ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 554/2878/21 Номер провадження 11-кп/814/1305/22Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
В И Р О К
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 червня 2022 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
з участю:
секретаря
судового засідання ОСОБА_5
прокурора ОСОБА_6
захисника ОСОБА_7
обвинуваченого ОСОБА_8
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Полтава кримінальне провадження за апеляційною скаргою першого заступника керівника Полтавської обласної прокуратури ОСОБА_9 на вирок Октябрського районного суду м. Полтави від 15.04.2022 відносно

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Полтава, українця, громадянина України, із середньою освітою, не працюючого, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:
- 19.12.2016 року Київським районним судом м. Полтави за ч. 2 ст. 190 КК України на 1 рік позбавлення волі;
- 06.06.2017 року Ленінським районним судом м. Полтави за ч. 1 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 70 КК України на 3 роки і 3 місяці позбавлення волі. Апеляційним судом Полтавської області від 22.08.2017 року за ч. 1 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 70, ч. 4 ст. 70 КК України на 3 роки позбавлення волі;
- 07.12.2017 року Октябрським районним судом м. Полтави за ч. 2 ст. 186, ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 190, ч. 1 ст. 185, ч. 1 ст. 70, ч. 4 ст. 70 КК України на 5 років позбавлення волі, звільненого 31.07.2020 року у зв`язку з відбуттям строку покарання;
- 29.10.2021 року Ленінським районним судом м. Полтави за ч. 2 ст. 185 КК України на 3 місяці арешту,
В С Т А Н О В И Л А :
Цим вироком ОСОБА_8 засуджено та призначено покарання за:

- ч. 2 ст. 190 КК України у виді 1 року позбавлення волі;

- ч. 2 ст. 185 КК України у виді 2 років позбавлення волі;

- ч. 3 ст. 185 КК України у виді 3 років позбавлення волі.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено ОСОБА_8 покарання у виді 3 років позбавлення волі.

Строк покарання обвинуваченому ОСОБА_8 рахувати з 14.09.2021.

