Житомирський апеляційний суд
Справа №274/6063/20 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія в порядку КПК України Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 вересня 2021 року Житомирський апеляційний суд
в складі: головуючого ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю: секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Житомирі матеріали провадження № 274/6063/20 за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 02 жовтня 2020 року, якою залишено без задоволення заяву засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, -

в с т а н о в и в:
В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 просить ухвалу суду скасувати, постановити нову ухвалу, якою зарахувати йому у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 22.11.17 року по 10.07.18 року в порядку ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VIII. Вважає ухвалу суду незаконною, постановленою з істотним порушенням вимог КПК України, такою що підлягає скасуванню у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та незастосуванням судом закону, який підлягає застосуванню. Зазначає, що він вчинив злочин до 21.06.17 року, а тому вважає, що суду повинен був зарахувати йому у строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В ухвалі суду зазначено, що засуджений ОСОБА_7 звернувся до суду з заявою про зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення з 22.11.17 року по 10.07.18 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відмовляючи у задоволенні заяви засудженого, суд виходив з того, що ОСОБА_7 засуджений вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 27 квітня 2018 року за ч.2, ч.3 ст.185, ч.1 ст.70 КК України на 4 роки позбавлення волі. Строк відбуття покарання обраховується з моменту затримання 22.11.17 року. Вирок набрав законної сили 10.07.18 року. Враховуючи, що положення ч.5 ст.72 КК України, в редакції Закону 838-VIII, застосовуються до осіб, які вчинили злочин та були затримані до 21.06.17 року, а ОСОБА_7 було затримано 22.11.2017 року, тобто після внесення відповідних змін в законодавство, тому строк тримання під вартою засудженого з 22.11.17 року по 10.07.18 року не підлягає зарахуванню у строк покарання день за два.

Засуджений ОСОБА_7 , будучи повідомлений про час та місце апеляційного розгляду клопотання про участь в судовому засіданні не заявляв.
Заслухавши доповідача, думку прокурора в заперечення апеляційної скарги, перевіривши доводи апеляційної скарги та матеріали провадження в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає з таких підстав.
Відповідно до положень ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Згідно ч.5 ст. 72 КК України, у строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Згідно ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого(підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Як вбачається з матеріалів даного провадження, ОСОБА_7 засуджений вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 27 квітня 2018 року за ч.2 та ч.3 ст.185, ч.1 ст.70 КК України на 4 роки позбавлення волі. Строк відбуття покарання засудженому обраховується з моменту затримання 22.11.17 року. Вирок набрав законної сили 10.07.18 року.

Таким чином, строк попереднього ув`язнення засудженого ОСОБА_7 у даному кримінальному провадженні обраховується з моменту його затримання, тобто з 22.11.17 року до 10.07.18 року, тобто моменту набрання вироком суду законної сили.

Відповідно до правового висновку Верховного Суду, викладеному в п. 106 постанови від 29 серпня 2018 року (провадження № 13-31кс18), якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом №2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII. В такому разі Закон №838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію.
Тобто, положення ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції Закону 838-VIII, застосовуються до осіб, які вчинили злочин та були затримані до 21.06.17 року, а ОСОБА_7 хоча і був засуджений за вчинення злочину, який скоєний 20.05.2017 року, проте його було затримано 22.11.2017 року, тобто після внесення відповідних змін в законодавство, а тому вказаний строк не підлягає зарахуванню у строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Зазначений строк вироком суду було зараховано засудженому ОСОБА_7 у відповідності до вимог Закону №2046-VIII.
На підставі викладеного, апеляційний суд вважає, що ухвала суду першої інстанції щодо ОСОБА_7 є законною та обґрунтованою, тому підстав для її зміни чи скасування немає.
Керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, апеляційний суд, -

п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 залишити без задоволення.

Ухвалу Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 02 жовтня 2020 року, якою залишено без задоволення заяву засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання - без зміни.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Судді: