УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10.01.2023 Справа №607/13461/22

Номер провадження 1-кп/607/1636/2022

Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1

при секретарі с/з ОСОБА_2

за участю прокурора ОСОБА_3 ,

обвинуваченої ОСОБА_4 ,

розглянувши у відкритому підготовчому судовому засіданні в залі суду в м. Тернополі матеріали кримінального провадження № 0000073 від 28 вересня 2022 року про обвинувачення:

ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки с. Тростянець Зборівського району Тернопільської області, громадянки України, зареєстрованої та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимої,

у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України,-

ВСТАНОВИВ:

04 березня 2019 року між Байковецькою сільською радою (Замовник) в особі голови ОСОБА_5 з однієї сторони та Товариством з обмеженою відповідальністю «ВБК КОМПЛЕКС БУД» (Підрядник) в особі директора ОСОБА_6 укладено Договір № 0403.

Згідно п. 1.1 вказаного Договору, метою Договору є ремонт приміщень II поверху та підвалу адміністративного будинку Байковецької сільської ради по вул. Січових Стрільців, 43, в с. Байківці Тернопільського району Тернопільської області.

Вартість робіт за даним Договором визначається в сумі 1 146058,00 (один мільйон сто сорок шість тисяч п`ятдесят вісім грн. 00 коп.), у тому числі ПДВ - 191009,67 (сто дев`яносто одна тисяча дев`ять гривень шістдесят сім копійок), (п. 5.2. Договору).

Відповідно до п. 1.2. Договору, склад та обсяги робіт, що доручаються до виконання Підряднику визначені проектно-кошторисною документацією або дефектним актом та договірною ціною, яка є складовою даного Договору. Склад та обсяги робіт можуть бути переглянуті в процесі виконання робіт залежно від реального фінансування видатків.

Оплату за виконані роботи проводить Замовник-Підряднику на підставі підписаних Підрядником і Замовником актів виконаних робіт форми КБ-2в та довідок про їх вартість форми КБ-3 по мірі надходження коштів з сільського бюджету, при умові відсутності затримки видатків Замовника обслуговуючим банком (п. 5.5. Договору).

Підрядник, серед іншого, відповідно до п. 2.3.2. Договору зобов`язаний вчасно та якісно, згідно діючих норм та правил, в обсязі та в терміни, передбачені даним Договором, виконати роботи зазначені в п. 1.1. Договору. Виконувати належним чином інші зобов`язання, передбачені нормативними законодавчими актами (п. 2.3.9. Договору).

Відповідно до п. 2.1.2. Договору, Замовник має право вимагати від Підрядника виконання робіт у передбачений Договором строк та належним чином.

07 березня 2018 року між Байковецькою сільською радою в особі в особі голови ОСОБА_5 (Замовник) та ТОВ «ВБК КОМПЛЕКС БУД» (Підрядник) укладено Додаткову угоду № 1 до Договору № 0403 від 04 березня 2019 року відповідно до якої виключено пункт 5.6 Розділу 5 Договору щодо надання авансу в розмірі 30 відсотків вартості договору.

З метою здійснення технічного нагляду за виконанням підрядником робіт по вказаному договору, 11 березня 2019 року між Байковецької сільською радою, в особі першого заступника сільського голови ОСОБА_7 (Сторона-1), з одного боку та суб`єкта господарської діяльності -фізичної особи ОСОБА_4 (Сторона-2), укладено договір № 27-02/18, відповідно до якого Сторона-1 доручає, з Сторона-2 приймає на себе зобов`язання щодо здійснення технічного нагляду за роботами з «Капітального ремонту приміщень II поверху та підвалу адміністративного будинку Байковецької сільської ради по вул. Січових Стрільців, 43, в с. Байківці Тернопільського району Тернопільської області/коригування кошторисної документації».

