УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31.03.2021 Справа №607/2900/21 Провадження №1-кс/607/1086/2021 м.Тернопіль

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , особи, яка подала скаргу ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Тернополі скаргу ОСОБА_3 на бездіяльність дізнавача, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна та зобов`язання вчинити дії,

ВСТАНОВИВ:
17.02.2021 до слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області надійшла вказана скарга, подана ОСОБА_3 на бездіяльність дізнавача, яка, на його думку, полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна та зобов`язання вчинити дії, а саме негайно повернути тимчасово вилучене під час обшуку 23.12.2020 майно: ноутбук марки Asus, смартфон марки Samsung J5, паспорт громадянина України, стартовий пістолет марки Retay Х1, свідоцтво про реєстрацію транспортного засобу Ford серії НОМЕР_1 .

Скарга обґрунтована тим, що 23.12.2020 дізнавачем СД ОДР Теребовлянського ВП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_4 за участю оперуповноважених ВЗНР УСБУ в Тернопільській області на підставі ухвали слідчого судді Теребовлянського районного суду Тернопільської області був проведений обшук за місцем проживання ОСОБА_3 за адресою: АДРЕСА_1 , в рамках досудового розслідування кримінального провадження №0000110. В ході проведення обшуку було вилучено особисті речі ОСОБА_3 , зокрема, ноутбук марки Asus, смартфон марки Samsung J5, паспорт громадянина України, стартовий пістолет марки Retay Х1, свідоцтво про реєстрацію транспортного засобу Ford серії НОМЕР_1 . Особа, яка звернулася зі скаргою ОСОБА_3 зазначає, що вилучене у нього майнопідлягає негайному поверненню відповідно до вимог ст.ст. 169-171 КПК України, чого, на час звернення зі скаргою, зроблено не було.

На вимогу слідчого судді до суду надійшов лист заступника начальника слідчого відділу УСБУ в Тернопільській області ОСОБА_5 №69/6- 234 від 02.03.2021, згідно з яким, 14.01.2021 підслідність у кримінальному провадженні №0000110 визначено за СВ УСБУ в Тернопільській області, а 15.01.2021 постановою процесуального керівника об`єднано з кримінальним провадженням №0000028 від 10.12.2020 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 109 КК України. Також зазначено, що 08.02.2021 Офісом Генерального прокурора України підслідність у кримінальному провадженні №0000028 визначено за Головним слідчим Управлінням СБ України (м. Київ). Також на адресу суду надійшли копії матеріалів кримінального провадження №0000110 від 21.12.2020.
В судовому засіданні ОСОБА_3 скаргу підтримав з підстав, наведених у ній, та наполягав на її задоволенні. Додатково зазначив, що в ході проведеного 23.12.2020 за місцем його проживання обшуку дізнавачем було вилучено два його паспорти громадянина України серії НОМЕР_2 та паспорт громадянина України № НОМЕР_3 , видані на ім`я ОСОБА_3 , які він, як і інше вказане у скарзі майно, вважає вилученими безпідставно, у зв`язку з чим ставить вимогу про зобов`язання слідчого повернути вилучене майно.
Слідчий Головного слідчого управління Служби безпеки України (м.Київ), яким здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні, в судове засідання не з`явився, про дату, час та місце розгляду скарги був повідомлений належним чином.
Відповідно до ч.3 ст. 306 КПК України, відсутність слідчого, дізнавача чи прокурора, рішення, дії чи бездіяльність якого оскаржується, не є перешкодою для розгляду скарги. З огляду на це, слідчий суддя вважає за можливе розглядати скаргу за відсутності слідчого, оскільки останній був належним чином повідомлений про дату, час та місце розгляду скарги.
Заслухавши доводи ОСОБА_3 , дослідивши додані до скарги документи та надані матеріали кримінального провадження №0000110 від 21.12.2020, слідчий суддя приходить до висновку, що скарга підлягає задоволенню частково з таких підстав.
Слідчим суддею встановлено, що в провадженні сектору дізнання органу досудового розслідування Теребовлянського ВП ГУНП в Тернопільській області перебували матеріали кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000110 від 21.12.2020 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.353 КК України.
