Справа № 182/4893/22
Провадження № 1-кс/0182/1159/2022
У Х В А Л А

Іменем України

21.12.2022 року м. Нікополь

Слідчий суддя Нікопольського міськрайонного суду Дніпропетровської області ОСОБА_1 ,

секретар судового засідання ОСОБА_2 ,

розглянувши клопотання ст. слідчого СВ Нікопольського РУП ГУНП в Дніпропетровській області ОСОБА_3 , про надання тимчасового доступу до документів та можливість вилучити інформації, що перебуває у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 , за адресою: АДРЕСА_1 ,-

ВСТАНОВИВ:

Ст. слідчий СВ Нікопольського РУП ГУНП в Дніпропетровській області ОСОБА_3 звернувся до суду з клопотанням, погодженим прокурором Нікопольської окружної прокуратури ОСОБА_4 про надання тимчасового доступу до документів у приміщенні ІНФОРМАЦІЯ_1 , за адресою: АДРЕСА_1 , що містять наступну інформацію (та вилучення копій завірених належним чином документів), а саме:

- інформації що до реєстрації (ліквідації) ФОП ОСОБА_5 ( НОМЕР_1 ), як платника податків,

- інформації що до відрахувань за найманих ФОП ОСОБА_5 ( НОМЕР_1 ) з 30.09.2022 року і по теперішній час,

- перебування на податковому обліку ФОП ОСОБА_5 ( НОМЕР_1 ) з 30.09.2022 року і по теперішній час,

- системи оподаткування ФОП ОСОБА_5 ( НОМЕР_1 ) з 30.09.2022 року і по теперішній час,

- суми задекларованих валових доходів та валових витрат за період з 30.09.2022 року по теперішній час ФОП ОСОБА_5 ( НОМЕР_1 ),

- суми задекларованих податкових зобов`язань та податкового кредиту по за період з 30.09.2022 по теперішній час ФОП ОСОБА_5 ( НОМЕР_1 ),

- переліку контрагентів, відповідно до розшифровки податкових зобов`язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів (додаток № 5 до декларації з ПДВ) з розбивкою помісячно за період з 30.09.2022 року по теперішній час ФОП ОСОБА_5 ( НОМЕР_1 ),

- наявності та кількості штатних працівників та працівників за цивільно-правовими договорами (з наданням копій звітів за працівників за цивільно-правовими договорами - 1-ДФ та ін., суми нарахованих доходів фізичним особам відповідно до Податкового розрахунку сум доходу нарахованого (сплаченого) на користь платників податків та утриманого з них податку за період з 30.09.2022 року по теперішній час ФОП ОСОБА_5 ( НОМЕР_1 ),

- інформації щодо зареєстрованих розрахункових рахунків, з відображенням номеру рахунку, дати відкриття, найменування банківської установи в якій відкрито рахунок за період з 30.09.2022 року по теперішній час ФОП ОСОБА_5 ( НОМЕР_1 ).

В обґрунтування клопотання зазначено, що в провадженні СВ Нікопольського РУП ГУНП в Дніпропетровській області перебуває кримінальне провадження №0000094 від 30.11.2022 року, за ознаками злочину передбаченого ч.1 ст.366 КК України.

Встановлено, що 04.10.2022 в електронній системі закупівель опубліковано звіт про договір про надання послуг з косіння трави на території міста Нікополя № 234 від 30.09.2022, укладений між комунальним підприємством « ІНФОРМАЦІЯ_2 » ІНФОРМАЦІЯ_3 та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_5 без використання електронної системи закупівель (UA-2022-10-04-006771-а), на суму 240 тис.грн. зі строком надання послуг до 15.10.2022.

Також, 23.09.2022 опубліковано звіт про договір про послуги із благоустрою населених пунктів (а саме з прибирання, навантаження та перевезення сміття опалого листя, гілля, та інших не габаритних, побутових відходів в парках, скверах м. Нікополь, Дніпропетровської області) укладений між комунальним підприємством « ІНФОРМАЦІЯ_2 » ІНФОРМАЦІЯ_3 та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_5 без використання електронної системи закупівель на суму 370 тис.грн. (UA-2022-09-23-000309-a).

