Номер провадження:1-кс/521/2826/22
У Х В А Л А

18 серпня 2022 року

Малиновський районний суд м. Одеси, у складі:

головуючого судді ОСОБА_1

при секретарі ОСОБА_2

за участю прокурора ОСОБА_3

розглянувши клопотання слідчого СВ віділення поліції №3 ОРУП №1 ГУНП в Одеській області ОСОБА_4 погодженого з прокурором Малиновської окружної прокуратури міста Одеси ОСОБА_3 про проведення огляду за матеріалами кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 02.11.2021 за № 0000091 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 197-1 КК У країни,-

В С Т А Н О В И В:

З клопотання вбачається, що Слідчим відділом відділення поліції №3 Одеського районного управління поліції №1 ГУНП в Одеській області проводиться досудове розслідування за матеріалами кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000091 від 02.11.2021 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. З ст. 197-1 КК України.

Процесуальне керівництво у вказаному кримінальному провадженню здійснюється Малиновською окружною прокуратурою міста Одеси.

01.11.2021 року до Малиновської окружної прокуратури надійшла інформація ГУ Держгеокадастру в Одеській області, згідно з якою на виконання п. 1.8. Плану роботи Управління з контролю за використанням та охороною земель Головного управління Держгеокадастру в Одеській області на III квартал 2021 року та наказу Головного управління Держгеокадастру в Одеській області від 25.08.2021 № 455-ДК «Про здійснення державного нагляду (контролю) за дотриманням земельного законодавства, використанням та охороною земель усіх категорій і форм власності» Управлінням з контролю за використанням та охороною земель Головного управління Держгеокадастру в Одеській області здійснено державний контроль за дотриманням вимог земельного законодавства, використанням та охороною земель усіх категорій і форм власності, родючості ґрунтів шляхом проведення планової перевірки за дотриманням вимог земельного законодавства під час використання земельної ділянки орієнтовною площею 0,0200 га, яка розташована за адресою: м. Одеса, вул. Житомирська, 118.

Згідно з актом перевірки дотримання вимог земельного законодавства за об`єктом - земельної ділянки від 03.09.2021 № 455-ДК/400/АП/09/01/-21 та з урахуванням документів отриманих в ході перевірки, встановлено, що в результаті внесення недостовірних відомостей, та подання вказаних відомостей державному реєстратору речових прав громадянами ОСОБА_5 та ОСОБА_6 самовільно зайнято земельну ділянку по АДРЕСА_1 площею 0,0200 га, шляхом розміщення на ній двоповерхової будівлі

Так, згідно з повідомленням про початок виконання будівельних робіт зареєстрованого за № ОДО за адресою:

АДРЕСА_1 проводиться реконструкція нежитлової будівлі без зміни зовнішньої конфігурації та функціонального призначення. В подальшому виготовлено технічний паспорт, де зазначено, що нежитлова будівля по АДРЕСА_2 після проведеної реконструкції складається з двох поверхів, загальної площі будівлі 369,3 кв.м.

Фактично же спеціалістами ГУ Держгеокадастру в Одеській області зафіксовано, що за адресою: АДРЕСА_1 , розташована двоповерхова будівля, де фундамент змінено від первинної його площі.

В подальшому, рішенням державного реєстратора приватного нотаріуса ОСОБА_7 від 04.09.2020 № 38055823 проведено державну реєстрацію права власності на нежитлову будівлю по АДРЕСА_1 загальною площею 369,3 кв.м.

Крім того, відповідно до даних Публічної кадастрової карти України земельна ділянка за адресою: АДРЕСА_1 , не сформована, відомості щодо прийняття Одеською міською радою рішення щодо передачі у власність, оренду чи інше користування, відсутні.

Так, досудовим розслідуванням встановлено, 14.05.2018 між ТОВ «Роял Стіл» та ОСОБА_8 укладено договір купівлі-продажу, згідно з яким ТОВ «Роял Стіл» передало у власність (продало), а ОСОБА_8 прийняв у власність (купив) Уг частку в праві власності на будівлю прийомного пункту, розташовану за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 49,6 кв. м, реєстраційний номер нерухомого майна: 01. Вказаний договір зареєстровано в реєстрі за №845.

