Справа № 635/5762/21
Провадження № 1-в/635/578/2021
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 листопада 2021 року сел. Покотилівка Харківського району Харківської області

Харківський районний суд Харківської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_1

за участю

захисника засудженого ОСОБА_2 ,

представника установи виконання покарань ОСОБА_3 ,
засудженого ОСОБА_4 ,

секретар судових засідань ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції під час трансляції з приміщення Державної установи «Темнівська виправна колонія (№100)» клопотання засудженогоОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання, -

В С Т А Н О В И В:

Вироком Комінтернівського районного суду м.Харкова від 19.07.2019 року ОСОБА_4 засуджено за ч.3 ст.15 ч.3 ст.185, ч.3 ст.185, ч.4 ст.70, 71 до остаточного покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі.

Засуджений ОСОБА_4 звернувся до суду з клопотанням, в якому він просить зарахувати строк його попереднього ув`язнення з 29.02.2016 року по 30.05.2016 року, який був зарахований в строк відбування покарання за вироком Фрунзенського районного суду м.Харкова від 06.10.2017 року, в строк покарання за вироком Комінтернівського районного суду м.Харкова від 19.07.2019 року відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року).

У судовому засіданні захисник ОСОБА_4 - адвокат ОСОБА_2 , просила задовольнити клопотання засудженого, так як вважає, що є усі підстави для зарахування строку попереднього ув`язнення за вироком Фрунзенського районного суду м.Харкова від 06.10.2017 року в строк покарання за вироком Комінтернівського районного суду м.Харкова від 19.07.2019 року, оскільки покарання призначене за сукупністю вироків.

Представник ДУ «Темнівська виправна колонія (№100) поклав вирішення клопотання на розсуд суду.
Прокурор просив відмовити в клопотанні у зв`язку з його безпідставністю, клопотання засудженого розглядати без нього, про що подав до суду заяву.

Відповідно до положень ч. 4 ст. 539 КПК України неприбуття в судове засідання осіб, які були належним чином повідомлені про місце та час розгляду клопотання (подання), не перешкоджає проведенню судового розгляду.
Відповідно до ч. 1 ст. 26 КПК України сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та у спосіб, передбачених цим Кодексом.
Вислухавши засудженого, його захисника, дослідивши матеріали клопотання та особової справи засудженого ОСОБА_4 , суд дійшов наступного висновку.
Як встановлено вивченням матеріалів особової справи засудженого, вироком Фрунзенського районного суду м.Харкова від 06.10.2017 року, який був змінений ухвалою Харківського апеляційного суду від 09.07.2019 року, ОСОБА_4 засуджений за ч.1 ст.162 КК України до штрафу у розмірі 1360 гривень та на підставі ч.1 ст. 71 КК України йому повністю приєднано невідбуте покарання за вироком Дзержинського районного суду м.Харкова від 24.01.2011 року у виді 1 року 8 місяців 13 днів позбавлення волі, яке згідно з ч.3 ст. 72 КК України виконувати самостійно. Згідно з ч.5 ст.72 КК України в строк відбування покарання йому зараховано строк попереднього ув`язнення з 29.02.2016 року по 31.05.2016 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Вирок набрав законної сили 09.07.2019 року.

В той час засуджений ОСОБА_4 відбуває в державній установі «Темнівська виправна колонія (№100)» покарання, призначене вироком Комінтернівського районного суду м.Харкова від 19.07.2019 року.
Як вбачається із вироку Комінтернівського районного суду м.Харкова від 19.07.2019 року ОСОБА_4 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення за ч.3 ст.185 КК України та призначене покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки. Згідно з ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного вироком Фрунзенського районного суду м.Харкова від 06 жовтня 2017 року, а саме покарання у виді позбавлення волі строком на 1 рік 8 місяців 13 днів, більш суворим призначеним за даним вироком, призначене покарання у виді 4 років позбавлення волі Крім того, ОСОБА_4 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.15 ч.3 ст.185 КК України та призначене покарання у виді 3 років позбавлення волі. На підставі ст..71 КК України, за сукупністю вироків, до призначеного покарання частково приєднане невідбуте покарання за вироком Фрунзенського районного суду м.Харкова від 06.10.2017 року у виді позбавлення волі та призначене остаточне покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі. Початок строку відбування покарання ОСОБА_4 відраховувати з 14 листопада 2017 року. Ухвалою Харківського апеляційного суду від 03.12.2019 року вирок був залишений без змін і набрав законної сили 03.12.2019 року.
Відповідно до протоколу затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину, ОСОБА_4 був затриманий 14.11.2017 року і ухвалою слідчого судді Комінтернівського районного суду м.Харкова від 15.11.2017 року до нього був застосований запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, який неодноразово продовжувався.

