Справа № 165/2427/15-к Провадження №11-о/802/1/21 Головуючий у 1 інстанції:
Категорія: нововиявлені обставиниДоповідач: ОСОБА_1
ВОЛИНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

31 березня 2021 року місто Луцьк

Волинський апеляційний суд в складі:
головуючого судді - ОСОБА_1 ,
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
з участю
секретаря судового засідання ОСОБА_4 ,
прокурора ОСОБА_5 ,
обвинуваченого ОСОБА_6 ,
захисника ОСОБА_7 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду кримінальне провадження за заявою прокурора про перегляд за нововиявленими обставинами ухвали Волинського апеляційного суду від 06 лютого 2019 року, стосовно ОСОБА_6 -

В С Т А Н О В И В:

Вироком Горохівського районного суду Волинської області від 17 липня 2018 року ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця села Застав`я, Корецького району, Рівненської області, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , громадянина України, неодруженого, не працюючого, з базовою загальною середньою освітою, раніше судимого:
вироком Володимир-Волинського міського суду від 30 грудня 2014 року за ч.ч.2, 3 ст.185 КК України до покарання на строк 3 роки позбавлення волі. На підставі ст.ст. 75, 76 КК України звільнений від відбуття призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком 2 роки;
вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 8 грудня 2015 року за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ст.71 КК України до покарання на строк 4 роки позбавлення волі, частково зміненим вироком Апеляційного суду Волинської області від 25 лютого 2016 року, яким вирок Ковельського міськрайонного суду від 8 грудня 2015 року змінено та призначено покарання на підставі ч.1 ст.70, ч.4 ст.70 у виді позбавлення волі на строк 3 роки 7 місяців;
вироком Турійського районного суду Волинської області від 10 грудня 2015 року за ч.2 ст.185 КК України, ч.4 ст.70 КК України до покарання на строк 4 роки позбавлення волі,
визнано винуватим у вчиненні злочинів, передбачених ч.3 ст. 185, ч.2 ст. 289 КК України та йому призначено покарання:
- за ч.3 ст. 185 КК на строк 4 роки позбавлення волі;
- за ч.2 ст. 289 КК України на строк 5 років без конфіскації майна.
На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно призначено ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років без конфіскації майна.
На підставі ч.4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань за даним вироком, вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 8 грудня 2015 року, частково зміненим вироком Апеляційного суду Волинської області від 25 лютого 2016 року та вироком Турійського районного суду Волинської області від 10 грудня 2015 року остаточно призначено ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 6 років без конфіскації майна.

На підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VIII, яка діяла до 21 червня 2017 року) зараховано обвинуваченому ОСОБА_8 в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 16 липня 2015 року по 22 лютого 2017 року із розрахунку, що одному дню попереднього ув`язнення відповідає два дні позбавлення волі.
Згідно із ч.5 ст.72 КК України (в діючій редакції) зараховано обвинуваченому ОСОБА_8 в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 15 вересня 2017 року по дату набрання даним вироком законної сили із розрахунку, що одному дню попереднього ув`язнення відповідає один день позбавлення волі.
Строк відбуття покарання обвинуваченому ОСОБА_8 по даному вироку визначено рахувати з 15 вересня 2017 року.
Запобіжний захід у виді тримання обвинуваченому ОСОБА_8 залишено до вступу вироку в законну силу.
Цим же вироком ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця міста Нововолинськ, проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , громадянина України, неодруженого, непрацюючого, з професійно-технічною освітою, раніше судимого:
вироком Нововолинського міського суду Волинської області від 25 лютого 2015 року за ч.3 ст.15, ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки з іспитовим строком один рік,
визнано винуватим у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ч.2 ст.15, ч.2 ст.185 КК України та йому призначено покарання:
за ч.2 ст.185 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки;
за ч.2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки;