В рамках даного кримінального провадження слідчим суддею Теребовлянського районного суду Тернопільської області від 22.12.2020 у справі №606/2644/20 (провадження №1-кс/606/768/20) було надано дозвіл на проведення обшуку за місцем проживання ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в житловій квартирі за адресою: АДРЕСА_1 , власником якої є ОСОБА_6 , з метою відшукання та вилучення протоколу про створення так званих «народних органів місцевого самоврядування», матеріальних носіїв інформації, зокрема, установчих документів, так званої «Тернопільської міської ради», інших документів (бланків, наказів, протоколів, розпоряджень, резолюцій зборів), штампів, печаток, що незаконно посвідчують або делегують повноваження чинних органів місцевого самоврядування, а також комп`ютерів, ноутбуків, планшетних комп`ютерів, які можуть підтвердити фактичні обставини вчиненого кримінального правопорушення.

23.12.2020 на підставі вказаної ухвали слідчого судді проведено обшук в квартирі за адресою: АДРЕСА_1 , в ході якого виявлено та вилучено : мобільний телефон «Samsung» «SM-J500F/DS» IMEI: НОМЕР_4 та IMEI: НОМЕР_5 , який поміщений в сейф-пакет №INZ1030137; предмет, зовні схожий на пістолет марки RETAY X1 із серійним номером НОМЕР_6 та десять предметів зовні схожі на холості патрони до пістолета, стартовий пістолет із зеленим вмістом, гарантійний талон № НОМЕР_7 на стартовий пістолет RETAY X1 на 1 арк, та інструкція з використання до стартового пістолету RETAY X1 на 1 арк, які поміщений в сейф-пакет №SUD2062040; ноутбук марки ASUS моделі Х540М із серійним номером SN:K3N0GR08T888126 із зарядним пристроєм марки ASUS, які поміщені в сейф пакет №SUD4019535; документи: документ під назвою «Протокол зборів жителів» № 01-ДС, що проживають в м.Тернопіль, який проводився 09.12.2020 року, частково рукописний, частково друкований із підписами учасників на 4 арк; документ під назвою «Протокол зборів жителів» № 01-У, що проживають в м. Тернопіль, який проводився 09.12.2020 року, частково рукописний, частково друкований із підписами учасників на 6 арк; друкований документ із назвою «Завдання поліції» на 8 арк; друкований документ із назвою «Почему полиция это частная структура» на 2 арк; друкований документ із назвою «Безпосередня влада народу» на 2 арк; друкований документ із назвою «Резолюція» від 21 грудня 2020 року на 1 арк.; свідоцтво про реєстрацію транспортного засобу № НОМЕР_1 та бейдж на ім`я ОСОБА_7 від 21.12.2020, паспорт громадянина України серії НОМЕР_2 та паспорт громадянина України № НОМЕР_3 , видані на ім`я ОСОБА_3 .
Постановою дізнавача СД ОДР Теребовлянського ВП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_4 від 24.12.2020 визнано речовими доказами у кримінальному провадженні №0000110 від 21.12.2020 вилучені в ході проведення обшуку речі, в саме: мобільний телефон «Samsung» «SM-J500F/DS» IMEI: НОМЕР_4 та IMEI: НОМЕР_5 , який поміщений в сейф-пакет №INZ1030137; предмет, зовні схожий на пістолет марки RETAY X1 із серійним номером НОМЕР_6 та десять предметів зовні схожі на холості патрони до пістолета, стартовий пістолет із зеленим вмістом, гарантійний талон № НОМЕР_7 на стартовий пістолет RETAY X1 на 1 арк, та інструкція з використання до стартового пістолету RETAY X1 на 1 арк, які поміщений в сейф-пакет №SUD2062040; паспорт громадянина України серії НОМЕР_2 та паспорт громадянина України № НОМЕР_3 , видані на ім`я ОСОБА_3 , які поміщено в сейф-пакет № SUD2062041; ноутбук марки ASUS моделі Х540М із серійним номером SN:K3N0GR08T888126 із зарядним пристроєм марки ASUS, які поміщені в сейф пакет №SUD4019535; документи, які поміщено в сейф-пакет №EXP0263828 та № SUD3071703; свідоцтво про реєстрацію транспортного засобу № НОМЕР_1 та бейдж на ім`я ОСОБА_7 від 21.12.2020, які поміщено в файл, скріплений печаткою для пакетів №114 та підписами понятих.