ОСОБА_4 просить застосувати норму ч.5 ст.72 КК України в редакції закону №838-VIII від 26.11.2015 року, зарахувавши строк попереднього ув`язнення в строк покарання за даним вироком за період з 29.02.2016 року по 30.05.2016 року.
За положеннями ч.1 ст.1Закону України "Про попереднє ув`язнення" попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

До 24 грудня 2015 року в ч. 5 ст. 72 КК України, яка встановлювала правила зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання засудженому, було зазначено, що попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання в разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у ч. 1 ст. 72 КК України. При призначенні покарань, не зазначених у ч. 1 ст. 72 КК України, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування.
26 листопада 2015 року було прийнято Закон № 838-VIII, яким було змінено ч. 5 ст. 72 КК України і визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
21 червня 2017 року набрав чинності Закон № 2046-VIII, яким знову змінено ч. 5 ст. 72 КК України. Цю норму викладено в такій редакції: "Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування".
Таким чином законодавець фактично повернувся до редакції ч. 5 ст. 72 КК України, яка існувала до набрання чинності Законом № 838-VIII.
Положення ч.5 ст.72 КК України в зазначених вище редакціях передбачають різні правила зарахування попереднього ув`язнення: 1) під час призначення покарання у виді позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України; 2) під час призначення виду покарання, не вказаного в ч. 1 ст. 72 КК України.
Строк попереднього ув`язнення, виходячи із аналізу положень ст. 72 КК України та Закону України «Про попереднє увязнення» складає період з визначеної у вироку дати затримання особи до набрання вироком законної сили.
Щодо застосування ч.5 ст.72 КК України при зарахуванні обвинуваченому у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення, суд виходить з правової позиції, викладеної у Постанові Великої палати Верховного Суду від 29.08.2018 у справі №663/537/17, відповідно до якої, якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII(пряма дія Закону № 838-VIII).
Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).
Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
ОСОБА_4 був затриманий 14.11.2017 року і відносно нього 15.11.2017 року був обраний запобіжний захід у виді тримання під вартою в рамках кримінального провадження, за яким він засуджений вироком Комінтернівського районного суду м.Харкова від 19.07.2019 року, злочини, вказані у даному вироку, він вчинив після 20.06.2017 року, і строк покарання йому рахується, починаючи з дня затримання 14.11.2017 року.
Строк попереднього ув`язнення з 29.02.2016 року по 31.05.2016 року був зарахований ОСОБА_4 в строк покарання вироком Фрунзенського районного суду м.Харкова від 06.10.2017 року, який набрав законної сили, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, тобто в рамках іншого кримінального провадження, в якому обирався ОСОБА_4 запобіжний захід у виді тримання під вартою.

За таких обставин суд вважає, що відсутні підстави для застосування Закону України від 26.11.2015 року № 838-VIII "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання" за цей період з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки він врахований судом.

Керуючись ст. ст. 537, 539 КПК України, ч. 5 ст. 72 КК України (зі змінами у відповідності до Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 року), суд

ПОСТАНОВИВ:

У задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення на підставі Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» (далі - Закон № 838-VIII)- відмовити.
Ухвала може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Харківський районний суд Харківської області протягом семи днів з моменту її оголошення.

Суддя: ОСОБА_1