за ч.3 ст.185 КК України у виді позбавлення волі на строк 4 роки.
На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно призначено ОСОБА_6 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.
На підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків до покарання призначеного за даним вироком частково приєднано невідбуту частину покарання, призначеного за вироком Нововолинського міського суду від 25 лютого 2015 року, остаточно визначено до відбування ОСОБА_6 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців.
На підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України від 26.11.2015 №838-VIII, яка діяла до 21 червня 2017 року) зараховано обвинуваченому ОСОБА_6 в строк відбування покарання період перебування його під вартою з 21 грудня 2015 року по 22 лютого 2017 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Строк відбуття покарання ОСОБА_6 по даному вироку визначено рахувати з моменту приведення вироку до виконання.
Вказаним вироком ОСОБА_8 визнано винуватим та засуджено за те, що він, будучи неповнолітнім, за попередньою змовою групою осіб, повторно з обвинуваченим ОСОБА_6 , в період часу з 10 червня 2015 року до 15 липня 2015 року з квартири, яка розташована за адресою: АДРЕСА_3 , таємно викрали DVD програвач марки «ВВК» вартістю 250 гривень, DVD програвач невідомої марки вартістю 150 гривень, комп`ютерну USB мишку марки «Defender Pluto 310» вартістю 40 гривень та навушники марки «Manhattan» з мікрофоном та регулятором гучності вартістю 50 гривень, завдавши потерпілому ОСОБА_9 майнову шкоду на загальну суму 490 гривень.
Крім цього, неповнолітній ОСОБА_8 за попередньою змовою групою осіб з неповнолітнім ОСОБА_10 , 13 червня 2015 року в період часу з 00:30 год. по 04:00 год. з-під будинку АДРЕСА_4 , повторно, незаконно заволоділи автомобілем марки «Фіат Дукато» білого кольору, реєстраційний номер НОМЕР_1 , вартістю 68233,57 грн., який належить потерпілому ОСОБА_11 , спричинивши потерпілому майнову шкоду на вищевказану суму.
Крім того, ОСОБА_8 16 червня 2015 року в період часу з 10 год. 00 хв. до 13 год. 30 хв., шляхом механічного відкриття вхідних дверей, проник у приміщення кабінету отоларинголога Нововолинської центральної міської лікарні (надалі Нововолинська ЦМЛ), розташованої за адресою: м.Нововолинськ, пр.Перемоги, 7, повторно, таємно з кишені штанів, які належали потерпілому ОСОБА_12 викрав грошові кошти в сумі 700 гривень, заподіявши потерпілому майнову шкоду у вищевказаному розмірі.
Крім того, ОСОБА_8 16 червня 2015 року, в період часу з 16 год. 30 хв. до 19 год. 30 хв., шляхом механічного відкриття запірного механізму вхідних дверей, проник у приміщення роздягальні реанімаційного відділення Нововолинської ЦМЛ, розташованої за адресою: м.Нововолинськ, пр.Перемоги, 7, звідки повторно, таємно викрав жіночу шкіряну сумку вартістю 730 гривень, в якій знаходились: гаманець з шкірзамінника вартістю 160 гривень, губна помада марки «Yves Rocher» вартістю 165 гривень, гребінець масажний марки «Salon» вартістю 82 гривні 90 копійок, пудрениця з дзеркалом вартістю 199 гривень, антисептик марки «Lucky Day» вартістю 45 гривень, крем для рук марки «Avon skin so soft» вартістю 31 гривень 49 копійок, ключ до дверного замка англійського типу вартістю 28 гривень, універсальний USB пристрій для заряджання мобільних телефонів вартістю 130 гривень, срібна обручка вагою 3,5 грама вартістю 55 гривень та грошові кошти в сумі 50 гривень, завдавши потерпілій ОСОБА_13 майнову шкоду на загальну суму 1676, 39 гривень та перебуваючи в тому ж приміщенні, в той же час, повторно таємно викрав жіночу сумку з шкірозамінника вартістю 249 гривень в якій знаходились: гаманець з шкірозамінника вартістю 160 гривень, ключ до дверного замка англійського типу вартістю 28 гривень, ключ до дверного замка з лазерною розміткою вартістю 43 гривні, USB накопичувач марки «Trancend» вартістю 100 гривень, навушники для мобільного телефону марки «Lenovo» вартістю 100 гривень, блиск для губ марки «Glam Wear» вартістю 120 гривень, пудреницю з дзеркалом марки «Ruby Rose» вартістю 199 гривень, пластмасовий жіночий гребінець вартістю 15 гривень, завдавши потерпілій ОСОБА_14 майнову шкоду на загальну суму 1014 гривень.
Крім того, неповнолітній ОСОБА_8 в період часу з 18 год. 00 хв. 2 липня 2015 року до 19 год. 00 хв. 3 липня 2015 року повторно, таємно, шляхом механічного пошкодження навісних замків, з гаражного приміщення філії «Володимир-Волинська дорожньо-експлуатаційна дільниця» ДП «Волинський облавтодор», що знаходиться за адресою: м.Нововолинськ, вул.Луцька, 10, викрав два акумулятори: марки 6 СТ.132 залишковою балансовою вартістю 426 гривень та марки 6 СТ.88 залишковою балансовою вартістю 508 гривень, чим спричинив даному підприємству майнову шкоду на загальну суму 934 грн.
Крім того, ОСОБА_15 в період часу з 26 червня 2015 року по 27 червня 2015 року, шляхом розбиття скла, з автомобіля марки «Ауді-80» державний реєстраційний номер НОМЕР_2 , який знаходився біля гаража по АДРЕСА_5 , повторно, таємно викрав акумуляторну батарею невідомої марки, потужністю 65 Ампер, вартістю 1000 гривень, а також автомобільний домкрат вартістю 300 гривень та колісний ключ вартістю 50 гривень, чим спричинив потерпілому ОСОБА_16 майнову шкоду на загальну суму 1350 грн.
Крім того, обвинувачений ОСОБА_6 в період часу з 21:00 год. 12 листопада 2015 року по 08 год. 50 хв. 13 листопада 2015 року, шляхом пошкодження вхідних дверей, проник у приміщення продовольчого кіоску « ІНФОРМАЦІЯ_3 », який розташований за адресою: АДРЕСА_6 , звідки таємно, повторно викрав м`ясну продукцію та ковбасні вироби загальною вагою 76,585 кг на загальну вартістю 4306 грн. 96 коп. чим спричинив ТзОВ «ВМП» майнову шкоду на вказану суму.
Крім того, ОСОБА_6 07 грудня 2015 року, близько 13 год. 30 хв., умисно, з корисливих мотивів, перебуваючи в районі залізничної колії в напрямку Шахти №4 міста Нововолинськ на 5-му пікеті 4-го кілометра, шляхом демонтажу верхньої будови колії таємно, повторно викрав: 3 підкладки Д-43 та 8 костилів, однак злочин не довів до кінця з причин, які не залежали від його волі, оскільки був зупинений оперативними працівниками Нововолинського ВП ГУНП у Волинській області чим спричинив майнову шкоду ВП «Волиньвантажтранс» ДП «Волиньвугілля» на загальну суму 379,76 грн.
Ухвалою Волинського апеляційного суду від 06 лютого 2019 року вирок Горохівського районного суду від 17 липня 2018 року апеляційні скарги захисника адвоката ОСОБА_17 та обвинуваченого ОСОБА_8 задоволено частково. Вирок Горохівського районного суду Волинської області від 17 липня 2018 року щодо ОСОБА_8 змінено. На підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26 листопада 2015 року) зараховано ОСОБА_8 в строк відбуття покарання строк його попереднього ув`язнення з 15 серпня 2017 року по 06 лютого 2019 року включно з розрахунку - один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Звільнено обвинуваченого ОСОБА_8 з-під варти в залі судового засідання негайно, у зв`язку з фактичним відбуттям призначеного покарання. Цей же вирок в частині призначення ОСОБА_6 покарання за сукупністю вироків на підставі ч.1 ст. 71 КК України змінено. Ухвалено вважати ОСОБА_6 засудженим до покарання: за ч.2 ст.185 КК України 2 роки позбавлення волі; за ч.2 ст. 15, ч.2 ст. 185 КК України - 3 роки позбавлення волі; за ч.3 ст. 185 КК України 4 роки позбавлення волі. На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим залишено призначене ОСОБА_6 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки. Виключено з мотивувальної та резолютивної частини вироку посилання на призначення ОСОБА_6 остаточного покарання на підставі ч.1 ст.71 КК України. В решті вирок залишено без змін.
Прокурором, подано заяву про перегляд ухвали Волинського апеляційного суду від 06 лютого 2019 року. У вказаній заяві прокурор просить ухвалу Волинського апеляційного суду від 06 лютого 2019 року у справі № 165/2427/15-к в частині призначення покарання ОСОБА_6 скасувати та постановити нову, якою вирок Горохівського районного суду від 17 липня 2018 року у справі № 165/2427/15-к в частині призначення покарання ОСОБА_6 , залишити без змін.
В обґрунтування вимог посилається на те, що на даний час ухвала Нововолинського міського суду від 13 червня 2018 року, якою ОСОБА_6 звільнено від відбування покарання, призначеного вироком Нововолинського міського суду Волинської області від 25 лютого 2015 року у зв`язку із закінченням іспитового строку, скасована ухвалою Волинського апеляційного суду від 30 вересня 2020 року.
Зазначив, що оскільки вищевказана ухвала Нововолинського міського суду була підставою для зміни ухвалою Волинського апеляційного суду від 06 лютого 2019 року вироку Горохівського районного суду від 17 липня 2018 року в частині призначення ОСОБА_6 остаточного покарання без застосування ч. 1 ст. 71 КК України, то ухвала Волинського апеляційного суду від 06 лютого 2019 року підлягає перегляду та скасуванню за наявністю нововиявлених обставин, передбачених п. п. 3, 4 ч. 2 ст. 459 КПК України.
Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора, який підтримав подану заяву та просив її задовольнити, засудженого та захисника, які проти задоволення заяви заперечили, дослідивши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що заява прокурора про перегляд ухвали Волинського апеляційного суду від 06 лютого 2019 року, стосовно ОСОБА_6 за нововиявленими обставинами підлягає задоволенню, виходячи з наступного.
Відповідно до ч. 1 ст. 460 КПК України учасники судового провадження мають право подати заяву про перегляд за нововиявленими обставинами судового рішення суду будь-якої інстанції, яке набрало законної сили.
Згідно п.п. 3, 4 ч. 2 ст. 459 КПК України нововиявленими обставинами визнаються: скасування судового рішення, яке стало підставою для ухвалення вироку чи постановления ухвали, що належить переглянути; інші обставини, які не були не відомі суду на час судового розгляду при ухваленні судового рішення і які самі по собі або разом із раніше виявленими обставинами доводять неправильність вироку чи ухвали, що належить переглянути.
З матеріалів провадження вбачається, що ухвалою Волинського апеляційного суду від 06 лютого 2019 року апеляційні скарги захисника адвоката ОСОБА_17 та обвинуваченого ОСОБА_8 задоволено частково. Вирок Горохівського районного суду Волинської області від 17 липня 2018 року щодо ОСОБА_8 змінено. На підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26 листопада 2015 року) зараховано ОСОБА_8 в строк відбуття покарання строк його попереднього ув`язнення з 15 серпня 2017 року по 06 лютого 2019 року включно з розрахунку - один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Звільнено обвинуваченого ОСОБА_8 з-під варти в залі судового засідання негайно, у зв`язку з фактичним відбуттям призначеного покарання. Цей же вирок в частині призначення ОСОБА_6 покарання за сукупністю вироків на підставі ч.1 ст. 71 КК України змінено. Ухвалено вважати ОСОБА_6 засудженим до покарання: за ч.2 ст.185 КК України 2 роки позбавлення волі; за ч.2 ст. 15, ч.2 ст. 185 КК України - 3 роки позбавлення волі; за ч.3 ст. 185 КК України 4 роки позбавлення волі. На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим залишено призначене ОСОБА_6 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки. Виключено з мотивувальної та резолютивної частини вироку посилання на призначення ОСОБА_6 остаточного покарання на підставі ч.1 ст.71 КК України. В решті вирок залишено без змін.
Підставою для зміни Волинським апеляційним судом вироку Горохівського районного суду Волинської області від 17 липня 2018 року та виключенню з мотивувальної та резолютивної частини вироку посилання на призначення ОСОБА_6 остаточного покарання на підставі ч.1 ст.71 КК України, слугував той факт, що ухвалою Нововолинського міського суду Волинської області від 13 червня 2018 року ОСОБА_6 звільнено від покарання, призначеного вироком Нововолинського міського суду Волинської області від 25 лютого 2015 року у виді позбавлення волі строком на 3 роки.
Дане рішення суду першої інстанції вплинуло на прийняття рішення Волинським апеляційним судом у даній справі під час апеляційного перегляду вироку Горохівського районного суду від 17 липня 2018 року.
Разом з тим на даний час ухвалу Нововолинського міського суду від 13 червня 2018 року, якою ОСОБА_18 звільнено від відбування покарання, призначеного вироком Нововолинського міського суду Волинської області від 25 лютого 2015 року у зв`язку із закінченням іспитового строку, скасовано ухвалою Волинського апеляційного суду від 30 вересня 2020 року.
З врахуванням положень п.п. 3, 4 ч. 2 ст. 459 КПК України до нововиявлених обставин у даному випадку належить факт скасування ухвали Нововолинського міського суду від 13 червня 2018 року, яка стала підставою для постановлення Волинським апеляційним судом ухвали від 06.02.2019 про зміну вироку Горохівського районного суду від 17.07.2018 в частині призначення ОСОБА_19 покарання без застосування ч. 1 ст. 71 КК України.
Враховуючи зазначене апеляційний суд приходить до висновку, що ухвала Волинського апеляційного суду від 06.02.2019, якою змінено вирок Горохівського районного суду від 17.07.2018 в частині призначення ОСОБА_19 остаточного покарання без застосування ч. 1 ст. 71 КК України, підлягає перегляду та скасуванню за наявністю нововиявлених обставин, передбачених п. п. 3, 4 ч. 2 ст. 459 КПК України, а вирок Горохівського районного суду від 17липня 2018 року в частині призначення покарання ОСОБА_6 залишенню без змін.
Керуючись ст.ст. 376, 405, 407,459, 466, 467 КПК України апеляційний суд,-
У Х В А Л И В:

Заяву прокурора, про перегляд ухвали Волинського апеляційного суду від 06 лютого 2019 року, стосовно ОСОБА_6 за нововиявленими обставинами - задовольнити.
Ухвалу Волинського апеляційного суду від 06 лютого 2019 року в частині призначення ОСОБА_6 покарання скасувати.
Постановити нову ухвалу, якою вирок Горохівського районного суду від 17липня 2018 року в частині призначення покарання ОСОБА_6 залишити без змін.
Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення.

Головуючий

Судді