Номер провадження: 11-кп/813/936/23
Справа № 495/8138/19
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03.05.2023 року м. Одеса

Одеський апеляційний суд у складі:

головуючого - судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю: секретаря судового засідання - ОСОБА_5 ,

прокурора - ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 11.01.2023 про відмову у зарахуванні строку попереднього ув`язнення у строк покарання відносно:

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Білгород-Дністровський, Одеської області, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше неодноразово судимого,

засудженого вироком Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 05.10.2022 за ч. 3 ст. 185 КК України,

встановив:

Зміст оскаржуваного судового рішення і встановлених обставин судом першої інстанції.

Ухвалою Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 11.01.2023 відмовлено у задоволені клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання за вироком Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 05.10.2022 за ч. 3 ст. 185 КК України.

Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала.

Не погоджуючись із прийнятим рішенням суду засуджений ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу, в якій просить ухвалу суду першої інстанції змінити та виключити в судовому рішенні посилання обвинуваченого на слова захищати Батьківщину та заробляти гроші. Вказує, що у судовому засіданні не було розмови про якусь матеріальну вигоду та не вказував про те, що хоче заробляти гроші. В іншій частині рішення згоден.

Позиції учасників апеляційного розгляду.

Заслухавши: суддю-доповідача, пояснення прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали судового провадження та доводи апеляційної скарги, апеляційний суд доходить таких висновків.

Мотиви суду апеляційної інстанції.

Згідно ч. 1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Відповідно до ст. 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Перевіривши матеріали справи колегія судів вважає, що суд першої інстанції прийшов до обґрунтованого висновку з огляду на таке.

Вимоги абз. 1 ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 року №838-VIII, встановлюють те, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі здійснюється в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Як вбачається з матеріалів клопотання вироком Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 05 жовтня 2022 року ОСОБА_7 засуджений за ч. 3 ст. 185 КК України до позбавлення волі у виді 3 років 7 місяців.

Відповідно до ст. 70 ч. 4 КК України призначено засудженому ОСОБА_7 покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого покарання за попереднім вироком Білгород-Дністровським міськрайонним судом Одеської області від 23.04.2021 року, яким ОСОБА_7 було засуджено до покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі, більш суворим покаранням за новим вироком Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 05.10.2022 року, та призначити йому остаточне покарання у виді 3 років 7 місяців позбавлення волі.

Строк відбування покарання рахувати з 24.04.2020 року.

Велика Палата Верховного Суду 29.08.2018 року під час розгляду справи №663/537/17 надала правовий висновок щодо застосування норми ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу в редакції Закону від 26.11.2015 року №838-VIII щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання. Суд вказав, що один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі застосовується, зокрема, якщо особа вчинила злочин у період з 24.12.2015 року до 20.06.2017 року (включно) (пряма дія Закону №838-VIII).

Отже, обов`язковою умовою для застосування норми ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу в редакції Закону від 26.11.2015 року №838-VIII є момент вчинення злочину, а саме період з 24.12.2015 року до 20.06.2017 року (включно) (пряма дія Закону №838-VIII).

З вироку Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 05.10.2022 вбачається, що ОСОБА_7 вчинив правопорушення передбачене ч. 3 ст. 185 КК України 03.06.2019.

Таким чином враховуючи положення ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 року №838-VIII, правовий висновок ВПВС, а також те, що ОСОБА_7 вчинив правопорушення передбачене ч. 3 ст. 185 КК України коли втратив свою чинність Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 №838-VIII, суд апеляційної інстанції погоджується з доводами суду першої інстанції про відсутність підстав для зарахування строку попереднього ув`язнення, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Щодо доводів засудженого з приводу виключення з постановленої ухвали посилання обвинуваченого на слова захищати Батьківщину та заробляти гроші, то колегія суддів вважає їх такими, що не є безумовною підставою для зміни судового рішення, оскільки ці питання можливо усунути за ініціативою суду або за заявою учасників кримінального провадження в порядку ст. 379 КПК України, яку необхідно подати до суду першої інстанції.

Керуючись статтями 7, 9, 291, 314, 370, 404, 405, 407, 409, 412, 415, 419, 532 КПК України, апеляційний суд,

постановив:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 - залишити без задоволення.

Ухвалу Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 11.01.2023 про відмову у зарахуванні строку попереднього ув`язнення у строк покарання відносно ОСОБА_7 , засудженого вироком Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 05.10.2022 за ч. 3 ст. 185 КК України - залишити без змін.

Ухвала є остаточною та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді Одеського апеляційного суду:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4