Ухвалою слідчого судді Теребовлянського районного суду Тернопільської області від 24.12.2020 у справі №606/2644/20 (провадження №1-кс/606/775/20) за клопотанням прокурора Теребовлянської місцевої прокуратури накладено арешт на майно, яке було вилучено 23.12.2020 у квартирі за адресою: АДРЕСА_1 за місцем проживання ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , а саме: мобільний телефон Samsung моделі SM-J500F/DS, IMEI: НОМЕР_4 та IMEI: НОМЕР_8 , який поміщений в сейф-пакет №INZ1030137; предмет, зовні схожий на пістолет, марки «RETAY X1» із серійним номером НОМЕР_6 та десять предметів зовні схожі на холості патрони до пістолета, стартовий пістолет із зеленим вмістом також гарантійний талон № НОМЕР_7 на стартовий пістолет «RETAY X1» на 1 арк, та інструкція з використання до стартового пістолету «RETAY X1» на 1 арк, який поміщений в сейф-пакет №SUD2062040; ноутбук марки ASUS моделі Х540М із серійним номером SN:K3N0GR08T888126 із зарядним пристроєм марки ASUS, які поміщені в сейф пакет №SUD4019535; свідоцтво про реєстрацію транспортного засобу № НОМЕР_1 та бейдж на ім`я ОСОБА_7 від 21 грудня 2020 року, м Київ, які поміщені в файл, який скріплений печаткою для пакетів №114 та підписами понятих; протокол зборів жителів №01-ДС, що проживають в м. Тернопіль, який проводився 09.12.2020 року, частково рукописний, частково друкований із підписами учасників на 4 арк; протокол зборів жителів №01-У, що проживають в м. Тернопіль, який проводився 09.12.2020, частково рукописний, частково друкований із підписами учасників на 6 арк; друкований документ із назвою «Завдання поліції» на 8 арк.; друкований документ із назвою «Почему полиция это частная структура» на 2 арк.; друкований документ із назвою «Безпосередня влада народу» на 2 арк.; друкований документ із назвою «Резолюція» від 21.12.2020 на 1 арк.
Згідно з ч. 1 ст. 167 КПК України, тимчасовим вилученням майна є фактичне позбавлення підозрюваного або осіб, у володінні яких перебуває зазначене у частині другій цієї статті майно, можливості володіти, користуватися та розпоряджатися певним майном до вирішення питання про арешт майна або його повернення.
Так, частиною другою статті 167 КПК України визначено, що тимчасово вилученим може бути майно у вигляді речей, документів, грошей тощо, щодо яких є достатні підстави вважати, що вони: 1) підшукані, виготовлені, пристосовані чи використані як засоби чи знаряддя вчинення кримінального правопорушення та (або) зберегли на собі його сліди; 2) призначалися (використовувалися) для схиляння особи до вчинення кримінального правопорушення, фінансування та/або матеріального забезпечення кримінального правопорушення або винагороди за його вчинення; 3) є предметом кримінального правопорушення, у тому числі пов`язаного з їх незаконним обігом; 4) одержані внаслідок вчинення кримінального правопорушення та/або є доходами від них, а також майно, в яке їх було повністю або частково перетворено.
Відповідно до положень ст..169 КПК України, тимчасово вилучене майно повертається особі, у якої воно було вилучено: 1) за постановою прокурора, якщо він визнає таке вилучення майна безпідставним; 2) за ухвалою слідчого судді чи суду, у разі відмови у задоволенні клопотання прокурора про арешт цього майна; 3) у випадках, передбачених частиною п`ятою статті 171, частиною шостою статті 173 цього Кодексу; 4) у разі скасування арешту.
Згідно з ч. 5 статті 171 КПК України, клопотання слідчого, прокурора про арешт тимчасово вилученого майна повинно бути подано не пізніше наступного робочого дня після вилучення майна, інакше майно має бути негайно повернуто особі, у якої його було вилучено.
Відповідно до ч. 6 ст. 173 КПК України ухвалу про арешт тимчасово вилученого майна слідчий суддя, суд постановляє не пізніше сімдесяти двох годин із дня находження до суду клопотання, інакше таке майно повертається особі, у якої його було вилучено.
У разі тимчасового вилучення майна під час обшуку, огляду, здійснюваних на підставі ухвали слідчого судді, передбаченої статтею 235 цього Кодексу, клопотання про арешт такого майна повинно бути подано слідчим, прокурором протягом 48 годин після вилучення майна, інакше майно має бути негайно повернуто особі, в якої його було вилучено.
Отже, за змістом наведених норм кримінального процесуального закону, клопотання про арешт майна, тимчасово вилученого під час обшуку, здійсненого на підставі ухвали слідчого судді, повинно бути подано слідчим, прокурором протягом 48 годин після вилучення такого майна, а арешт накладений не пізніше сімдесяти двох годин із дня находження до суду клопотання, інакше таке майно повертається особі, у якої його було вилучено.
