Кропивницький апеляційний суд
№ провадження 11-сс/4809/434/22 Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
Категорія ст. 368КК України Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27.09.2022 року. Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Кропивницького апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю: секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,
захисника ОСОБА_7
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Кропивницькому, апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 , яка діє в інтересах підозрюваного ОСОБА_8 на ухвалу слідчого судді Ленінського районного суду м. Кіровограда від 19 вересня 2022 року, якою ОСОБА_8 відсторонено від посади заступника міського голови Помічнянської міської ради Новоукраїнського району Кіровоградської області з питань діяльності виконавчих органів ради (соціальна сфера), з 19.09.2022 року до 06.11.2022 року,

В С Т А Н О В И Л А:

Слідчий відділу розслідування злочинів у сфері господарської та службової діяльності СУ ГУПН в Кіровоградській області ОСОБА_9 звернувся до Ленінського районного суду м. Кіровограда з клопотанням про відсторонення підозрюваного ОСОБА_8 від займаної посади заступника міського голови Помічнянської міської ради Новоукраїнського району Кіровоградської області з питань діяльності виконавчих органів ради (соціальна сфера), строком на 2 місяці.

В обґрунтування клопотання зазначив, що в провадженні слідчого управління ГУНП в Кіровоградській області перебувають матеріали досудового розслідування внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000119 від 08.08.2022 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України.
Досудовим розслідуванням встановлено, що ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , відповідно до Закону України «Про місцеві вибори», Постанови Верховної Ради України «Про призначення чергових місцевих виборів у 2020 році» від 15.07.2020 № 795-IX, результатів виборів Помічнянської міської територіальної виборчої комісії та Рішення № 2 від 25.11.2020 Помічнянської міської ради, обраний та перебуває на посаді Помічнянського міського голови.
Відповідно до статті 12 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» ОСОБА_10 є головною посадовою особою Помічнянської міської ради та очолює виконавчий комітет міської ради, головує на її засіданнях.
Таким чином, ОСОБА_10 , перебуваючи на момент вчинення кримінального правопорушення на посаді Помічнянського міського голови, відповідно до частини 3 статті 18, примітки 1 статті 364, примітки 2 статті 368 КК України, пункту 1 частини 1 статті 3 Закону України «Про запобігання корупції», статей 12, 42 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» постійно здійснював функцію представника органу місцевого самоврядування та являвся службовою особою, яка займає відповідальне становище.
Проте, ОСОБА_10 , займаючи посаду голови Помічнянської міської ради, будучи службовою особою, що постійно здійснює функцію представника органу місцевого самоврядування, спонукаємий жадобою до наживи, незаконного збагачення, вирішив умисно використати свої службові повноваження з корисливих мотивів, а саме з метою одержання неправомірної вигоди для себе та третьої особи за вчинення в інтересах того хто надає неправомірну вигоду дії з використанням влади та службового становища, за наступних обставин:
Відповідно до нотаріально посвідченої довіреності від 21.07.2022, зареєстрованої в реєстрі за № 1427, ОСОБА_11 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_1 , уповноважив ОСОБА_12 представляти його інтереси та вести справи як фізичної особи-підприємця, а саме: приймати участь в аукціонах, торгах, тендерах, тощо для чого подавати та підписувати відповідні заяви, довідки та документи; в підприємствах, установах та організаціях незалежно від підпорядкування, форм власності та належності, перед фізичними особами - підприємцями, фізичними особами з питань, пов`язаних з веденням підприємницької діяльності.
Разом з цим, ОСОБА_12 надано право: брати участь у переговорах з усіх питань, що стосуються наданих повноважень, подавати документи, включаючи заяви; одержувати кореспонденцію, в тому числі грошову та посилкову. Довіреність видана строком на шість місяців і дійсна до 21.01.2023.
З метою ведення підприємницької діяльності, 28.07.2022 ОСОБА_12 звернувся з письмовою заявою до Помічнянської міської ради про отримання дозволу на розміщення надувної дитячої гірки на центральній площі по АДРЕСА_2 .
