Спра Справа № 357/2667/22 Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/824/2471/2022 Доповідач у 2 інстанції ОСОБА_2

Іменем України
27 липня 2022 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Київського апеляційного суду у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі: ОСОБА_5 ,
за участю прокурора: ОСОБА_6 ,
засудженого: ОСОБА_7 ,
захисника засудженого адвоката ОСОБА_8 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Києві в режимі відеоконференції кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 21квітня 2022року, якою було відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування йому судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання,-
В С Т А Н О В И Л А:
ОСОБА_7 засуджений вироком Деснянського районного суду м. Києва від 30.05.2019 року за ч. 2 ст. 186 КК України до покарання у виді позбавлення волі на 5 років. На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком Деснянського районного суду м. Києва від 25.05.2017 року, яким ОСОБА_7 засуджено за ч.3 ст. 185 КК України до позбавлення волі на 3 роки, на підставі ст. 75 КК України звільнено від відбування покарання з іспитовим строком 2 роки. Остаточне покарання ОСОБА_7 призначено 5 років 6 місяців позбавлення волі.
До Білоцерківського міськрайонного суду Київської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_7 , який відбуває покарання у виді позбавлення волі в Державній установі «Білоцерківська виправна колонія № 35», про перерахування строку попереднього ув`язнення.
Клопотання, з яким звернувся засуджений, мотивовано тим, що йому необхідно перерахувати строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до Закону України «Про внесення змін до кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом, строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII.
Ухвалою Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 21 квітня 2022 року відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування йому судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання.
В обґрунтуванні суд послався на відсутність підстав для перерахунку строку попереднього ув`язнення у строк покарання.
Не погоджуючись з ухвалою, засуджений ОСОБА_7 в апеляційній скарзі просить її скасувати та ухвалити нову ухвалу, якою зарахувати строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В обґрунтуванні вказує, що призначаючи покарання за вироком Деснянського районного суду м.Києва від 30.05.2019 року, суд на підставі ст.71 КК України, за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком Деснянського районного суду м.Києва від 25.05.2017 року визначив в межах одного провадження остаточне покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі, тому вважає цілком обґрунтованим застосування Закону України «Про внесення змін до Кримінального Кодексі України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який підтримав судове рішення, засудженого ОСОБА_7 та його захисника адвоката ОСОБА_8 , що просили задовольнити апеляційну скаргу, перевіривши матеріали кримінального провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступних висновків.
Відповідно до ч. 1 ст. 539 КПК України питання, які виникають під час та після виконання вироку вирішуються судом за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках, встановлених законом.
Згідно з ч. 2 ст. 4 КК України злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння. Водночас, частиною 3 ст. 4 цього закону передбачено, що часом вчинення злочину визнається час вчинення особою передбаченої законом про кримінальну відповідальність дії або бездіяльності.
Винятки з правила, передбаченого ч. 2 ст. 4 КК України, передбачені в ч. 1 ст. 5 КК України, згідно з якою закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.
21 червня 2017 року набрав чинності Закон України від 18 травня 2017 року № 2046-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», яким ч. 5 ст. 72 КК України викладено в новій редакції, що передбачає зарахування попереднього ув`язнення судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування.
З матеріалів особової справи убачається, що ОСОБА_7 був засуджений вироком Деснянського районного суду м. Києва від 30.05.2019 року за ч. 2 ст. 186 КК України до покарання у виді позбавлення волі на 5 років. На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком Деснянського районного суду м. Києва від 25.05.2017 року, яким ОСОБА_7 засуджено за ч.3 ст. 185 КК України до позбавлення волі на 3 роки, на підставі ст. 75 КК України звільнено від відбування покарання з іспитовим строком 2 роки, остаточне покарання ОСОБА_7 призначено 5 років 6 місяців позбавлення волі.
Згідно протоколу затримання встановлено, що ОСОБА_7 був затриманий 04.09.2018 року за вчинення злочину, передбаченого ч. 2 ст.186 КК України. Цей злочин вчинено 04.09.2018 року.
Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838 VIII, втратив чинність 21.06.2017 року.
Оскільки ОСОБА_7 вчинив злочин, передбачений ч. 2 ст. 186 КК України та був затриманий після втрати чинності Закону України від 26.11.2015 року № 838 VIII, тому його дія не поширюється на період часу який просить перерахувати засуджений і застосуванню підлягає Закон, що діяв на час вчинення цього діяння.
Факт засудження ОСОБА_7 в іншому кримінальному провадженні вироком Деснянського районного суду м. Києва від 25.05.2017 року, за злочин, який було вчинено до 20.06.2017 року, не може бути підставою застосування Закону України № 838 VIII, оскільки відносно ОСОБА_7 за цим злочином не було застосоване попереднє ув`язнення та за вказаним вироком останнього було звільнено від відбування призначеного покарання , на підставі ст.75 КК України, з випробуванням.
Враховуючи викладене, підстави для задоволення клопотання засудженого про перерахування строку попереднього ув`язнення, з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, відсутні.
Крім того, колегія суддів звертає увагу, що ОСОБА_7 уже звертався з аналогічним клопотанням про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк покарання, та ухвалою Білоцерківського міськрайонного суду від 22.07.2021 року йому було відмовлено в задоволенні клопотання. Вказана ухвала залишена без зміни ухвалою Київського апеляційного суду від 02.12.2021 року.
На підставі викладеного, колегія суддів вважає, що рішення суду є законним, обгрутованим і вмотивованим, тому ухвалу суду слід залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.
Керуючись ст.ст. 376, 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів,-
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 залишити без задоволення, а ухвалу Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 21 квітня 2022 року, якою було відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування йому судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання - без змін.
Судді: