президента України та Верховного головнокомандувача Збройних сил України ОСОБА_10 від 24.02.2022 № 64/2022 та Закону України «Про затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» від 24.02.2022 № 2102-ХІ введено військовий стан на всій території України, який неодноразово продовжувався та діє і на даний час.

Таким чином, ОСОБА_7 вчинила кримінальне правопорушення, передбачене ч. 4 ст. 185 КК України, тобто таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене в умовах воєнного стану.

На цей вирок перший заступник прокурора Чернівецької області ОСОБА_11 подав апеляційну скаргу, в якій, не оспорюючи винуватість ОСОБА_7 у вчиненні інкримінованих їй кримінальних правопорушень, обсягу обвинувачень та правильність кваліфікації дій обвинуваченої, просив змінити оскаржуваний вирок в частині призначення обвинуваченій покарання за ч.1 ст.357 КК України та за сукупністю злочинів.

Зазначив, що ОСОБА_7 є матір`ю двох дітей, а саме ОСОБА_12 , ІНФОРМАЦІЯ_2 та ОСОБА_13 , ІНФОРМАЦІЯ_3 .

Відповідно до ч.3 ст.61 КК України, обмеження волі не застосовується до неповнолітніх, вагітних жінок і жінок, що мають дітей віком до чотирнадцяти років, до осіб, що досягли пенсійного віку, військовослужбовців строкової служби та до осіб з інвалідністю першої і другої групи.

Призначивши ОСОБА_7 покарання у виді обмеження волі, суд допустив неправильне застосування закону про кримінальну відповідальність, що відповідно до ст.409 КПК України, є підставою для скасування об зміни судового рішення.

Просив призначити ОСОБА_7 за ч.1 ст.357 КК України покарання у виді 50 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 850грн., за ч.4 ст.185 ч.4 КК України покарання у виді 5 (п`ять) років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначити ОСОБА_7 покарання у виді 5 (п`ять) років позбавлення волі та на підставі ст.75 КК України звільнити ОСОБА_7 від відбування призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком на два роки.

Заслухавши доповідь судді, прокурора, який просив задовольнити подану апеляційну скаргу, посилаючись на обставини, що наведені в ній, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апелянта, колегія суддів вважає, що апеляційні вимоги прокурора є обґрунтовані і подану апеляційну скаргу необхідно задовольнити.

Вина ОСОБА_7 у вчиненні інкримінованих їй кримінальних правопорушень при обставинах, що наведені у вироку суду, повністю підтверджується дослідженими в суді доказами, яким дана правильна юридична оцінка і не оспорюється апелянтом.

Відповідно до ч.1 ст.404 КПК України, апеляційний суд переглядає рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Оскільки в поданій апеляційній скарзі не оспорюється вина обвинуваченої, обсяг обвинувачення та правильність кваліфікації дій останньої, колегія суддів не наводить в цій ухвалі доказів на підтвердження тих висновків суду першої інстанції, які ніким не оспорено.

Що стосується тверджень апелянта про неправильне застосування судом закону України про кримінальну відповідальність, колегія суддів вважає, що воно є обґрунтованим.

Так, відповідно до ч.3 ст.61 КК України, обмеження волі обмеження волі не застосовується до неповнолітніх, вагітних жінок і жінок, що мають дітей віком до чотирнадцяти років, до осіб, що досягли пенсійного віку, військовослужбовців строкової служби та до осіб з інвалідністю першої і другої групи.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що ОСОБА_7 є матір`ю ОСОБА_12 , ІНФОРМАЦІЯ_2 та ОСОБА_14 , ІНФОРМАЦІЯ_4 (а.с.129, 130).

І оскільки обвинувачена має на утриманні дітей віком до 14 років, до неї не може бути застосовано покарання у виді обмеження волі.

За таких обставин оскаржуваний вирок необхідно змінити в частині призначення покарання ОСОБА_7 за ст.357 ч.1 КК України і за сукупністю злочинів.

На підставі наведеного та керуючись ст.404, 405, 407, 409, 418, 419 КПК України, колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Чернівецького апеляційного суду,-

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну скаргу першого заступника прокурора Чернівецької області ОСОБА_6 задовольнити.

Вирок Кіцманського районного суду Чернівецької області від 15 лютого 2024 року по обвинуваченню ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.357, ч.4 ст.185 КК України в частині призначення покарання за ч.1 ст.357 КК України та за сукупністю злочинів змінити.

Призначити ОСОБА_7 за ч.1 ст.357 КК України покарання у виді штрафу в розмірі 50 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 850 грн.

На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначеного обвинуваченій районним судом за ч.4 ст.185 КК України, остаточно призначити ОСОБА_7 покарання у виді 5 років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.75 КК України звільнити ОСОБА_7 від відбування призначеного покарання з випробуванням, якщо вона протягом дворічного іспитового строку не вчинить нового кримінального правопорушення та виконає покладені на неї обов`язки.

Зобов`язати ОСОБА_7 періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації та повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

В іншій частині оскаржуваний вирок залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена до Касаційного кримінального суду в складі Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Головуючий ОСОБА_1

Судді ОСОБА_2

ОСОБА_3

Копія. Згідно з оригіналом: суддя