В цей час, у ОСОБА_10 виник злочинний умисел спрямований на одержання неправомірної вигоди від ОСОБА_12 для матеріального збагачення. За основу злочинної діяльності ОСОБА_10 взяв наступну злочинну схему, яка передбачала створення умов для реалізації протиправних намірів, а саме одержання неправомірної вигоди у вигляді грошових коштів для себе за надання дозволу щодо безперешкодного встановлення та функціонування на центральній площі в місті Помічна дитячого майданчику (надувна гірка).
Усвідомлюючи неможливість доведення злочинного умислу самостійно, ОСОБА_10 обрав груповий характер вчинення кримінального правопорушення, а саме за попередньою змовою групою осіб.
Так, останній залучив до реалізації злочинних намірів ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , який, відповідно до Розпорядження № 90-к від 11.12.2020 «Про прийняття на роботу та присвоєння рангу посадової особи місцевого самоврядування» та у відповідності Рішення другої сесії Помічнянської міської ради № 20 від 10.12.2020 «Про затвердження протоколу лічильної комісії № 11 та обрання заступника Помічнянського міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради (соціальна сфера)», відповідно до статті 15 Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування» та статті 42 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», прийнято на посаду заступника міського голови з питань виконавчих органів ради (соціальна сфера).
Відповідно до Рішення № 26 від 25.03.2021 Помічнянської міської ради «Про розподіл обов`язків між міським головою, секретарем міської ради, заступниками та керуючим справами (секретарем) виконкому» у зв`язку з кадровими призначеннями та з метою ефективної діяльності апарату ради та її виконавчих органів, на підставі статті 40 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» розподіллено обов`язки між міським головою, секретарем міської ради, заступниками міського голови та керуючим справами (секретарем) виконкому.
Згідно Додатку № 1 до Рішення № 26 від 25.03.2021 Помічнянської міської ради на ОСОБА_8 , як заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради (соціальна сфера) покладено наступні обов`язки:
- Забезпечує виконання положень Конституції України, Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», інших законів України, постанов Верховної Ради України, актів Президента України, Кабінету Міністрів України при здійсненні власних та делегованих повноважень виконавчими органами Помічнянської міської ради з питань соціального захисту незахищених верств населення, пенсіонерів, інвалідів, одиноких непрацездатних, дітей-сиріт, одиноких матерів, багатодітних сімей, інших громадян, які внаслідок недостатньої матеріальної забезпеченості потребують допомоги та соціальної підтримки, охорони здоров`я, освіти, культури, охорони культурної спадщини, туризму, фізичної культури та спорту, материнства і дитинства;
- Забезпечує підготовку матеріалів на розгляд сесії міської ради і виконавчого комітету та проектів відповідних рішень з питань, які віднесенні до його віддання;
- Координує ефективну роботу та розвиток на території громади мережі закладів освіти, культури, фізичної культури і спорту, соціального захисту, охорони здоров`я, інших соціально-культурних закладів, які належать до комунальної власності Помічнянської міської ради;
- Координує питання розвитку молодіжного руху в громаді, забезпечення прав, свобод і законних інтересів дітей і молоді;
- Контролює та координує впровадження тендерної політики в територіальній громаді та врегулювання основ гендерного балансу;
- Координує діяльність Служби у справах дітей, роботу щодо запобігання бездоглядності неповнолітніх;
- Координує роботу з ветеранськими організаціями міста;
- Координує роботу з питань охорони праці;
- Координує роботу у справах з учасниками ліквідації наслідків аварії на Чорнобильській АЕС, учасниками та ветеранами АТО, ООС, ВІЗВ та на території інших держав;
- Координує роботу та здійснює контроль заходів щодо розширення та вдосконалення мережі підприємств торгівлі, громадського харчування, побутового обслуговування, транспорту та зв`язку;
- Здійснює облік громадян, які потребують поліпшення житлових умов, управління житловим фондом;
- Здійснює контроль за дотримання законодавства щодо захисту прав споживачів;
- Координує роботу з питань законності і правопорядку, громадські формування з охорони громадського порядку;
- Здійснює реалізацію заходів щодо осіб, які відбували покарання у виді обмеження волі або позбавлення волі на певний строк;
- Забезпечує здійснення в територіальній громаді заходів у сфері запобігання та протидії домашньому насильству і насильству за ознакою статі на території Помічнянської міської територіальної громади;
- Організовує підготовку та реалізацію міських програм соціально- економічного розвитку відповідно до вимог чинного законодавства, планування та обліку згідно функціональних обов`язків;
- У межах наданих повноважень організовує співпрацю та ділове листування з органами державної влади та органами місцевого самоврядування, підприємствами, установами та організаціями з питань, що належать до його компетенції;
- Організовує роботу щодо написання проектів інвестиційних програм відповідно до розподілу обов`язків;
- Організовує підготовку необхідних документів для прийняття рішень виконкому щодо надання соціальних послуг на безкоштовній основі сім`ям/особам, які опинилися в складних життєвих обставинах;
- Входить до складу конкурсної комісії з питань заміщення вакантних посад посадових осіб місцевого самоврядування у виконкомі Помічнянської міської ради;
- Здійснює особистий прийом громадян. Розглядає звернення громадян відповідно до покладених на нього обов`язків;
- Заступник міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради (соціальна сфера) безпосередньо підпорядкований міському голові, відповідальний перед міською радою.
Поінформувавши ОСОБА_8 , щодо своїх злочинних намірів, ОСОБА_10 , запропонував йому спільними, узгодженими діями вчинити кримінальне правопорушення пов`язане з одержанням грошових коштів від ОСОБА_12 , за надання дозволу на розміщення дитячого майданчику (надувна гірка) на центральній площі міста Помічна, Новоукраїнського району, Кіровоградської області, завуалювавши вимагання неправомірної вигоди під сплату грошових коштів за спожиту електроенергію для потреб функціонування дитячого майданчику.
Розуміючи протиправний характер пропозиції ОСОБА_10 , проте спонукаємий корисливим мотивом і метою незаконного збагачення, ОСОБА_8 заздалегідь, тобто до початку вчинення злочину, домовилися про спільне його вчинення, вступивши, тим самим, у злочинну змову.
В подальшому, 18.08.2022 в приміщенні службового кабінету міського голови Помічнянської міської ради, за адресою: Кіровоградська область, Новоукраїнський район, місто Помічна, вулиця Перемоги, будинок 91, між ОСОБА_12 та ОСОБА_10 відбулась зустріч і розмова, в ході якої останній передав ОСОБА_12 лист виконавчого комітету Помічнянської міської ради № П-136 від 29.07.2022 в якому було зазначено: «На ваш лист щодо надання дозволу на розміщення дитячого майданчику (надувна гірка) виконавчий комітет Помічнянської міської ради не заперечує щодо розміщення даного об`єкту на центральній площі міста».
Разом з цим, під час даної зустрічі ОСОБА_10 на виконання заздалегідь розробленого злочинного плану із ОСОБА_8 та з метою прикриття протиправної діяльності, повідомив ОСОБА_12 , що за безперешкодне встановлення та функціонування на центральній площі в місті Помічна, Новоукраїнського району дитячого майданчику (надувна гірка), йому необхідно щоденно надавати грошові кошти в сумі 500 гривень та повідомив що подальше передання вказаних грошових коштів потрібно здійснювати ОСОБА_8 .
Після цього, 18.08.2022 в приміщенні службового кабінету заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради (соціальна сфера) Помічнянської міської ради, за адресою: Кіровоградська область, Новоукраїнський район, місто Помічна, вулиця Перемоги, будинок 91, між ОСОБА_12 та ОСОБА_8 відбулася розмова, під час якої останній діючи відповідно до раніше розробленого злочинного плану повідомив, що ОСОБА_12 необхідно надати частину грошових коштів, за відповідний період, у сумі 10 000 гривень, після чого може здійснити встановлення дитячого майданчику (надувна гірка) та розпочати здійснювання підприємницької діяльності на центральній площі міста Помічна Новоукраїнського району.
В обумовлений із ОСОБА_8 день, а саме 05.09.2022 в приміщенні адміністративної будівлі Помічнянської міської ради за адресою: Кіровоградська область, Новоукраїнський район, місто Помічна, вулиця Перемоги, 91, між останнім та ОСОБА_12 відбулась зустріч. В ході даної зустрічі, ОСОБА_12 виконуючи незаконну вимогу ОСОБА_10 та ОСОБА_8 , близько 16.45 години передав останньому раніше обумовлену суму грошових коштів - 10 000 гривень, в якості неправомірної вигоди за надання дозволу щодо безперешкодного встановлення та функціонування на центральній площі в місті Помічна, Новоукраїнського району дитячого майданчику (надувна гірка).
Після цього, заступника міського голови з питань виконавчих органів ради (соціальна сфера) Помічнянської міської ради ОСОБА_8 та міського голову Помічнянської міської ради ОСОБА_10 , затримано працівниками правоохоронного органу на місці вчинення злочину.

