Справа № 346/1484/22
Провадження № 11-кп/4808/320/22
Категорія ст. 537 КПК України
Головуючий у 1 інстанції ОСОБА_1
Суддя-доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 серпня 2022 року м. Івано-Франківськ
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Івано Франківського апеляційного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_3 ,

суддів ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,

секретаря судового засідання ОСОБА_6 ,

прокурора ОСОБА_7 ,

засудженого ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Івано Франківського міського суду від 07 грудня 2021 року,-

в с т а н о в и л а :

Вказаною ухвалою в задоволенні заяви ОСОБА_8 про зарахування в строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, відмовлено.

Суд своє рішення мотивував тим, що вироком Залізничного районного суду м. Львова від 03.05.2018 року та вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 04.02.2021 року питання щодо зарахування ОСОБА_8 строку попереднього ув`язнення у строк покарання в порядку ст.72 ч.5 КК України вирішено, тому судом не встановлено підстав для задоволення заяви про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ст. 72 ч.5 КК України.

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_8 , вважає ухвалу суду першої інстанції незаконною, передчасною та такою, що прийнята з порушеннями норм матеріального та процесуального права. Зазначає, що суд першої інстанції безпідставно не зарахував йому в строк відбування покарання період з 03.05.2018 року по 04.02.2021 року та з 07.03.2018 року по 12.03.2021 року, чим порушив його права та погіршив його становище.

Просить ухвалу Коломийського міськрайонного суду від 09 травня 2022 року скасувати та постановити нову ухвалу, якою подану ним заяву про зарахування в строк відбування покарання періоду з 03.05.2018 року по 04.02.2021 року та з 07.03.2018 року по 12.03.2021 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення, за два дні позбавлення волі, згідно ст. 72 ч.5 КК України задовольнити.

Під час апеляційного розгляду:

- засуджений ОСОБА_8 підтримав подану апеляційну скаргу, просив її задовольнити, а ухвалу суду першої інстанції скасувати;

- прокурор заперечив з приводу поданої апеляційної скарги засудженого, вважає її безпідставною та необгрунтованою.

Заслухавши доповідь судді, доводи учасників кримінального провадження, перевіривши матеріали кримінального провадження колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, з наступних підстав.

Згідно ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Статтею 370 КПК України встановлено, що судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Законним є рішення, ухвалене судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.

Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу, тобто кожний доказ повинен бути оціненим з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів з точки зору достатності та взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення.

Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Відповідно до ч.1 ст. 539 КПК України питання, які виникають під час та після виконання вироку, вирішуються судом за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках, передбачених законом.

Даних вимог закону суд першої інстанції дотримався в повному обсязі.

Так, згідно з ст. 72 ч.5 (в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII, який набув чинності 24 грудня 2015 року) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У строк попереднього ув`язнення, крім іншого, включається строк тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінальної справи.

Відповідно до Закону України № 2046 - VIIIвід 18.05.2017 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», ст.72 ч.5 КК України викладена у новій редакції.

Згідно вимог цього закону, що набрав чинності 21.06.2017 року, попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.

З матеріалів провадження вбачається, що вироком Залізничного районного суду м. Львова від 03.05.2018 року ОСОБА_8 засуджено за ст. 186 ч.2 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки. Зараховано засудженому в строк відбування покарання період часу попереднього ув`язнення з 16.05.2016 року по 18.05.2016 року, у відповідності до ст.72 ч.5 КК України, з розрахунку одному дню попереднього ув`язнення відповідають два дні позбавлення волі ( у редакції Закону України № 838-VІІІ, який визначав правило зарахування попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі), а період ув`язнення з 07.3.2018 року з розрахунку одному дню попереднього ув`язнення відповідає один день позбавлення волі (Закон України №2043-VІІІ, яким ст. 72 ч.5 КК України викладено в новій редакції). Даний вирок набрав законної сили 04.06.2018 року.

Ухвалою Залізничного районного суду міста Львова від 15.06.2020 року, зараховано за-судженому ОСОБА_8 у строк відбування покарання, призначеного вироком Заліз-ничного районного суду міста Львова від 03.05.2018 року у виді позбавлення волі, строк по-переднього ув`язнення з 16.05.2016 року по 18.05.2016 року включно та з 07.03.2018 року по 04.06.2018 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позба-влення волі (а.с.13-14).

Вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 04.02.2021 року затверджено угоду про визнання винуватості укладену 04.02.2021 року, та ОСОБА_8 засуджено за ч. 2 ст. 289, ч. 2 ст. 309 КК України, відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України до остаточного покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років без конфіскації майна.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання, приз-наченого вироком Залізничного районного суду м. Львова від 03.05.2018 року більш суворим покаранням за даним вироком, остаточно визначено покарання у виді 5 років

Вказаними судовими рішеннями питання щодо зарахування засудженому ОСОБА_8 строку попереднього ув`язнення у строк покарання в порядку ч. 5 ст. 72 КК України, вирішено.

Окрім цього, як вбачається з матеріалів справи, ухвалою Коломийського міськрайонного суду від 05.08.2021 року в задоволенні заяви засудженого ОСОБА_8 про зарахування в строк відбування покарання у виді позбавлення волі періоди з 16.05.2016 року по 18.05.2016 року та з 07.03.2018 року по 04.06.2018 р. з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, відмовити в зв`язку з безпідставністю цієї заяви (а.с.49-51).

Колегія суддів звертає увагу на те, що згідно позиції ВССУ щодо застосування окремих положень ЗУ від 26.11.2015 року № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» у строк попереднього ув`язнення за нормами КПК України включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом як на стадії досудового розслідування, так і під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; д) перебування особи, що відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження. Основоположним моментом в даному випадку є розуміння, що таке попереднє ув`язнення, адже норма, яка передбачена ч. 5 ст. 72 КК України, яка діяла на час дії ЗУ від 26.11.2015 року № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» - діє лише на період, під час якого особа перебувала під попереднім ув`язненням.

Попереднє ув`язнення у розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили, після чого неможливо застосування ч. 5 ст. 72 КК України, яка діяла на час дії ЗУ від 26.11.2015 року № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».

Враховуючи вищенаведені обставини колегія суддів вважає, що суд першої інстанції обґрунтовано відмовив у задоволенні заяви засудженого ОСОБА_8 , оскільки вироком Залізничного районного суду м. Львова від 03.05.2018 року та вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 04.02.2021 року питання щодо зарахування ОСОБА_8 строку попереднього ув`язнення у строк покарання в порядку ст.72 ч.5 КК України вирішено.

При таких обставинах, колегія суддів приходить до висновку про те, що доводи апеляційної скарги щодо безпідставного відмовлення у задоволенні заяви, не знайшли свого підтвердження, а тому ухвала суду першої інстанції є обґрунтована, винесена у відповідності до вимог кримінального процесуального закону, в зв`язку з чим в задоволенні апеляційної скарги слід відмовити.

Керуючись ст.ст. 376 , 404, 405, 407,419, 537, 539 КПК України, апеляційний суд, -

постановив:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_8 залишити без задоволення.

Ухвалу Коломийського міськрайонного суду від 09.05.2022 року, якою відмовлено у задоволені заяви засудженого ОСОБА_8 про зарахування в строк відбуття покарання, строку попереднього ув`язнення - без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і касаційному оскарженню не підлягає.

Головуючий ОСОБА_3

Судді: ОСОБА_5

ОСОБА_4