Відповідно до п. 3.3. Договору, технагляд має право відмовитись від прийняття закінчених робіт у разі виявлення недоліків, які виключають можливість їх використання відповідно до мети і не можуть бути усунені Підрядником. Забороняти подальше виконання Підрядником робіт, у випадку відхилення від проектних рішень, застосування неякісних матеріалів, порушення державних стандартів, будівельних норм і правил, інших нормативних документів.

Технагляд зобов`язується забезпечити прийняття від Підрядника актів виконаних робіт (форми КБ-2в) та довідок про їх вартість (форми КБ-3). В разі виявлення допущених відступів від умов Договору або інших недоліків, негайно заявити про них Підрядникові. При виявленні відхилень під час виконання робіт видати Підряднику припис про їх усунення, а при значних порушеннях призупинити їх виконання, про що інформувати Замовника (п 3.4. Договору).

Установлено, що ОСОБА_4 , відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців серії АД № 251853 від 01 лютого 2011 року являється фізичною особою-підприємцем у видом діяльності 71.12: Діяльність у сфері інжинірингу, геології та геодезії, надання послуг технічного консультування в цих сферах.

Механізм здійсненню технічного нагляду під час нового будівництва, реконструкції, реставрації, капітального ремонту будівель і споруд, а також технічного переоснащення діючих підприємств (далі - будівництво об`єкта), визначається Порядком здійснення технічного нагляду під час будівництва об`єкта архітектури (далі - Порядок), затвердженим Постановою Кабінету Міністрів України № 903 від 11 липня 2007 року «Про авторський та технічний нагляд під час будівництва об`єкта архітектури».

Відповідно до п. 2 вказаного Порядку, технічний нагляд забезпечує замовник (забудовник) протягом усього періоду будівництва об`єкта з метою здійснення контролю за дотриманням проектних рішень та вимог державних стандартів, будівельних норм і правил, а також контролю за якістю та обсягами робіт, виконаних під час будівництва або зміни (зокрема шляхом знесення) такого об`єкта.

Згідно з п. 3 Порядку, технічний нагляд здійснюють особи, що мають виданий відповідно до законодавства архітектурно-будівельною атестаційною комісією кваліфікаційний сертифікат.

Встановлено, що рішенням № 28 від 07 липня 2017 року Всеукраїнської громадської організації «Гільдія інженерів технічного нагляду за будівництвом об`єктів архітектури», ОСОБА_4 10 липня 2017 року видано кваліфікаційний сертифікат - інженер технічного нагляду, серії AT № 006723, відповідно до якого ОСОБА_4 наділена повноваженнями на здійснення технічного нагляду за будівництвом будівель і споруд щодо об`єктів будівництва класу наслідків (відповідальності) СС1 (незначні наслідки), СС2 (середні наслідки), ССЗ (значні наслідки).

Пунктом 5 Порядку передбачено, що особи, які здійснюють технічний нагляд проводять перевірку наявності документів, які підтверджують якісні характеристики конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання, що використовується під час будівництва об`єкта, відповідності обсягів та якості виконаних будівельно-монтажних робіт проектно-кошторисній документації, виконання підрядником вказівок та приписів, виданих за результатами технічного нагляду. Особи, які здійснюють технічний нагляд проводять разом з підрядником огляд та оцінку результатів виконаних робіт, у тому числі прихованих і конструктивних елементів.

Відповідно до п. 6 Порядку, особи, які здійснюють технічний нагляд, мають право вимагати від підрядника виконання робіт відповідно до проектно-кошторисної документації та іншої технічної документації, дотримання вимог нормативних документів щодо порядку виконання і прийняття робіт, зупиняти роботи у разі застосування ним матеріалів, деталей, конструкцій та виробів, які не відповідають вимогам нормативних документів, усунення відхилення від проектних рішень, недоліки (дефекти) та недоробки і повторно пред`явити роботи для здійснення технічного нагляду, зупинення виконання робіт до оформлення актів огляду прихованих робіт.

Пунктом 7 Порядку передбачено, що у разі виявлення відхилень від проектних рішень, допущених під час будівництва об`єкта та відмови підрядника їх усунути особа, що здійснює технічний нагляд, повідомляє про це замовнику (забудовнику) і відповідній інспекції державного архітектурно-будівельного контролю для вжиття заходів відповідно до законодавства.

ОСОБА_4 , будучи відповідальною за веденням технічного нагляду по виконанню робіт ТОВ «ВБК КОМПЛЕКС БУД» та наділеною органом місцевого самоврядування спеціальним повноваженням на здійснення технічного нагляду за будівництвом будівель і споруд та виконання передбачених Порядком організаційно - розпорядчих функцій, в тому числі по здійсненні контролю за відповідністю обсягу та виду фактично виконаних робіт із проектно-кошторисною документацією з правом вимагати від виконавця виконувати роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, вимог нормативних документів щодо порядку виконання і прийняття робіт, зупиняти роботи у випадку виявлення невідповідностей та зобов`язувати виконавця усунути виявлені недоліки, неналежно виконала свої службові обов`язки під час здійснення технічного нагляду за виконанням робіт з ремонту приміщень II поверху та підвалу адміністративного будинку Байковецької сільської ради по вул. Січових Стрільців, 43, в с. Байківці Тернопільського району Тернопільської області, через несумлінне ставлення до них, що завдало істотної шкоди державним інтересам, за наступних обставин.

Під час виконання ТОВ «ВБК КОМПЛЕКС БУД» відповідно до Договору № 0403 від 04 березня 2019 року робіт з ремонту приміщень II поверху та підвалу адміністративного будинку Байковецької сільської ради по вул. Січових Стрільців, 43, в с. Байківці Тернопільського району Тернопільської області, ОСОБА_4 одержала Акти примірної форми КБ-2в із проставленим підписом відповідальної особи Підрядника - директора ТОВ «ВБК КОМПЛЕКС БУД» ОСОБА_6 , в які було безпідставно включено відомості про виконання будівельних робіт, які фактично не виконані, чим порушено «Правила визначення вартості будівництва» ДСТУ Б Д1.1-1:2013.

Зокрема, в акті № 1 приймання виконаних будівельних робіт за березень 2019 року форми КБ-2в від 07 березня 2019 року та в акті № 5 за вересень 2019 року форми КБ-2в від 10 вересня 2019 року безпідставно включено відомості про виконання будівельних робіт, які фактично не виконані у повному обсязі, а саме фарбування стель шпаклівкою - 34,1751 м2; в акті № 2 приймання виконаних будівельних робіт за квітень 2019 року КБ-2в від 04 квітня 2019 року та в акті № 5 за вересень 2019 року форми КБ-2в від 10 вересня 2019 року безпідставно включено відомості про виконання будівельних робіт, які фактично не виконані в повному обсязі, а саме фарбування водоемульсійними сумішами стель, підготовлених під фарбування - 211,9951 м2; в акті № 2 приймання виконаних будівельних робіт за квітень 2019 року КБ-2в від 04 квітня 2019 року безпідставно включено відомості про виконання будівельних робіт, які фактично не виконані в повному обсязі, а саме укладання плит стельових в каркасі стелі «Армстронг» - 2,1656 м2; в акті № 1 приймання виконаних будівельних робіт за березень 2019 року КБ-2в від 07 березня 2019 року та в акті № 5 за вересень 2019 року форми КБ-2в від 10 вересня 2019 року безпідставно включено відомості про виконання будівельних робіт, які фактично не виконані в повному обсязі, а саме шпаклювання стін шпаклівкою - 30,7942 м2, шпаклювання відкосів шпаклівкою - 5.962 м2; в акті № 2 приймання виконаних будівельних робіт за квітень 2019 року КБ-2в від 04 квітня 2019 року та в акті № 5 за вересень 2019 року форми КБ-2в від 10 вересня 2019 року безпідставно включено відомості про виконання будівельних робіт, які фактично не виконані в повному обсязі, а саме поліпшене фарбування водоемульсійною фарбою стін, підготовлених під фарбування - 575,7942 м2; в акті № 2 приймання виконаних будівельних робіт за квітень 2019 року КБ-2в від С4.04.2019 безпідставно включено відомості про виконання будівельних робіт, які фактично не виконані в повному обсязі, а саме улаштування покриттів з паркетної дошки - 4,3581 м2; в акті № 3 приймання виконаних будівельних робіт за травень 2019 року КБ-2в від 21 травня 2019 року та в акті № 5 за вересень 2019 року форми КБ-2в від 10 вересня 2019 року безпідставно включено відомості про виконання будівельних робіт, які фактично не виконані в повному обсязі, а саме улаштування суцільної теплоізоляції та звукоізоляції з плит ОСБ - 4,3581 м2, паркетна дошка - 4,449662 м2; в акті № 3 приймання виконаних будівельних робіт за травень 2019 року КБ-2в від 21 травня 2019 року безпідставно включено відомості про виконання будівельних робіт, які фактично не виконані в повному обсязі, а саме улаштування плінтусів - 3,37 м2: в акті № 5 за вересень 2019 року форми КБ-2в від 10 вересня 2019 року безпідставно включено відомості про виконання будівельних робіт, які фактично не виконані в повному обсязі, а саме фарбування водоемульсійними сумішами відкосів, підготовлених під фарбування - 5,962 м2, що загалом призвело до завищення вартості робіт на загальну суму 129 193,00 грн.