Ухвалою слідчого судді Ленінського районного суду м. Кіровограда від 19 вересня 2022 року відсторонено ОСОБА_8 від посади заступника міського голови Помічнянської міської ради Новоукраїнського району Кіровоградської області з питань діяльності виконавчих органів ради (соціальна сфера), з 19.09.2022 року до 06.11.2022 року.
Контроль за виконанням ухвали покладено на прокурора відділу процесуального керівництва при провадженні досудового розслідування територіальними органами поліції та підтримання публічного обвинувачення управління нагляду за додержанням законів Національною поліцією України та органами, які ведуть боротьбу з організованою та транснаціональною злочинністю Кіровоградської обласної прокуратури ОСОБА_6 .
Судове рішення мотивовано тим, що ОСОБА_8 перебуваючи на займаній посаді матиме можливість знищити, підробити або спотворити документи, які мають істотне значення для встановлення обставин кримінального правопорушення, в тому числі шляхом внесення дописок, виправлень, підчисток тощо, а також матиме вплив на свідків, які надали покази у кримінальному провадженні, або тих які ще не допитані, з метою зміни їх показів, чи спонукатиме до складання та видачі документів, що можуть містити неправдиві відомості.

В апеляційній скарзі захисник ОСОБА_7 , яка діє в інтересах підозрюваного ОСОБА_8 просить скасувати ухвалу слідчого судді та постановити нову ухвалу, якою у задоволенні клопотання слідчого про відсторонення підозрюваного ОСОБА_8 від посади заступника міського голови Помічнянської міської ради Новоукраїнського району Кіровоградської області відмовити в повному обсязі.
Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що ні в письмовому клопотанні, ні в судовому засіданні слідчим та прокурором не зазначені, які саме обставини дають підстави вважати, що підозрюваний, перебуваючи на посаді, може знищити чи підробити речі і документи, які мають значення для досудового розслідування, не містять доказів такого і матеріали справи.
А тому, стороною обвинувачення не доведено, що підозрюваний, перебуваючи на займаній посаді, об`єктивно може знищити чи приховати або спотворити речі і документи, які мають суттєве значення для досудового розслідування.
При встановленні можливості вчинення підозрюваним незаконного впливу на свідків , перш за все звертає увагу, що їх наявність під час розгляду клопотання про відсторонення від посади має досліджуватись слідчим суддею, саме у зв`язку з перебуванням особи на відповідній посаді та наявності у підозрюваного можливості здійснення протиправних дій щодо таких осіб, виключно шляхом використання займаної посади.
В обґрунтування необхідності відсторонення ОСОБА_13 від посади прокурором фактично наведено лише припущення, що підозрюваний може вчиняти аналогічні правопорушення, проте жодного обґрунтування підстав вважати, що підозрюваний підробить речі і документи, які мають суттєве значення, незаконними засобами впливатиме на свідків та інших учасників кримінального провадження або протиправно перешкоджатиме кримінальному провадженню іншим чином стороною обвинувачення не зазначено.
Суду не надано жодного доказу наявності протиправної процесуальної поведінки підозрюваного ОСОБА_13 у даному кримінальному провадженні. Також, не надано доказів на обґрунтування ризиків, що зазначені прокурором в клопотанні.
До того ж, необхідно врахувати, що з 07.09.2022 року по 19.09.2022 року ОСОБА_8 перебував на волі, міг працювати, і мав можливість скоїти ті дії, на які посилається слідчий у клопотанні. Однак, жодних протиправних дій ним скоєно не було, оскільки він жодним чином не вважає себе винуватим у вчиненні інкримінованого кримінального правопорушення і сподівається лише законним шляхом довести свою невинуватість.
Вважає, що також повинно бути враховано, що на теперішній час речові докази у кримінальному провадженні були вилучені під час обшуків, проведених в рамках даного кримінального провадження і підробити їх неможливо.
Крім того, на підозрюваного покладено обов`язок утримуватися від спілкування з іншими підозрюваними та особами, які можуть бути свідками.
Також, не враховано і те, що ОСОБА_8 є лише заступником, а не керівником ( головою), що унеможливлює спотворення ним документів, які видаються за підписом керівника (голови).

