Провадження № 1-кп/712/160/21
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 липня 2021 року Соснівський районний суд м. Черкаси в складі:

головуючого судді ОСОБА_1

з участю секретаря судового засідання ОСОБА_2

прокурора ОСОБА_3

обвинуваченої ОСОБА_4

захисника ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження по обвинуваченню:

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки м. Черкаси, Черкаської області, громадянки України, з освітою вищою, приватний підприємець, проживаючої за адресою: АДРЕСА_1 раніше не судимої,

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.203-2 КК України,

ВСТАНОВИВ:

Згідно обвинувального акту ОСОБА_6 діючи умисно, з метою отримання прибутку від зайняття гральним бізнесом, достовірно знаючи про дію Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні», порушуючи його вимоги, умисно, протиправно, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своєї діяльності, за попередньою домовленістю з невстановленою слідством особою організували господарську діяльність з проведення азартних ігор за допомогою шести гральних автоматів в нежитловому приміщенні по АДРЕСА_2 , яке на праві приватної власності згідно договору купівлі-продажу № 655 від 30.01.2012, належить ОСОБА_7 та ОСОБА_8 .

Так, ОСОБА_6 разом з невстановленою слідством особою вказані гральні автомати надавали для користування громадянам для проведення азартних ігор, умовою гри на яких є внесення гравцем ставки, що дає можливість отримати виграш і результат якої повністю або частково залежить від випадковості.

Реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на зайняття гральним бізнесом, в період часу з березня 2014 року по 15.04.2014, ОСОБА_6 встановила у вищезазначеному орендованому нею приміщенні шість гральних автоматів. Домовилась з ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , жителем АДРЕСА_3 та ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , жителькою АДРЕСА_4 , про те, що вони за грошову винагороду будуть забезпечити функціонування вищезазначеного грального закладу.

Після чого, невстановлена слідством особа на ім`я ОСОБА_11 пояснив ОСОБА_12 , як за допомогою спеціального обладнання під`єднаного до персонального комп`ютера внести грошову ставку гравця на спеціальну картку, яку в подальшому буде зчитувати гральний автомат, та після гри перевірити суму виграшу на картці та видати виграш гравцю.

В подальшому, ОСОБА_6 разом з невстановленою слідством особою отримували прибуток від грального бізнесу, створивши умови для здійснення азартних ігор, видачі виграшу гравцям, та ОСОБА_6 безпосередньо контролювала діяльність грального закладу, розташованого за адресою: АДРЕСА_2 .

З метою отримання доказів злочинної діяльності, повного викриття схеми, пов`язаної з зайняттям гральним бізнесом, встановленням винуватих осіб, припинення триваючого особливо тяжкого злочину та його належного процесуального оформлення, співробітниками УДСБЕЗ УМВС України в Черкаській області були проведені відповідні слідчі (розшукові) та негласні слідчі (розшукові) дії, в результаті яких викрито та задокументовано злочинну діяльність ОСОБА_6 та невстановленої слідством особи.

Так, 15.04.2014 у приміщенні грального закладу, розташованого по АДРЕСА_2 , працівниками УДСБЕЗ УМВС України в Черкаській області проведено контрольовану закупку контрольну гру на гральному автоматі, під час якої гравець зайшов до приміщення грального залу за вище вказаною адресою підійшов до каси, де знаходилась ОСОБА_10 та здійснив ставку в сумі 50 (п`ятдесят) грн.. Після чого, ОСОБА_10 видала йому спеціальну картку за допомогою якої гравець здійснив гру. По закінченню гри гравець отримав від ОСОБА_10 виграш в сумі 198 (сто дев`яносто вісім) грн. та вийшов з приміщення грального закладу.

В результаті організованих азартних ігор на гральних автоматах ОСОБА_6 разом з невстановленою слідством особою отримали незаконний прибуток не контрольований державою, на загальну суму 1 783 (одну тисячу сімсот вісімдесят три) грн. 00 коп., котрі були виявлені та вилучені працівниками міліції 15.04.2014 в ході проведення санкціонованого обшуку приміщення грального закладу по АДРЕСА_2 . Крім того, в ході обшуку виявлені та вилучені гральні автомати в кількості 6 (шість) штук, які використовувалися ними для організації проведення азартних ігор.

До початку судового засідання обвинувачена ОСОБА_6 звернулась до суду з письмовим клопотанням про закриття провадження по справі в зв`язку з набранням чинності закону, яким скасована кримінальна відповідальність за діяння, вчинене особою.

В судовому засіданні ОСОБА_6 та її захисник підтримали вказане клопотання та просили закрити провадження у справі у зв`язку з декриміналізацією закону, який встановлював відповідальність за зайняття гральним бізнесом.

Прокурор не заперечував щодо закриття кримінального провадження з вказаних підстав.

Заслухавши думку учасників кримінального провадження, суд дійшов таких висновків.