Закупівлі здійснено на підставі постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 № 169 «Деякі питання здійснення оборонних та публічних закупівель товарів, робіт і послуг в умовах воєнного стану» (зі змінами).

В обґрунтування здійснення закупівель без використання електронної системи зазначено, що ІНФОРМАЦІЯ_4 перебуває в зоні активних бойових дій, а тому закупівлю товару можливо здійснювати без застосування порядку проведення спрощених закупівель та/або електронного каталогу.

При цьому, зміст правового режиму воєнного стану, порядок його введення та скасування, правові засади діяльності органів державної влади, військового командування, військових адміністрацій, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій в умовах воєнного стану, гарантії прав і свобод людини і громадянина та прав і законних інтересів юридичних осіб визначено Законом України «Про правовий режим воєнного стану».

Згідно з частиною першою статті 1 Закону України «Про правовий режим воєнного стану» воєнний стан це особливий правовий режим, що вводиться в Україні або в окремих її місцевостях у разі збройної агресії чи загрози нападу, небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності та передбачає надання відповідним органам державної влади, військовому командуванню, військовим адміністраціям та органам місцевого самоврядування повноважень, необхідних для відвернення загрози, відсічі збройної агресії та забезпечення національної безпеки, усунення загрози небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності, а також тимчасове, зумовлене загрозою, обмеження конституційних прав і свобод людини і громадянина та прав і законних інтересів юридичних осіб із зазначенням строку дії цих обмежень.

Правові режими надзвичайного та воєнного станів в Україні запроваджені ІНФОРМАЦІЯ_5 «Про введення надзвичайного стану в окремих регіонах України» від 23.02.2022 № 63/2022 та від 24.02.2022 № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» (зі змінами) відповідно.

У свою чергу, статтею 117 Конституції України визначено, що Кабінет Міністрів України в межах своєї компетенції видає постанови і розпорядження, які є обов`язковими до виконання.

З урахуванням вищезазначеного, Кабінетом Міністрів України прийнято низку нормативно-правових актів, які регулюють питання здійснення закупівель товарів, робіт і послуг, у тому числі для задоволення нагальних потреб функціонування держави в умовах воєнного стану.

При цьому Закон України «Про публічні закупівлі», який визначає правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад, є чинним.

Отже, замовник має використовувати відповідні нормативно-правові акти Кабінету Міністрів України, прийняті в умовах воєнного стану, для цілей забезпечення необмеженого кола потреб, які при цьому об`єктивно пов`язані з виконанням повноважень та/або вжиттям необхідних заходів під час дії особливого правового режиму.

Натомість закупівлі, здійснення яких не потребує використання особливих механізмів закупівель, нерозривно пов`язаних із введенням воєнного стану, мають проводитись з дотриманням вимог Закону України «Про публічні закупівлі».

Про вказане також зазначено у листі ІНФОРМАЦІЯ_6 , як Уповноваженого органу, що здійснює регулювання та координацію у сфері повноважень № 3323-04/50213-06 від 19.07.2022.

Так, у разі якщо існує нагальна потреба у здійсненні закупівлі у зв`язку із виникненням об`єктивних обставин, що унеможливлюють дотримання замовником строків для проведення спрощеної закупівлі або використання електронного каталогу (які орієнтовно становлять відповідно від 8 та 4 робочих днів) наприклад, для термінового ремонту укриттів у закладах освіти (який слід здійснити до початку навчального року тощо), або для облаштування місць проживання внутрішньо переміщених та евакуйованих осіб, то таке придбання здійснюється замовником без використання електронної системи закупівель, шляхом укладення договору згідно з абзацом сьомим підпункту 1 пункту 1 постанови № 169 (зі змінами).

При цьому підстави, за наявності яких замовник укладає договір про закупівлю без застосування спрощеної закупівлі та/або електронного каталогу, можуть бути підтверджені як внутрішніми документами, так і зовнішніми документами (наприклад, листом військової адміністрації, або військового командування, або компетентних органів влади, установ, підприємств, організацій тощо).