Заслухавши доповідача, захисника ОСОБА_7 , яка діє в інтересах підозрюваного ОСОБА_8 , яка підтримала апеляційну скаргу та просила її задовольнити, прокурора який заперечував проти задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали клопотання слідчого, та проаналізувавши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційну скаргу необхідно залишити без задоволення, з таких підстав.

Згідно п. 4 ч. 2 ст. 131 КПК України відсторонення від посади є заходом забезпечення кримінального провадження.

Відповідно до ст. 154 КПК України, відсторонення від посади може бути здійснено щодо особи, яка підозрюється або обвинувачується у вчиненні злочину середньої тяжкості, тяжкого чи особливо тяжкого злочину, і не залежно від тяжкості злочину - щодо особи, яка є службовою особою правоохоронного органу. Відсторонення від посади здійснюється на підставі рішення слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження на строк не більше двох місяців, в межах строку досудового розслідування.
Стаття 43 Конституції України передбачає, що кожен громадянин має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає, тому будь-які обмеження щодо реалізації цього права, в тому числі і відсторонення від посади під час кримінального провадження, повинно здійснюватись виключно з підстав та у порядку, передбаченому КПК України.
Згідно ч. 1 ст. 157 КПК України, слідчий суддя, суд відмовляє у задоволенні клопотання про відсторонення від посади, якщо прокурор не доведе наявність достатніх підстав вважати, що такий захід необхідний для припинення кримінального правопорушення, припинення або запобігання протиправній поведінці підозрюваного або обвинуваченого, який, перебуваючи на посаді, може знищити чи підробити речі і документи, які мають значення для досудового розслідування, незаконними засобами впливати на свідків та інших учасників кримінального провадження або протиправно перешкоджати кримінальному провадженню іншим чином.

Слід зазначити, що застосування такого заходу забезпечення кримінального провадження, як відсторонення від посади, з метою запобігання вищевказаним ризикам, передбачає доведення в сукупності фактів, які свідчать про існування таких ризиків та наявності у підозрюваного можливості здійснення протиправних дій шляхом використання займаної посади.
При прийняті рішення про відсторонення підозрюваної особи від займаної посади судом повинні належним чином досліджуватись мотиви, наведені в клопотанні, правова підстава, а також оцінюватись ефективність застосування даного заходу забезпечення кримінального провадження поряд із наслідками такого застосування для інших осіб.
Відповідно п. 15 листа ВССУ «Про деякі питання здійснення слідчим суддею суду першої інстанції судового контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб під час застосування заходів забезпечення кримінального провадження» відсторонення від посади як захід забезпечення кримінального провадження здійснюється з метою припинення кримінального правопорушення; припинення або запобігання протиправній поведінці підозрюваного/обвинуваченого, який, перебуваючи на посаді, може знищити чи підробити речі і документи, які мають значення для досудового розслідування, незаконними засобами впливати на свідків та інших учасників кримінального провадження або протиправно перешкоджати кримінальному провадженню іншим чином.

Згідно з практикою Європейського суду з прав людини, суд своїм рішенням повинен забезпечити не тільки права підозрюваного, а й високі стандарти охорони загальносуспільних прав та інтересів. Забезпечення таких стандартів, як підкреслює Європейський суд з прав людини, вимагає від суду більшої суворості в оцінці порушень цінностей суспільства.
Як вбачається з оскаржуваної ухвали слідчим суддею та органом досудового розслідування належним чином було дотримано наведені вимоги закону.
З клопотання прокурора вбачається, що ОСОБА_8 займає посаду заступника міського голови Помічнянської міської ради Новоукраїнського району Кіровоградської області з питань діяльності виконавчих органі ради (соціальна сфера), у зв`язку з цим вбачається наявність достатніх підстав вважати, що ОСОБА_8 перебуваючи на займаній посаді матиме можливість знищити, підробити або спотворити документи, які мають істотне значення для встановлення обставин кримінального правопорушення, в тому числі шляхом внесення дописок, виправлень, підчисток тощо, а також матиме вплив на свідків, які надали покази у кримінальному провадженні, або тих які ще не допитані, з метою зміни їх показів, чи спонукатиме до складання та видачі документів, що можуть містити неправдиві відомості.
Слідчий в клопотанні вказав, що ОСОБА_8 , перебуваючи на займаній посаді матиме можливість продовжувати свою злочинну діяльність, може незаконно впливати на свідків, з метою приховання фактів своєї злочинної діяльності чи іншим шляхом протиправно перешкоджати кримінальному провадженню.