Відповідно до ст. 58 Конституції України, закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи.

За змістом ч. 1 ст. 5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.
З березня 2014 року по 15.04.2014 на території України діяв Закон № 1334-VI від 15.05.2009 року «Про заборону грального бізнесу в Україні», в п.1 ч.1 ст.1 якого було встановлено, що гральний бізнес - це діяльність, пов`язана з організацією, проведенням та наданням можливості доступу до азартних ігор у казино, на гральних автоматах, комп`ютерних симуляторах, у букмекерських конторах, в інтерактивних закладах, в електронному (віртуальному) казино незалежно від місця розташування сервера.
Законом України № 2852-VI від 22.12.2010 «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо удосконалення законодавства про заборону грального бізнесу в Україні» Кримінальний Кодекс було доповнено ст. 203-2, яка передбачала кримінальну відповідальність за зайняття гральним бізнесом.
Як зазначалось вище, згідно з обвинувальним актом ОСОБА_6 інкримінується зайняття гральним бізнесом в певний період часу, а саме - з березня 2014 року по 15.04.2014 і її дії кваліфіковані за ч.1 ст.203-2 ( в редакції Закону № 1334-VI від 15.05.2009 року).
Однак, Законом України №768-ІХ від 14.07.2020 року «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор» було визнано таким, що втратив чинність Закон України «Про заборону грального бізнесу», а ст.203-2 КК України викладено у новій редакції і відтепер кримінальній відповідальності підлягають тільки особи, які здійснюють незаконну діяльність з організації або проведення азартних ігор, лотерей.
Суд вважає, що вказані обставини є у даному випадку підставою для закриття кримінального провадження за п.4 ч.1 ст.284 КПК України, а саме: тому, що набрав чинності закон, яким скасована кримінальна відповідальність за діяння, вчинене особою.
Так, оскільки кримінально-правова норма складається з трьох елементів: гіпотези, диспозиції і санкції, вищенаведений аналіз старої і нової кримінально-правової норми дає підстави стверджувати про те, що в даному випадку:
-по-перше, до 13.08.2020 гіпотезою, що визначав умови, за яких застосовувалась ст.203-2 КК України ( в редакції, що інкримінується ОСОБА_6 ), був Закон України «Про заборону грального бізнесу в Україні». Але цей Закон було скасовано і на даний час діє Закон України «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор», який визначив правові засади здійснення державного регулювання господарської діяльності у сфері організації та проведенні азартних ігор в Україні, а також - правові та організаційні умови функціонування азартних ігор, тобто зовсім інші, нові правила поведінки та умови, за яких застосовується ст.203-2 КК у новій редакції;
- по-друге, з 13.08.2020 року було змінено саму диспозицію ст.203-2 КК України, яка є бланкетною, тобто безпосередньо правову норму щодо забороненої поведінки особи. Зокрема, якщо до 13.08.2020 року в Україні діяла заборона на здійснення грального бізнесу взагалі, то згідно нової редакції диспозиції закріплено кримінальну відповідальність лише якщо особа порушить законодавство у сфері азартних ігор, вчинивши дії, які зазначені у новій редакції ч.1 ст.203-2 КК України.
Таким чином, сам по собі гральний бізнес вже не визнається злочином і здійснення такого виду господарської діяльності само по собі не є злочинним, а повноваження держави на притягнення осіб до кримінальної відповідальності виникає тільки тоді, коли порушується законодавство України у сфері грального бізнесу.
Законодавство про кримінальну відповідальність у сфері грального бізнесу змінилось настільки, що відбулась зміна ознак складу злочину, передбаченого новою редакцією ст.203-2 КК України, тобто фактично нова редакція диспозиції є новим складом правопорушення, відповідальність за яке може настати лише, якщо дії вчинення після набрання чинності Закону України №768-ІХ від 14.07.2020 року «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор» .
Зокрема, основним безпосереднім об`єктом злочину, передбаченого ст.203-2 КК України, був і є встановлений порядок зайняття господарською діяльністю, але у редакції Закону України № 2852-VI від 22.12.2010, що діяла до 13.08.2020 року, він стосувався законодавчої заборони на здійснення грального бізнесу як виду господарської діяльності взагалі, а у редакції Закону України №768-ІХ від 14.07.2020 року, що діє з 13.08.2020 року, такий порядок стосується тільки у частині законодавчої заборони на незаконну діяльність з організації або проведення азартних ігор, лотерей.
Тобто, після скасування закону щодо заборони грального бізнесу та викладення новим законом описово - бланкетної диспозиції у новій редакції фактично відбулось наповнення диспозиції ч.1 ст.203-2 КК України новим змістом, а саме: поведінка, що взагалі була заборонена, відтепер дозволена, але для неї новим законом встановлено правила та умови, а новою редакцією статті КК - обсяг заборон під загрозою покарання. Відповідно новим змістом наповнився й об`єкт вказаного злочину, а саме: звужено сферу суспільних відносин, які охороняються законом про кримінальну відповідальність та на які посягає злочин.
Об`єктивна сторона злочину, передбаченого ст.203-2 КК України, у редакції Закону України № 2852-VI від 22.12.2010, що діяла до 13.08.2020 року, виражалась у зайняття гральним бізнесом. У редакції ж Закону України №768-ІХ від 14.07.2020 року, що діє з 13.08.2020 року, об`єктивна сторона наявна, якщо буде вчинено такі альтернативні дії: 1) організацію або проведення азартних ігор без ліцензії на провадження відповідного виду діяльності з організації та проведення азартних ігор, що видається відповідно до закону; 2) випуск чи проведення лотерей особою, яка не має статусу оператора лотерей; 3) організацію чи функціонування закладів з метою надання доступу до азартних ігор чи лотерей, які проводяться в мережі Інтернет.
Таким чином, законодавець декриміналізував зайняття гральним бізнесом, оскільки скасував закон про його заборону. При цьому, новим законом встановив нові умови щодо зайняття азартними іграми, як різновидом господарської діяльності, зокрема передбачив, що для здійснення такої діяльності суб`єкти господарювання мають одержати ліцензію, тобто встановив нові права, обов`язки, заборони, які, як основні законодавчі приписи, мають значення для з`ясування ознак об`єктивної сторони злочину. Доречи, слід зазначити, що до 13.08.2020 року, тобто, до викладення у новій редакції диспозиції ст.203-2 КК України, відповідальність за провадження господарської діяльності без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону, була адміністративною за ст.164 КУпАП.
Тобто, недотримання тих заборон, про які йдеться у новій редакції ч.1 ст.203-2 КК України, що діє з 13.08.2020 року, і зокрема організація та проведення азартних ігор без ліцензії на провадження відповідного виду діяльності з організації та проведення азартних ігор, є новим видом («складом») правопорушення.
За таких обставин, діяння, яке інкримінується ОСОБА_6 , не можна ототожнювати з діянням, яке складає об`єктивну сторону кримінального правопорушення, передбаченого новою редакцією статті 203-2 КК України.
Вищезазначені обставини дають підстави говорити про те, що 13.08.2020 року набрав чинності Закон №768-ІХ від 14.07.2020 року, який в силу положень ст.58 Конституції та ч.1 ст.6 КПК України поширюється на обвинувачену ОСОБА_6 , в частині скасування заборони зайняття гральним бізнесом та відповідальності за зайняття попри встановлені заборони.
Водночас, нова редакція ст.203-2 КК України до неї не може бути застосована, оскільки зі зміною нормативно-правового акту, що входить до змісту бланкетної диспозиції, відповідним чином змінився і зміст кримінальної відповідальності, тому про відповідальність за діяння, про які зазначено у диспозиції норми в новій редакції можна вести мову лише коли діяння вчинено після 13.08.2020 року.
ОСОБА_6 інкримінується вчинення відповідного діяння до набрання таким законом чинності, тому не можна їй інкримінувати новий склад правопорушення.
Таким чином, наведене дає підстави стверджувати, що скасована кримінальна відповідальність за діяння, що інкримінуються обвинуваченій.
Пунктом 4 частини 1 статті 284 КПК України визначено, що кримінальне провадження закривається, якщо набрав чинності закон, яким скасована кримінальна відповідальність за діяння, вчинене особою.
Отже кримінальне провадження підлягає закриттю у зв`язку з декриміналізацією діяння.
Долю речових доказів суд вирішує відповідно до положень ст. 100 КПК України.