Таким чином, самого факту введення на території держави воєнного стану, без існування нагальної потреби у здійсненні закупівлі без використання електронної системи та належного підтвердження існування об`єктивних обставин, що унеможливлюють дотримання замовником строків для проведення процедури відкритих торгів, спрощеної закупівлі або застосування електронного каталогу, недостатньо для закупівлі послуг на підставі абзацу сьомого підпункту 1 пункту 1 постанови № 169 (зі змінами).

Здійснення вищевказаних закупівель не вказує на наявність потреби територіальної громади, яка об`єктивно пов`язана із вжиттям необхідних заходів під час дії особливого правового режиму.

Отже, обґрунтування застосування замовником абзацу сьомого підпункту 1 пункту 1 постанови № 169 (зі змінами) під час здійснення закупівель послуг без використання електронної системи неможливістю дотримання замовником строків для проведення спрощеної закупівлі або використання електронного каталогу, без належного підтвердження існування таких обставин та з урахуванням специфіки послуг, які закуповуються, є недопустимим.

У листі Міністерства економіки України № 3323-04/58791-06 від 15.08.2022 зазначено, що придбання товарів, робіт і послуг, вартість яких становить або перевищує 50 тис грн, може здійснюватися без застосування порядку проведення спрощених закупівель та/або електронного каталогу у разі, коли, зокрема публічні закупівлі товарів, робіт і послуг здійснюються для: проведення заходів із мобілізації та цивільного захисту; будівництва, реконструкції, капітального ремонту та облаштування місць

проживання внутрішньо переміщених та евакуйованих осіб; будівництва, реконструкції, капітального ремонту та облаштування

захисних споруд цивільного захисту, у тому числі подвійного призначення,

найпростіших споруд, укриттів; підготовки до проведення опалювального сезону.

Разом з тим, закупівлі вищевказаних товарів та послуг не належать до такої категорії.

За таких обставин під час здійснення замовником процедури закупівлі зазначених послуг мав бути застосований Закон України «Про публічні закупівлі» та, з урахуванням вартості послуг, застосована спрощена процедура.

Згідно із ч. 10 ст. 3 Закону України «Про публічні закупівлі» забороняється придбання товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель, визначених цим Законом, та укладення договорів про закупівлю, які передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель, визначених цим Законом.

Відповідно до ст. 43 Закону України «Про публічні закупівлі» договір про закупівлю є нікчемним у разі, зокрема, якщо його укладено замовником до/без проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі згідно з вимогами цього Закону.

Таким чином, укладення вищевказаних договорів про закупівлю товарів та послуг без проведення процедури закупівлі може свідчити про незаконність договорів.

Відповідно до ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі», закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом відкритості та прозорості на всіх їх стадіях, максимальної економії, ефективності та пропорційності, зі створенням конкурентного середовища, запобіганням проявам корупції у цій сфері, розвитком добросовісної конкуренції.

Таким чином, закупівля послуг без використання електронної системи, за відсутності економічної доцільності її проведення, обґрунтування нагальної потреби у їх закупівлі в умовах воєнного стану, не відповідає інтересам територіальної громади щодо прозорого та ефективного використання бюджетних коштів.

Відповідно до відповіді на запит від ІНФОРМАЦІЯ_1 ФОП ОСОБА_5 ( НОМЕР_1 ) перебуває на податковому обліку в ІНФОРМАЦІЯ_1 , за адресою: АДРЕСА_1 .

Відповідно до п.4,8 ч.1 ст.162 КПК України в вище зазначених документах, може містити комерційну таємницю та/або персональні дані, тому є необхідність у наданні дозволу у проведенні тимчасового доступу до документів, на підставі ухвали слідчого судді, а також те що необхідно вилучити оригінали вище зазначених документів. Це можливо здійснити тільки, виключно, на підставі уклали слідчого судді, та в встановленому КПК порядку.