Згідно з ч. 3 ст. 132 КПК України застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, дізнавач, прокурор не доведе, що:
1) існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження;
2) потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, дізнавача, прокурора;
3) може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, дізнавач, прокурор звертається із клопотанням.

Слід зазначити, що термін «обґрунтована підозра», згідно практики Європейського суду з прав людини (далі ЄСПЛ) у справі «Нечипорук і Йонкало проти України» від 21.04.2011 року, означає, що існують факти або інформація, які можуть переконати об`єктивного спостерігача в тому, що особа про яку йдеться мова, могла вчинити правопорушення.
При цьому, колегія суддів не може не зазначити, що практика ЄСПЛ не вимагає, щоб на момент обрання запобіжного заходу у органу досудового розслідування чи суду були чіткі докази винуватості особи, яку повідомлено про підозру.

Оскільки на даному етапі кримінального провадження не допускається вирішення тих питань, які повинен вирішувати суд під час розгляду по суті, а саме питань, пов`язаних з оцінкою доказів з точки зору їх достатності і допустимості для визнання особи винною чи невинною у вчиненні злочину, то слідчий суддя на підставі розумної оцінки сукупності отриманих доказів лише визначив, що причетність ОСОБА_8 до вчинення злочину.

Також, колегія суддів не може не зазначити, що практика ЄСПЛ не вимагає, щоб на момент обрання або продовження запобіжного заходу у органу досудового розслідування були чіткі докази винуватості особи, яку повідомлено про підозру.
Так, у справі «Феррарі-Браво проти Італії» від 14.03.1984 року ЄСПЛ вказав, що комісія наголошує, що питання про те, що арешт або тримання під вартою до суду є виправданими тільки тоді, коли доведено факт вчинення та характер інкримінованих правопорушень, ставити не можна, оскільки це є завданням попереднього розслідування та судового розгляду, сприяти якому й має запобіжний захід.
Підозра ОСОБА_8 , у вчиненні кримінального правопорушення підтверджується зібраними у кримінальному провадженні доказами:

- показаннями свідка ОСОБА_12 , відповідно до яких ОСОБА_10 та ОСОБА_8 під час розмов зазначали, що йому необхідно надати їм грошові кошти та після цього може встановити дитячий майданчик (надувна гірка) і розпочати здійснення підприємницької діяльності на центральній площі міста Помічна Новоукраїнського району;

- протоколом обшуку у невідкладних випадках від 05.09.2022 який проведено у період часу з 16:52 годин по 18:50 годин в адміністративній будівлі Помічнянської міської ради , юридична адреса: Кіровоградська область, Новоукраїнський район, м. Помічна, вулиця Перемоги, 91, а саме в службовому кабінеті № 2 - заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів ОСОБА_8 , в ході якого в шухляді столу за яким сидів ОСОБА_8 , виявлено та вилучено грошові кошти в загальній сумі 10 000 грн., які надані ОСОБА_12 , в якості неправомірної вигоди;

- протоколом обшуку у невідкладних випадках від 05.09.2022 який проведено у період часу з 17:40 годин по 19:18 годин в адміністративній будівлі Помічнянської міської ради , юридична адреса: Кіровоградська область, Новоукраїнський район, м. Помічна, вулиця Перемоги, 91, а саме в службовому кабінеті № 9 та 13, у ході проведення якого в кабінеті № 9 виявлено та вилучено оригінал заяви ОСОБА_12 від 28.07.2022 вх. П-136 від 29.07.2022, копія паспорту ОСОБА_12 , копі РНОКПП ОСОБА_12 , копія довіреності № 1427 від 21.07.2022, копія висновку державної санітарно-епідемілогічної експертизи № 12.2-18-1/29579 від 12.10.2020 з додатками, оригінал відповіді ОСОБА_10 № П-136 від 29.07.2022 та інше;

-протоколами проведення негласних слідчих (розшукових) дій;

-протоколом огляду, ідентифікації (помітки) та вручення грошових коштів;

- речовими доказами та іншими зібраними у справі доказами, які викривають ОСОБА_8 та ОСОБА_10 у вчиненні умисного кримінального правопорушення у сфері службової діяльності, передбаченого Кримінальним кодексом України: прийняття обіцянки та одержання службовою особою, яка займає відповідальне становище, неправомірної вигоди для себе за вчинення такою службовою особою в інтересах того, хто пропонує, обіцяє чи надає неправомірну вигоду, будь-якої дії з використанням наданої їй влади чи службового становища, за попередньою змовою групою осіб, тобто у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України.