На підставі вищевикладеного, керуючись п. 4 ст. 284,372 КПК України, суд,-

УХВАЛИВ:
Кримінальне провадження по обвинуваченню ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.203-2 КК України, закрити за п.4 ч.1 ст.284 КПК України в зв`язку з набранням чинності закону, яким скасована кримінальна відповідальність за діяння, вчинені особами.
Гральні автомати у кількості 6 шт., які знаходяться у приміщенні складу на території АТГ УМВС; грошові кошти в сумі 1733 грн., які знаходяться на депозитному рахунку ВФЗБО УМВС; телефон Nokia 1800, системний блок ПК, картридери, картонні картки, книгу відгуків і пропозицій, журнал обліку технічного обслуговування, касову книгу, блокнот, які знаходяться в камері схову речових доказів СУ УМВС України в Черкаській області, документацію ФОП ОСОБА_13 ; носій інформації - карту пам`яті «Transcend» 4 GB, Micro SD HC повернути ОСОБА_6 за належністю.
Грошові кошти у сумі 50 грн. та 198 грн, які приєднані до матеріалів провадження і є предметом злочину, підлягають зверненню в дохід держави.
На ухвалу може бути подана апеляція до Черкаського апеляційного суду через протягом семи діб з дня її винесення.

Головуючий ОСОБА_1