В свою чергу, ОСОБА_4 , отримавши вищевказані Акти примірної форми КБ-2в, в які безпідставно включено відомості про виконання будівельних робіт, які фактично не виконані в повному обсязі, ознайомившись з ним, діючи із злочинною недбалістю, не передбачаючи можливості настання суспільно - небезпечних наслідків свого діяння, хоча повинна була та могла їх передбачити, маючи реальну можливість виконати належним чином, проте, неналежно виконуючи свої службові обов`язки в частині технічного нагляду через несумлінне ставлення до них, не дотримуючись покладених на неї обов`язків в частині ведення обліку прийнятих і оплачених будівельно - монтажних робіт, контролю відповідності виконаних будівельно - монтажних робіт проектним рішенням, вимогам державним стандартів, будівельних норм і правил, відповідності обсягів та якості виконаних будівельно - монтажних робіт проектно - кошторисній документації, не перевірила відповідності обсягів фактично виконаних робіт на об`єкті: «Ремонт приміщень II поверху та підвалу адміністративного будинку Байковецької сільської ради по АДРЕСА_2 » із зазначеними в Актах відомостями, не виявила факту включення до Актів відомостей про виконання будівельних робіт, які фактично не виконані в повному обсязі, які не підлягають прийманню та оплаті, не повернула Акти приймання виконаних будівельних робіт директору Товариства підрядника ОСОБА_6 на доопрацювання для усунення недоліків, а шляхом проставлення власного підпису та відтиску печатки інженера технічного нагляду погодила їх, чим підтвердила факт виконання усього зазначеного в Актах обсягу робіт.

На підставі підписаних Актів приймання виконаних робіт примірної форми КБ-2в № 1 за березень 2019 року, № 2 за квітень 2019 року, № 3 за травень 2019 року, № 5 за вересень 2019 року, Байковецькою сільською радою було складено платіжні доручення та передано їх в Головне управління Державної казначейської служби України у Тернопільській області, після чого Управлінням на рахунок ТОВ «ВБК Комплекс Буд» були перераховані грошові кошти, з яких 129 193,00 грн. за виконання будівельних робіт, які фактично не виконані в повному обсязі, якими директор Товариства підрядника ОСОБА_8 розпорядився на власний розсуд.

В результаті неналежного виконання інженером технічного нагляду ОСОБА_4 своїх службових обов`язків, місцевому бюджету спричинено збитків на загальну суму 129 193,00 грн.

Органами досудового розслідування, дії ОСОБА_4 кваліфіковано за ч. 1 ст. 367 КК України, тобто неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що завдало істотної шкоди охоронюваним законом державним інтересам.

В підготовчому судовому засіданні обвинувачена ОСОБА_4 заявила клопотання про звільнення її від кримінальної відповідальності та закриття кримінального провадження відносно неї за ч. 1 ст. 367 КК України, у зв`язку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності.

Прокурор в судовому засіданні не заперечив щодо задоволення клопотання обвинуваченої ОСОБА_4 про звільнення її від кримінальної відповідальності та закриття кримінального провадження, у зв`язку із закінченням строків давності притягнення її до кримінальної відповідальності.

Представник потерпілого адвокат ОСОБА_9 подав на адресу суду заяву, згідно якої не заперечив щодо звільнення ОСОБА_4 від кримінальної відповідальності.

Заслухавши думку прокурора з приводу заявленого обвинуваченою клопотання, дослідивши обвинувальний акт та матеріали кримінального провадження, суд приходить до висновку, що клопотання підлягає задоволенню, а ОСОБА_4 звільненню від кримінальної відповідальності, передбаченої ч. 1 ст. 367 КК України, згідно ст. 49 КК України, на підставі наступного.

Згідно ст. 44 КК України, особа, яка вчинила кримінальне правопорушення, звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених цим Кодексом.

В силу п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України кримінальне провадження закривається судом, зокрема у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Відповідно до ч. 3 ст. 288 КПК України, суд своєю ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє підозрюваного, обвинуваченого від кримінальної відповідальності у випадку встановлення підстав, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.

Статтею 49 КК України визначено, що особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею кримінального правопорушення і до дня набрання вироком законної сили минули такі строки: три роки - у разі вчинення кримінального проступку, за який передбачено покарання у виді обмеження волі, чи у разі вчинення нетяжкого злочину, за який передбачено покарання у виді позбавлення волі на строк не більше двох років .

Судом встановлено, що ОСОБА_4 обґрунтовано обвинувачується у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України. В силу вимог ст. 12 КК України, кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 367 КК України відноситься до категорії нетяжких злочинів, за вчинення якого передбачено покарання у виді штрафу, виправних робіт чи обмеження волі.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що на даний час з моменту вчинення останнього епізоду кримінального правопорушення, а саме вересень 2019 року, минуло більше трьох років, підстав для зупинення чи переривання перебігу строків давності не було.

На підставі наведеного, суд приходить до переконання, що клопотання обвинуваченої ОСОБА_4 є обґрунтованим та таким, що підлягає задоволенню, оскільки на момент постановлення ухвали минуло три роки, тому суд вважає за можливе звільнити ОСОБА_4 від кримінальної відповідальності за вчинення злочину, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України, на підставі ст. 49 КК України, у зв`язку із закінченням строків давності, а кримінальне провадження відносно неї закрити.

Керуючись ст.ст. 12, 44, 49 КК України, ст.ст. 284 - 288, 314 КПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання обвинуваченої ОСОБА_4 задовольнити.

ОСОБА_4 звільнити від кримінальної відповідальності за вчинене кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 367 КК України, на підставі ст. 49 КК України, у зв`язку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності.

Кримінальне провадження №0000073 про обвинувачення ОСОБА_4 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого за ч. 1 ст. 367 КК України, закрити.

Ухвала може бути оскаржена до Тернопільського апеляційного суду через Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області шляхом подачі апеляційної скарги протягом семи днів з дня її оголошення.

Ухвала, якщо інше не передбачено КПК України, набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги ухвала, якщо її не скасовано, набирає законної сили після прийняття рішення судом апеляційної інстанції.

Головуючий суддяОСОБА_1