Наявні матеріали на думку слідчого судді свідчать, що існують факти та інформація, які можуть переконати об`єктивного спостерігача, що ОСОБА_8 міг вчинити кримінальне правопорушення, передбачене ч.3 ст. 368 КК України.

Під час апеляційного захисник заперечував проти застосованого судом першої інстанції заходу забезпечення кримінального провадження.

Заступник міського голови відповідно до Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» наділений низкою владних та адміністративних повноважень, а у разі відсутності голови ради наділений низкою владних та адміністративних повноважень голови ради, які передбачають особисте або опосередковане спілкування з підлеглими йому особами та депутатами, які, в тому числі, є свідками у даному кримінальному провадженні, що не виключає можливість здійснення впливу на зазначених осіб з метою викривлення їх показань та уникнення відповідальності.

При встановленні наявності ризику впливу на свідків слід враховувати встановлену Кримінальним процесуальним кодексом України процедуру отримання показань від осіб, які є свідками, у кримінальному провадженні, відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 23, ст. 224, ч. 4 ст. 95 КПК України.

З огляду на зазначені положення закону, ризик впливу на свідків існує не лише на початковому етапі кримінального провадження при зібранні доказів, а й продовжує існувати на стадії судового розгляду до моменту безпосереднього отримання судом показань від свідків та дослідження їх судом.

При цьому, колегія суддів враховує, що ОСОБА_8 добре зазнає свідків, тому є вагомі підстави вважати, що у разі залишення його на посаді, користуючись низкою владних та адміністративних повноважень, може здійснити на них вплив з метою викривлення їх показань та уникнення відповідальності.

Разом з тим, необхідно зазначити про те, що в рамках даного кримінального провадження ОСОБА_10 , який перебуває на посаді Помічнянського міського голови оголосили про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбачене ч.3 ст. 368 КК України та обрали запобіжний захід, що в свою черго свідчить про те, що ОСОБА_8 перебуваючи на займаній посаді може діяти не тільки в своїх інтересах, а ще в інтересах голови ОСОБА_10 .
Окрім того, актуальність ризику впливу на депутатів міської ради, які є свідками у кримінальному провадженні, підтверджується поведінкою самих підозрюваних, які фактично заперечують встановлені органом досудового розслідування обставини.
У протоколах негласних слідчих дій зафіксовані телефонні розмови між підозрюваними, в яких ОСОБА_8 та ОСОБА_10 виказують можливість застосування свого авторитету та займаної посади задля вирішення питання і здійснення впливу.
Окрім того, свідками у кримінальному провадженні є не тільки депутати міської ради, а і працівники апарату міської ради, а тому з метою уникнення кримінальної відповідальності, враховуючи тяжкість ймовірного покарання та суворістю можливого вироку, ОСОБА_8 може сприяти чинити тиск на зазначених осіб.
Тому колегія суддів погоджується із висновками слідчого судді, що встановлений ризик впливу існує не лише на початковому етапі кримінального провадження, а і на стадії судового розгляду до моменту їх дослідження судом, який можливо мінімізувати саме шляхом відсторонення ОСОБА_8 від займаної посади.
В той же час, колегією суддів приймається до уваги заперечення захиника, що ризик незаконного впливу на свідків вже забезпечений самим фактом покладення на ОСОБА_8 заборони спілкування із низкою свідків у кримінальному провадженні. Такий захід кримінально-процесуального примусу як продовження відсторонення від посади застосовується у даному випадку з метою забезпечення належного порядку кримінального провадження, перешкоджанню ризику незаконного впливу на свідків, які є його підлеглими, шляхом тимчасового недопущення підозрюваного до виконання своїх функціональних обов`язків через призму організаційно-розпорядчих функцій як заступника міського голови так і у разі відсутності голови функцій голови Помічнянської міської ради Новоукраїнського району Кіровоградської області.
На підставі наведеного, колегія суддів погоджується із висновком слідчого судді про те, що до теперішнього часу не зник не зменшився ризик можливого незаконного впливу з боку ОСОБА_8 на свідків, які є його підлеглими та колегами із використанням посади голови міської ради.
Разом з тим, колегія суддів вважає наявність достатніх підстав вважати, що ОСОБА_8 перебуваючи на займаній посаді матиме можливість знищити, підробити або спотворити документи, які мають істотне значення для встановлення обставин кримінального правопорушення, в тому числі шляхом внесення дописок, виправлень, підчисток тощо.