Таким чином, виходячи з вищевикладеного, виникла необхідність у отриманні інформації, та вилучення копій завірених належним чином, по ФОП ОСОБА_5 ( НОМЕР_1 ), яка знаходиться у володінні в ІНФОРМАЦІЯ_1 , за адресою: АДРЕСА_1 , а саме документів щодо:

- інформації що до реєстрації (ліквідації) ФОП ОСОБА_5 ( НОМЕР_1 ), як платника податків,

- інформації що до відрахувань за найманих ФОП ОСОБА_5 ( НОМЕР_1 ) з 30.09.2022 року і по теперішній час,

- перебування на податковому обліку ФОП ОСОБА_5 ( НОМЕР_1 ) з 30.09.2022 року і по теперішній час,

- системи оподаткування ФОП ОСОБА_5 ( НОМЕР_1 ) з 30.09.2022 року і по теперішній час,

- суми задекларованих валових доходів та валових витрат за період з 30.09.2022 року по теперішній час ФОП ОСОБА_5 ( НОМЕР_1 ),

- суми задекларованих податкових зобов`язань та податкового кредиту по за період з 30.09.2022 по теперішній час ФОП ОСОБА_5 ( НОМЕР_1 ),

- переліку контрагентів, відповідно до розшифровки податкових зобов`язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів (додаток № 5 до декларації з ПДВ) з розбивкою помісячно за період з 30.09.2022 року по теперішній час ФОП ОСОБА_5 ( НОМЕР_1 ),

- наявності та кількості штатних працівників та працівників за цивільно-правовими договорами (з наданням копій звітів за працівників за цивільно-правовими договорами - 1-ДФ та ін., суми нарахованих доходів фізичним особам відповідно до Податкового розрахунку сум доходу нарахованого (сплаченого) на користь платників податків та утриманого з них податку за період з 30.09.2022 року по теперішній час ФОП ОСОБА_5 ( НОМЕР_1 ),

- інформації щодо зареєстрованих розрахункових рахунків, з відображенням номеру рахунку, дати відкриття, найменування банківської установи в якій відкрито рахунок за період з 30.09.2022 року по теперішній час ФОП ОСОБА_5 ( НОМЕР_1 ).

Слідчий та прокурор у судове засідання не з`явилися. Згідно поданої заяви просять розглянути клопотання про проведення експертизи за їх відсутності.

Згідно ч. 4 ст. 107 КПК України, у разі неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні, чи в разі, якщо відповідно до положень КПК України судове провадження здійснюється судом за відсутності осіб, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється.

Вивчивши надані матеріали, суд приходить до висновку про можливість задоволення клопотання слідчого з наступних підстав.

У статті 16 ЗУ « Про інформацію» від 02.10.1992 № 2657-XII встановлено, що податкова інформація - сукупність відомостей і даних, що створені або отримані суб`єктами інформаційних відносин у процесі поточної діяльності і необхідні для реалізації покладених на контролюючі органи завдань і функцій у порядку встановленому Податковим кодексом України ( ПКУ)

Згідно із п.63.12 ст. 63 ПКУ інформація , що збирається використовується органами державної фіксальної служби у зв`язку з обліком платників податків, вносяться до інформаційних баз даних і використовуються з урахуванням положень, передбачених для податкової інформації з обмеженим доступом.

Відповідно до пункту 74.2 ст. 74 ПКУ зібрана податкова інформація та результати її опрацювання використовуються для виконання покладених на контролюючі органи функцій та завдань.

Відповідно до пункту 17.1.9. п.17.1 ст. 17 ПКУ платник податків має право: на оголошення контролюючим органом ( посадовими особами) відомостей про його платника без його письмової згоди та відомостей, що становлять конференційну інформацію, державну, комерційну, банківську таємницю та стали відомі під час виконання посадовими особами службових обов`язків , крім випадків , коли це прямо передбачено законом.

Згідно ст.. 84 КПК України доказами в кримінальному провадженні є фактичні дані, отримані у передбаченому цим Кодексом порядку, на підставі яких слідчий, прокурор, слідчий суддя і суд встановлюють наявність чи відсутність фактів та обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню.

Відповідно до ст. 91, 92 КПК України обов`язок доказування обставин кримінального правопорушення покладається на слідчого, а саме:

- події кримінального правопорушення (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення кримінального правопорушення);

- винуватості обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, форма вини, мотив і мета вчинення кримінального правопорушення;

- вид та розмір шкоди, заданої кримінальним правопорушенням;

- обставин, які впливають на ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, характеризують особу обвинуваченого, обтяжують чи пом`якшують покарання, які виключають кримінальну відповідальність або є підставою закриття кримінального провадження;

Доказування полягає у збиранні, перевірці та оцінці доказів з метою встановлення обставин, що мають значення для кримінального провадження.

В разі вилучення вказаних документів за ухвалою слідчого судді вони будуть належним чином долучені до матеріалів кримінального провадження та зможуть бути використані як докази в ході судового розгляду кримінального провадження.

Відповідно до ч. 1 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).

З огляду на викладене слідчий суддя приходить до висновку про те, що матеріали клопотання містять достатні дані вважати, що вказані ст. слідчим документи, які знаходяться в розпорядженні ІНФОРМАЦІЯ_1 , за адресою: АДРЕСА_1 та до яких планується отримати тимчасовий доступ мають важливе доказове значення у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 30 листопада 2022 року за № 0000094 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 366 КК України.

З урахуванням вищенаведеного та того, що стороною кримінального провадження доведено необхідність отримання, з метою встановлення всіх обставин кримінального правопорушення, доступу до вказаної в клопотанні інформації, та зважаючи на те, що вилучені відомості можуть бути використані як доказ у кримінальному провадженні приходжу до висновку, що клопотання підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст. 159-164, 309, 372 КПК України, -

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання ст. слідчого СВ Нікопольського РУП ГУНП у Дніпропетровської області ОСОБА_3 , яке погоджене прокурором Нікопольської окружної прокуратури ОСОБА_4 задовольнити.

Надати старшому слідчому СВ Нікопольського РУП ГУНП в Дніпропетровській області ОСОБА_3 та слідчим групи слідчих яким доручено проведення досудового розслідування, право тимчасового доступу та можливість вилучити документи у приміщенні ІНФОРМАЦІЯ_1 , за адресою: АДРЕСА_1 , що містять наступну інформацію (та вилучення копій завірених належним чином документів), а саме:

- інформації що до реєстрації (ліквідації) ФОП ОСОБА_5 ( НОМЕР_1 ), як платника податків,

- інформації що до відрахувань за найманих ФОП ОСОБА_5 ( НОМЕР_1 ) з 30.09.2022 року і по теперішній час,

- перебування на податковому обліку ФОП ОСОБА_5 ( НОМЕР_1 ) з 30.09.2022 року і по теперішній час,

- системи оподаткування ФОП ОСОБА_5 ( НОМЕР_1 ) з 30.09.2022 року і по теперішній час,

- суми задекларованих валових доходів та валових витрат за період з 30.09.2022 року по теперішній час ФОП ОСОБА_5 ( НОМЕР_1 ),

- суми задекларованих податкових зобов`язань та податкового кредиту по за період з 30.09.2022 по теперішній час ФОП ОСОБА_5 ( НОМЕР_1 ),

- переліку контрагентів, відповідно до розшифровки податкових зобов`язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів (додаток № 5 до декларації з ПДВ) з розбивкою помісячно за період з 30.09.2022 року по теперішній час ФОП ОСОБА_5 ( НОМЕР_1 ),

- наявності та кількості штатних працівників та працівників за цивільно-правовими договорами (з наданням копій звітів за працівників за цивільно-правовими договорами - 1-ДФ та ін., суми нарахованих доходів фізичним особам відповідно до Податкового розрахунку сум доходу нарахованого (сплаченого) на користь платників податків та утриманого з них податку за період з 30.09.2022 року по теперішній час ФОП ОСОБА_5 ( НОМЕР_1 ),

- інформації щодо зареєстрованих розрахункових рахунків, з відображенням номеру рахунку, дати відкриття, найменування банківської установи в якій відкрито рахунок за період з 30.09.2022 року по теперішній час ФОП ОСОБА_5 ( НОМЕР_1 ).

Строк дії ухвали - один місяць з дня її постановлення, тобто до 20.01.2023 року.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя А. П. Чуприна