Крім того, 18.05.2018 між ТОВ «Роял Стіл» та ОСОБА_8 укладено договір купівлі-продажу, згідно з яким ТОВ «Роял Стіл» передало у власність (продало), а ОСОБА_8 прийняв у власність (купив) частку в праві власності на будівлю прийомного пункту, розташовану за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 49,6 кв. м, реєстраційний номер нерухомого майна: 01. Вказаний договір зареєстровано в реєстрі за №888.

В подальшому державним реєстратором прав на нерухоме майно приватний нотаріус ОСОБА_9 18.05.2018 прийнято рішення про державну реєстрацію № 41172135, згідно з яким ОСОБА_10 провела державну

реєстрацію прав власності ОСОБА_8 на Уг будівлі прийомного пункту з

реєстраційним номером АДРЕСА_3 .

Згідно з інформацією Державного реєстру речових прав на нерухоме майно станом на 18.05.2018 громадянину ОСОБА_8 належить на праві спільної часткової власності будівля прийомного пункту, що розташований за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 49,6 кв.м., реєстраційний номер нерухомого майна 01.

Далі, 04.09.2020 між громадянином ОСОБА_8 та громадянином ОСОБА_5 укладено договір купівлі-продажу № 992, згідно з яким, ОСОБА_5 купив 1/2 частини будівлі прийомного пункту, що розташований за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 49,6 кв.м, реєстраційний номер нерухомого майна 01, про що внесені відомості до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно 07.09.2020 за № 53927361.

Також, 04.09.2020 між громадянином ОСОБА_8 та громадянкою ОСОБА_6 укладено договір купівлі-продажу № 994, згідно з яким, ОСОБА_6 купила 1/2 частини будівлі прийомного пункту, що розташований за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 49,6 кв.м, реєстраційний номер нерухомого майна 01, про що внесені відомості до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно 07.09.2020 за № 53927361.

Вже, 29.09.2020 державним реєстратором Великодолинської селищної ради ОСОБА_11 на підставі технічного паспорта від 28.09.2020, виданого ФОП ОСОБА_12 загальну площу будівлі прийомного пункту з 49.6 кв.м на 170 кв.м.

В подальшому, а саме: 20.08.2021 державним реєстратором Великодолинської селищної ради ОСОБА_13 прийнято рішення №59952991, згідно з яким на підставі технічного паспорта від 13.08.2021, виданого ТОВ «Ренійське БТІ» та декларації про готовність об`єкта до експлуатації ОДІ 7 внесені зміни: так загальну площу об`єкту змінено з 170 кв.м на 369,3 кв.м., а в графі «об`єкт нерухомого майна» замість «будівлі прийомного пункту» зазначено «нежитлова будівля».

Таким чином, у органу досудового розслідування є обґрунтовані підстави вважати, що громадянами ОСОБА_6 та ОСОБА_5 самовільно захоплено ділянку місцевості, що розташована за адресою: АДРЕСА_2 та проведено самовільне будівництво.

Відповідно до ст. 60 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», територіальним громадам сіл, селищ, міст, районів у містах належить право комунальної власності на рухоме і нерухоме майно, доходи місцевих бюджетів, інші кошти, землю, природні ресурси, підприємства, установи та організації, житловий фонд, нежитлові приміщення, заклади культури, освіти, спорту, охорони здоров`я, науки, соціального обслуговування та інше майно і майнові права, рухомі та нерухомі об`єкти, визначені відповідно до закону як об`єкти права комунальної власності, а також кошти, отримані від їх відчуження.

Органи місцевого самоврядування від імені та в інтересах територіальних громад відповідно до закону здійснюють правомочності щодо володіння, користування та розпорядження об`єктами права комунальної власності, в тому числі виконують усі майнові операції, можуть передавати об`єкти права комунальної власності у постійне або тимчасове користування юридичним та фізичним особам, здавати їх в оренду, продавати і купувати, використовувати як заставу, вирішувати питання їхнього відчуження, визначати в угодах та договорах умови використання та фінансування об`єктів, що приватизуються та передаються у користування і оренду.

Відповідно до вказаних вище положень Одеська міська рада від імені територіальної громади міста Одеси є розпоряджається землею, в межах міста.

Згідно з частиною 1 ст. 79 ЗК України земельна ділянка - це частина земної поверхні з установленими межами, певним місцем розташування, з визначеними щодо неї правами.

Відповідно до ст. 125 ЗК України, право власності на земельну ділянку, а також право постійного користування та право оренди земельної ділянки виникають з моменту державної реєстрації цих прав.

При цьому, згідно з положеннями статті 126 ЗК право власності, користування земельною ділянкою оформлюється відповідно до Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень», яка є офіційним визнанням і підтвердженням державою фактів виникнення, переходу або припинення прав на нерухоме майно, обтяження таких прав шляхом внесення відповідного запису до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно.

Таким чином, відповідно до наведених вимог закону обов`язковою умовою фактичного використання земельної ділянки є наявність у особи, що її використовує, правовстановлюючих документів на цю земельну ділянку та державної реєстрації майнового права на неї, а відсутність у особи таких документів є самовільним зайняттям вказаної земельної ділянки.

Відсутність оформленого відповідно до вимог законодавства речового права на земельну ділянку взагалі виключає можливість проводити на ній будь- які будівельні роботи, та, тим більш, вводити в експлуатацію реконструйований або побудований об`єкт, який будувався на земельній ділянці, що не була відведена в установленому законодавством порядку для цієї мети, що прямо вказує на самочинне будівництво, здійснене із порушенням прав територіальної громади м. Одеси.

Статтями 29, 34, 36 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», ст.4 Закону України «Про архітектурну діяльність», встановлено, що без документу, який посвідчує право власності або користування земельною ділянкою для будівництва, без отримання містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки, а також належно розробленої та затвердженої проектної документації, будівництво не допускається.

Згідно з ч. 4 ст. 26 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», право на забудову земельної ділянки реалізується її власником або користувачем за умови використання земельної ділянки відповідно до вимог містобудівної документації.

Оскільки Одеською міською радою, яка в даному випадку є власником ділянки місцевості, що розташована за адресою: АДРЕСА_1 , рішення про виділення громадянам ОСОБА_14 та ОСОБА_5 чи будь-якій іншій особі земельної ділянки, що розташована за вказаною вище адресою в натурі не приймалось, проект землеустрою не розроблявся та рішення про його затвердження також не приймалось, кадастровий номер не надано, що підтверджується даними, що містяться у Публічній кадастровій карті. Відповідно Одеській міській раді як представнику територіальної громади міста Одеси, заподіюється шкода.

У ході проведення досудового розслідування допитано в якості свідка громадянина ОСОБА_15 , який підтвердив факт того, що громадянами ОСОБА_6 та ОСОБА_5 замість проведення реконструкції як вказано в дозвільних документах на будівництво, проводиться нове будівництво на земельній ділянці, право власності або користування на яку вони не отримували.

Процесуальним керівником у кримінальному провадженні 16.05.2022 прокурором Малиновської окружної прокуратури м. Одеси ОСОБА_3 винесено постанову про призначення судової будівельно-технічної експертизи.

До Малиновської окружної прокуратури міста Одеси 13.07.2022 за №22-2061 надійшло клопотання судового експерта ОСОБА_16 про надання доступу до об`єкта дослідження в рамках експертного провадження у кримінальому провадженні №0000091 від 02.11.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.З ст. 197-1 КК України.

На виконання клопотання експерта та з метою забезпечення безперешкодного доступу експерта до нежитлового приміщення, що розташоване за адресою: АДРЕСА_1 та дотримання вимог КПК України, слідчий за погодженням з процесуальним керівником в найкоротші строки звертається до слідчого судді з клопотанням про отримання дозволу на проведення огляду.

Обставини, які будуть встановлені у ході огляду нежитлового приміщення, на яке розташоване за адресою: АДРЕСА_1 , мають важливе значення для кримінального провадження та сприяють встановленню усіх обставин вчинення кримінального правопорушення, зокрема визначення виду будівництва (нове будівництво, реконструкція, капітальний ремонт тощо) здійснено на об`єкті, реєстраційний номер об`єкту нерухомого майна 01, що розташований по АДРЕСА_2

Стаття 30 Конституції України гарантує кожному недоторканність житла чи іншого володіння особи. Так, згідно із цією статтею не допускається проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду чи обшуку інакше як за вмотивованим рішенням суду.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 237 КПК України встановлено, що з метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення слідчий, прокурор проводять огляд місцевості, приміщення, речей та документів.

У практиці ЄСПЛ напрацьовано три головні критерії, які слід оцінювати на предмет відповідності втручання в право особи на мирне володіння своїм майном принципу правомірного втручання, сумісного з гарантіями ст. 1 Першого протоколу, а саме: (а) чи є втручання законним; (б) чи переслідує воно «суспільний інтерес» (public interest, general interest, general interest of the community); (в) чи є такий захід (втручання в право на мирне володіння майном) пропорційним визначеним цілям (must be a reasonable relationship of proportionality between the means employed and the aims pursued). ЄСПЛ констатує порушення державою ст. 1 Першого протоколу, якщо хоча б одного критерію не буде додержано.

Таке втручання на право особи на мире володіння майном, яке полягає у проведенні огляду нежитлового приміщення, що розташоване за адресою: АДРЕСА_1 , реєстраційний номер об`єкту нерухомого майна 01, загальною площею 369,3 кв.м., який відповідно до витягу з реєстру право власності належить на праві спільної часткової власності громадянам ОСОБА_6 та ОСОБА_5 , є виправдним, оскільки здійснюється з метою задоволення «суспільного інтересу», яке полягає у перевірці фактів щодо можливого будівництва житлового будинку без відповідних дозвільних документів, в тому числі на земельну ділянку. Також таке втручання є пропорційним між інтересами держави (суспільства), пов`язаними з втручанням, та інтересами особи, яка так чи інакше страждає від втручання між інтересами держави (суспільства), пов`язаними з втручанням, та інтересами особи, яка так чи інакше страждає від втручання (принцип «справедливої рівноваги»).

Огляд житла чи іншого володіння особи здійснюється згідно з правилами цього Кодексу, передбаченими для обшуку житла чи іншого володіння особи.

Не отримання можливості проведення огляду призведе до неможливості довести обставини, які необхідно довести у межах кримінального провадження.

З вищевикладених підстав слідчий звернувся з вказаним клопотанням до суду.

В судовому засіданні слідчий підтримав клопотання та просив його задовольнити

Вивчивши клопотання та матеріали додані до нього, вислухавши доводи слідчого, слідчий суддя приходить до висновку, що клопотання підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Згідно ч. 1 ст. 234 КПК України, обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Під час розгляду клопотання слідчим суддею встановлено та слідчим доведено, що дійсно мало місце вчинення злочину, передбаченого ч.3 ст. 197-1 КК України та є необхідність у виявленні та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.197-1 КК України.

Таким чином, слідчий суддя вважає, що потреби досудового розслідування виправдовують проведення обшуку, оскільки іншим чином виявити та зафіксувати відомості про обставини вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.197-1 КК України, відшукати речі і документи, які є джерелами доказів та можуть містити відомості, що мають значення для кримінального провадження і підлягають доказуванню, неможливо.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст. ст. 234, 235 КПК України, слідчий суддя -

У Х В А Л И В:

Клопотання слідчого СВ віділення поліції №3 ОРУП №1 ГУНП в Одеській області ОСОБА_4 погодженого з прокурором Малиновської окружної прокуратури міста Одеси ОСОБА_3 про проведення огляду за матеріалами кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 02.11.2021 за № 0000091 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 197-1 КК У країни - задовольнити.

Надати дозвіл на проведення огляду об`єкту нерухомості, а саме: нежитлового приміщення, реєстраційний номер об`єкту нерухомого майна 01, загальною площею 369,3 кв.м., що розташоване за адресою: АДРЕСА_1 , який відповідно до витягу з реєстру право власності залежить на праві спільної часткової власності громадянам ОСОБА_6 та ОСОБА_5 .

Дозвіл на проведення огляду надати прокурорам Малиновської окружної прокуратури міста Одеси, які входять до групи прокурорів, що здійснюють процесуальне керівництво у кримінальному провадженні №0000091 від 02.11.2021 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 197-1 КК України, слідчому СВ відділення поліції №3 Одеського районного управління поліції №1 ГУ НП в Одеській області ОСОБА_17 та іншим слідчим, що входять до групи слідчих, які здійснюють досудове розслідування по вказаному кримінальному провадженню.

Для проведення огляду дозволити залучити спеціаліста:

- експерта ОНДІСЕ Міністерства юстиції України ОСОБА_16 з метою встановлення обставин, які мають значення для кримінального провадження, в тому числі визначення виду будівництва (нове будівництво, реконструкція, капітальний ремонт тощо) здійснено на об`єкті, реєстраційний номер об`єкту нерухомого майна 01, що розташований по АДРЕСА_1 .

Строк дії ухвали один місяць з дня її постановлення.

Ухвала слідчого судді оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1