На підставі ст.100 КПК України вирішено долю речових доказів.
За вироком суду, ОСОБА_8 вчинив ряд крадіжок майна громадян за наступних обставин.
1 епізод
11 січня 2021 року приблизно о 16 годині 45 хвилин ОСОБА_8 , перебуваючи неподалік житлового будинку АДРЕСА_2 , у дворі помітив раніше знайомого йому неповнолітнього ОСОБА_10 та умисно, повторно, шляхом обману, під приводом здійснення телефонних дзвінків та використання можливостей щодо виходу до міжнародної комп`ютерної мережі Інтернет, заволодів мобільним телефоном марки «Xiaomi Red Mi 7-A» в корпусі чорного кольору (imei 1: НОМЕР_1 , imei 2: НОМЕР_2 ), який на праві власності належав його батькові ОСОБА_11 , чим спричинив останньому майнової шкоди у розмірі 1909,67 грн.
2 епізод
23 березня 2021 року приблизно о 15 годині ОСОБА_8 , перебуваючи у кіоску «Фрукти-Овочі», що за адресою: м. Полтава, вул. Алмазна, 6, таємно, повторно, шляхом вільного доступу викрав мобільний телефон «Samsung J3» (imei 1: НОМЕР_3 ) чорного кольору, належний потерпілому ОСОБА_12 , чим спричинив останньому матеріального збитку у розмірі 1100 грн.
3 епізод
31 березня 2021 року приблизно в 21 годину 20 хвилин ОСОБА_8 , перебуваючи неподалік гаражного приміщення, що за адресою: м. Полтава, вул. Огнівка, 4, на ґрунтовій поверхні знайшов мобільний телефон марки «Samsung», котрий з власної необережності втратив потерпілий ОСОБА_13 .
Надалі 01.04.2021 року в період часу з 01 години 26 хвилин до 01 години 28 хвилин, ОСОБА_8 , використовуючи пароль «8200» від банківської картки № НОМЕР_4 банку АТ КБ «Приват Банк» та мобільний номер телефону НОМЕР_5 , розміщені на знайденому мобільному телефоні марки «Samsung», перебуваючи біля терміналу банкомату CLPL7050, банку АТ КБ «Приват Банк», розташованого по вул. Станіславського, 14/2, у м. Полтава, повторно, шляхом вільного доступу, таємно, користуючись функцією терміналу банкомату «Зняття без картки» заволодів грошовими коштами у сумі 8004 грн, належними потерпілому ОСОБА_13 .
Цього ж дня, о 04 годині 03 хвилини ОСОБА_8 перебуваючи у приміщенні автозаправки «АЗК БРСМ Нафта», що розташована на проспекті Миколи Вавілова, 2-В, до свого мобільного телефону із знайденого мобільного телефону марки «Samsung» помістив сім-карту, увійшов до мобільного додатку «Приват-24» та провів розрахування за товар на суму 147,90 грн, чим спричинив потерпілому ОСОБА_13 матеріального збитку на загальну суму 8151,90 грн.
4 епізод
На початку квітня 2021 року ОСОБА_8 , перебуваючи на зупинці, що за адресою: м. Полтава, вул. Огнівська, умисно, повторно, використовуючи довірливі відносини з потерпілим, шляхом обману, під приводом тимчасового користування, незаконно заволодів велосипедом марки «Ардіс» синього кольору, належний потерпілому ОСОБА_14 , чим спричинив потерпілому матеріального збитку у розмірі 300 грн.
5 епізод
09 липня 2021 року приблизно в 23 години ОСОБА_8 , перебуваючи біля будинку, що за адресою: АДРЕСА_3 , таємно, повторно, умисно, шляхом вільного доступу викрав мобільний телефон марки «Huawei Y5», в корпусі чорного кольору, належний потерпілому ОСОБА_15 , чим спричинив останньому матеріального збитку на суму 1066,67 грн.
6 епізод
01 серпня 2021 року приблизно в 09 годин 30 хвилин ОСОБА_8 , перебуваючи на зупинці громадського транспорту «Сади 2», розташованої навпроти будинку 118/2, корпус 3 по вулиці Героїв АТО, у м. Полтаві, повторно, умисно, шляхом вільного доступу, таємно із відчиненого карману портфелю темного кольору, викрав мобільний телефон марки «Huawei P40 lite E» 4/64 GB, в корпусі синього кольору, imei 1: НОМЕР_6 , imei 2: НОМЕР_7 , належний потерпілому ОСОБА_16 вартістю 2900,33 грн, чим спричинив останньому матеріального збитку на вказану суму.
7 епізод
03 серпня 2021 року ОСОБА_8 , перебуваючи на території ринку «Мотель», що за адресою: м. Полтава, вул. Грушевського, 13, таємно, повторно, умисно, шляхом вільного доступу, викрав мобільний телефон марки «Sony Xperia E 1» та гаманець у якому знаходилися грошові кошти у сумі 420 грн, чим спричинив потерпілому ОСОБА_17 матеріального збитку на загальну суму 720 грн.
8 епізод
04 серпня 2021 року приблизно в 18 годин ОСОБА_8 , перебуваючи на території ринку «Мотель», що за адресою: м. Полтава, вул. Грушевського, 13, таємно, повторно, умисно, шляхом вільного доступу, викрав мобільний телефон марки «Lenovo S650» в корпусі білого кольору, чим спричинив потерпілому ОСОБА_18 матеріального збитку на загальну суму 500 грн.
9 епізод
19 серпня 2021 року приблизно в 10 годин ОСОБА_8 , перебуваючи на першому поверсі під`їзду № 3, будинку АДРЕСА_4 , умисно, повторно, таємно викрав дитячий трьохколісний велосипед марки «Tilly Energy» в рамі бірюзового кольору з діаметром коліс 10 дюймів, вартістю 550 грн, чим спричинив потерпілій ОСОБА_19 матеріального збитку на вказану суму.
10 епізод
В період часу з 22 години 24 серпня 2021 року по 08 годину 25 серпня 2021 року ОСОБА_8 , перебуваючи у п`ятому під`їзді, що за адресою: АДРЕСА_5 , умисно, повторно, шляхом пошкодження металевої петлі навісного замка, проник до приміщення комори, звідки викрав підлітковий велосипед «Макс Про» чорного кольору вартістю 3100 грн, чим спричинив потерпілому ОСОБА_20 матеріального збитку на вказану суму.
11 епізод
Наприкінці серпня 2021 року ОСОБА_8 , перебуваючи на законних підставах у квартирі АДРЕСА_6 , таємно, повторно, умисно, шляхом вільного доступу, викрав підлітковий мобільний телефон «Самсунг G7» IMEI НОМЕР_8 вартістю 1066,67 грн, чим спричинив потерпілій ОСОБА_21 матеріального збитку на вказану суму.
12 епізод
27 серпня 2021 року приблизно в 12 годин ОСОБА_8 , перебуваючи поблизу під`їзду № 1, будинку АДРЕСА_7 , умисно, повторно, таємно викрав велосипед марки «Batavus Explorer» темно синього кольору з діаметром коліс 26 дюймів вартістю 3446,67 грн, чим спричинив потерпілому ОСОБА_22 матеріального збитку на вказану суму.
13 епізод
30 серпня 2021 року приблизно в 23 години ОСОБА_8 , перебуваючи в парку «Скорботної матері», що за адресою: м. Полтава, вул. Раїси Кириченко, 72, умисно, повторно, шляхом обману ОСОБА_23 , під приводом тимчасового користування, заволодів велосипедом «BMX-5» чорного кольору з зеленим рулем з діаметром коліс 20 дюймів вартістю 2350 грн, чим спричинив останньому матеріальної шкоди на вказану суму.
У поданій апеляційній скарзі прокурор, посилаючись на невідповідність призначеного покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого через його м`якість та неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність, просить вирок суду скасувати та ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_8 призначити покарання за ч.2 ст.190 КК України 1 рік позбавлення волі; за ч.2 ст.185 КК України 3 роки позбавлення волі; за ч.3 ст.185 КК України 3 роки 6 місяців позбавлення волі. На підставі ч.1 ст.70 КК України, шляхом часткового складання покарань призначити ОСОБА_8 4 роки позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за правилами, передбаченими ст. 72 КК України, за сукупністю злочинів шляхом поглинення більш суворим покаранням, призначеним за цим вироком, менш суворого покарання, визначеного вироком Ленінського районного суду м. Полтави від 29.10.2021, остаточно призначити покарання у виді 4 років позбавлення волі, зарахувавши в строк покарання відбуте повністю покарання у виді 3 місяців арешту за вироком Ленінського районного суду м. Полтави від 29.10.2021. Зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення ОСОБА_8 з 29.12.2021 із розрахунку день за день
Необхідність призначення більш суворого покарання прокурор обґрунтував тим, що судом не повністю враховано дані про особу обвинуваченого, який раніше притягувався до кримінальної відповідальності за вчинення корисливих злочинів, на шлях виправлення не став та продовжив вчиняти корисливі кримінальні правопорушення на систематичній основі, вчинивши 13 епізодів заволодіння майном громадян, у тому числі із проникненням у сховище, матеріальна шкода потерпілим не відшкодована.
Крім того, прокурор звертає увагу на те, що ОСОБА_8 раніше неодноразово судимий, востаннє 29.10.2021 вироком Ленінського районного суду м. Полтави за ч. 2 от. 185 КК України до 3 місяців арешту, покарання відбув, тобто, кримінальні правопорушення передбачені ч.ч. 2, 3 ст. 185, ч. 2 ст. 190 КК України, були вчинені ОСОБА_8 до ухвалення вироку від
29.10.2021 Ленінським районним судом, а тому всупереч правил призначення покарання за сукупністю злочинів, ОСОБА_8 не призначено остаточне покарання на підставі ч. 4 ст. 70 КК У країни.
Заслухавши суддю-доповідача, доводи прокурора на підтримку апеляційної скарги, захисника та обвинуваченого які погодились з апеляційною скаргою, вивчивши матеріали провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступних висновків.
Висновки суду про винуватість ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення за наведених у вироку обставин і кваліфікація його дій за ч.2 ст.190, ч.2 ст.185 та ч.3 ст.185 КК України, в апеляційній скарзі не оспорюються.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 409 КПК України, підставою для скасування судового рішення при розгляді справи в апеляційному суді є невідповідність висновків суду, викладених у судовому рішенні, фактичним обставинам кримінального провадження, а також невідповідність призначеного покарання тяжкості злочину та особі обвинуваченого.
Пунктом 2 частини 1 статті 420 КПК України, передбачено, що суд апеляційної інстанції скасовує вирок суду першої інстанції і ухвалює свій вирок у разі необхідності застосування більш суворого покарання.
Призначаючи покарання, суд першої інстанції, відповідно до вимог ст.ст. 50, 65 КК України врахував ступінь тяжкості вчинених злочинів, один з яких є тяжким; дані про особу обвинуваченого, який раніше судимий за вчинення корисливих злочинів, ніде не працює, посередньо характеризується, обставину, яка пом`якшує покарання, а саме: активне сприяння розкриттю злочинів; відсутність обставин, які обтяжують покарання.
Проте, місцевий суд не повною мірою врахував, що ОСОБА_8 раніше вчиняв тяжкі злочини проти власності, за які відбував покарання у виді позбавлення волі та має непогашену судимість. Однак, висновків для себе не зробив та знову вчинив десять епізодів крадіжки особистого майна громадян, один з яких із проникненням у сховище, а також 3 епізоди шахрайства. Крім того, судом не враховано, що ОСОБА_8 ухилявся від суду та оголошувався у розшук (т.1, а.с. 45, а.с. 54).
Вказане в цілому характеризує особу обвинуваченого як такого, що веде злочинний спосіб життя та схильний до продовження злочинної діяльності. Системний характер його протиправної поведінки свідчить про небажання ставати на шлях виправлення та про підвищену суспільну небезпеку особи.
З огляду на вищенаведене, що призначене судом першої інстанції покарання є недостатнім для виправлення обвинуваченого та попередження нових злочинів, а отже є явно несправедливим через м`якість.
Враховуючи викладене, вирок суду першої інстанції підлягає скасуванню в частині призначеного покарання в зв`язку з невідповідністю призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого, з ухваленням в цій частині нового вироку.
Щодо необхідності призначення ОСОБА_8 остаточного покарання на підставі ч.4 ст.70 КК України з урахуванням вироку Ленінського районного суду від 29.10.2021 колегія суддів зазначає наступне.
Як вбачається із змісту оскаржуваного вироку, ОСОБА_8 протягом 2021 року вчинив ряд злочинів проти власності, останній 30.08.2021.
В подальшому ОСОБА_8 було засуджено вироком Ленінського районного суду м. Полтави від 29.10.2021 за ч.2 ст.185 КК України на 3 місяці арешту (т.1, а.с.92-94).
Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому кримінальному правопорушенні, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.
Проте, як правильно зазначає прокурор у своїй апеляційній скарзі, порушення зазначених вимог закону після визначення покарання за ч.ч. 2, 3 ст. 185, ч. 2 ст, 190 КК України та за сукупністю злочинів за ч. 1 ст. 70 КК України судом не призначено остаточне покарання на підставі ч. 4 ст. 70 КК України.
Таким чином, визначаючи ОСОБА_8 остаточне покарання, суд першої інстанції мав при цьому врахувати вирок Ленінського районного суду м. Полтави від 29.10.2021, оскільки врахування повністю відбутого покарання за попереднім вирком передбачено ч.4 ст.70 КК України.
Щодо необхідності визначення початкового строку відбування покарання з 29.12.2021 колегія суддів зазначає, що у вироку Ленінського районного суду м. Полтави від 29.10.2021 зазначено, що строк відбування покарання ОСОБА_8 слід рахувати з 14.09.2021. Таким чином суд, визначаючи початок строку відбування покарання у оскаржуваному вироку, враховуючи наявні дані та те, що ОСОБА_8 фактично відбуває покарання з моменту його затримання за попереднім вироком, правильно визначив строк відбування покарання саме з 14.09.2021, а тому апеляційна скарга в цій частині задоволенню не підлягає.
Керуючись ст. ст. 405, 407, 409, 420 КПК України, колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу першого заступника керівника Полтавської обласної прокуратури ОСОБА_9 - задовольнити частково.

Вирок Октябрського районного суду м. Полтави від 15.04.2022 відносно ОСОБА_8 скасувати в частині призначення покарання.

Ухвалити в цій частині новий вирок, яким призначити ОСОБА_8 призначити покарання за:

- ч. 2 ст. 190 КК України у виді 1 року позбавлення волі;

- ч. 2 ст. 185 КК України у виді 3 років позбавлення волі;

- ч. 3 ст. 185 КК України у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначити ОСОБА_8 покарання у виді 3 роки 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення більш суворим покаранням, призначеним за цим вироком, менш суворого покарання, визначеного вироком Ленінського районного суду м. Полтави від 29.10.2021, остаточно призначити ОСОБА_8 покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі, зарахувавши за правилами ст.72 КК України в строк покарання повністю відбуте покарання у виді 3 місяців арешту за вироком Ленінського районного суду м. Полтави від 29.10.2021.
В іншій частині вирок суду залишити без змін.

Вирок може бути оскаржений до Касаційного кримінального суду протягом трьох місяців з дня його проголошення, а обвинуваченим із моменту вручення копії вироку.

СУДДІ:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4