При вирішенні слідчим суддею питання про наявність у сторони обвинувачення можливості забезпечити досягнення цілей, заради яких було здійснено відсторонення від посади, іншими способами протягом дії ухвали, прокурор у судовому засіданні зазначив, що у межах кримінального провадження проводяться слідчі дії та необхідно призначити низку експертиз.
Надаючи оцінку наведеним сторонами доводам, колегія суддів зважує на тяжкість інкримінованого підозрюваному злочину, докази, якими підтверджується обґрунтованість підозри, а також ризики.
Необхідно зазначити про те, що захисник у своїй апеляційній скарзі та підозрюваний ОСОБА_8 у суді першої інстанції не доводять доводів та доказів про те, що відсторонення від посади вкрай негативно впливає на ситуацію в м. Помічна Кіровоградської області.
Окрім того, в силу ч. 6 ст. 56 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» перший заступник голови обласної ради здійснює повноваження голови відповідної ради за відсутності голови ради на підставі його розпорядження, а також у разі неможливості виконання головою ради своїх обов`язків з інших причин.
Частина 5 ст. 65 Закону «Про запобігання корупції» передбачає відсторонення від виконання повноважень особи:
1) якій повідомлено про підозру у вчиненні нею злочину у сфері службової діяльності;
2) щодо якої складено протокол про адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією.
Дана норма сформульована таким чином, що відсторонення від виконання повноважень у першому випадку є обов`язком відповідних суб`єктів, а в другому випадку, за загальним правилом, правом відповідного керівника. А тому, застосування такої норми не може мати вибірковий характер, а є обов`язковим додатковим обмеженням для підозрюваного.
Саме перебування ОСОБА_8 на посаді заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради знаходиться у нерозривному зв`язку із інкримінованим злочином. Тобто, вчинення службовою особою саме корупційного злочину, що пов`язаний із безпосереднім виконанням службових обов`язків, а не іншого злочину, не пов`язаного з виконанням особою, функцій держави або місцевого самоврядування, є безальтернативною умовою для обов`язкового відсторонення такої особи від займаної посади.
Крім того, саме по собі корупційне діяння, що вчиняється особою, яка обирається на посаду шляхом голосування з числа депутатів міської ради, які взяли на себе високу відповідальність перед українським народом та є його вибором (її певної частини), підриває довіру суспільства до органів державної влади. В зв`язку із чим продовження здійснення посадових обов`язків особою, що підозрюється у вчиненні корупційного злочину, на думку колегії суддів, може дискредитувати виборче право як інструмент регулювання діяльності держави в очах суспільства.
Підсумовуючи наведене, на переконання колегії суддів, слідчий суддя при розгляді клопотання прокурора повно та всебічно дослідив всі обставини, з якими закон пов`язує можливість продовження відсторонення особи від посади, доцільність такого заходу забезпечення кримінального провадження відносно ОСОБА_8 та дійшов обґрунтованого висновку про наявність підстав, які із врахуванням етапу досудового розслідування, виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи підозрюваного, як відсторонення його від займаної посади.
З огляду на викладене колегія суддів приходить до висновку про те, що апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 , яка діє в інтересах підозрюваного ОСОБА_8 необхідно залишити без задоволення, а ухвалу слідчого судді Ленінського районного суду м. Кіровограда від 19 вересня 2022 року необхідно залишити без змін.

Керуючись ст.ст. 183, 376, 407, 419, 422, 424 КПК України, колегія суддів,

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 , яка діє в інтересах підозрюваного ОСОБА_8 залишити без задоволення, а ухвалу слідчого судді Ленінського районного суду м. Кіровограда від 19 вересня 2022 року, якою відсторонено ОСОБА_8 від посади заступника міського голови Помічнянської міської ради Новоукраїнського району Кіровоградської області з питань діяльності виконавчих органів ради (соціальна сфера), з 19.09.2022 року до 06.11.2022 року, - залишити без змін.
Ухвала апеляційного суду є остаточною і в касаційному порядку оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4