Тобто майно, про повернення якого ставить питання у поданій скарзі ОСОБА_3 , зокрема: ноутбук марки Asus, смартфон марки Samsung J5, стартовий пістолет марки Retay Х1, свідоцтво про реєстрацію транспортного засобу Ford серії НОМЕР_1 , не є тимчасово вилученим майном, та входить до переліку, щодо якого прямо надано дозвіл на відшукання в ухвалі слідчого судді про дозвіл на проведення обшуку від 22.12.2020 у справі №606/2644/20 (провадження №1-кс/606/768/20).
Враховуючи викладене, щодо вказаного вище майна не може застосовуватися порядок, передбачений п.3 ч.1 ст.169 КПК України, та процедура за ч.5 ст.171, ч.6 ст.173 цього Кодексу.
Між тим, доказів звернення дізнавача, слідчого чи прокурора до слідчого судді з відповідним клопотанням та накладення арешту на майно, зокрема, паспорт громадянина України серії НОМЕР_2 та паспорт громадянина України № НОМЕР_3 , видані на ім`я ОСОБА_3 , які було вилучено 23.12.2020 під час обшуку за місцем його проживання, слідчому судді не надано.
Слідчий суддя враховує, що в ухвалі слідчого судді Теребовлянського районного суду Тернопільської області від 22.12.2020 у справі №606/2644/20 (провадження №1-кс/606/768/20) про надання дозволу на проведення обшуку в квартирі за адресою: АДРЕСА_1 , не було прямо зазначено про відшукання паспорта на ім`я ОСОБА_3 .
Не вбачається таких даних і зі змісту ухвали слідчого судді Теребовлянського районного суду Тернопільської області від 24.12.2020 у справі №606/2644/20 (провадження №1-кс/606/768/20), якою накладено арешт на речі, вилучені в ході проведення обшуку 23.12.2020 в квартирі за адресою: АДРЕСА_1 , за місцем проживання ОСОБА_3 .
Відповідно до позиції Європейського суду з прав людини, викладеній у рішенні від 15.07.2003 у справі «Ернст та інші проти Бельгії», якщо ордер на проведення обшуку не містив інформації щодо мети проведення обшуку та про предмети, що підлягають вилученню, то це свідчить про те, що слідчих було наділено широкими повноваженнями, обшуки не були пропорційними.
Враховуючи наведене, вилучені під час обшуку паспорт громадянина України серії НОМЕР_2 та паспорт громадянина України № НОМЕР_3 , видані на ім`я ОСОБА_3 , слід вважати тимчасово вилученим майном.
Відтак, приймаючи до уваги, що органом досудового розслідування не надано доказів щодо накладення арешту на ці документи, такі підлягають поверненню ОСОБА_3 .
Той факт, що зазначені паспорти відповідно до постанови дізнавача СД ОДР Теребовлянського ВП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_4 від 24.12.2020 визнані речовими доказами у кримінальному провадженні №0000110 від 21.12.2020 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.353 КК України, не є законною підставою для їх утримання органом досудового розслідування, оскільки в рішенні Європейського суду з прав людини від 07.06.2007 у справі «Смирнов проти Росії» було висловлено правову позицію про те, що при вирішенні питання про можливість утримання державою речових доказів належить забезпечувати справедливу рівновагу між, з одного боку, суспільним інтересом та правомірною метою, а з іншого боку - вимогами охорони фундаментальних прав особи. Для утримання речей державою у кожному випадку має існувати очевидна істотна причина.
Слідчий суддя зазначає, що в ході розгляду скарги органом досудового розслідування не було надано належних доказів щодо необхідності подальшого утримання паспортів на ім`я ОСОБА_3 .
Отже, подальше утримання органом досудового розслідування паспортів на ім`я ОСОБА_3 є неспівмірним із завданнями кримінального провадження, оскільки потреби досудового розслідування не виправдовують такий ступінь втручання у права власника зазначених документів.
Поряд з цим, слідчий суддя враховує, що паспорти на ім`я ОСОБА_3 були вилучені 23.12.2020, тобто у органів досудового розслідування була об`єктивна можливість щодо їх дослідження та проведення інших слідчих та процесуальних дій, в разі такої потреби.
Будь-які об`єктивні дані вважати, що повернення паспортів на ім`я ОСОБА_3 становитиме втрату доказової бази у кримінальному провадженні відсутні.
Згідно з п.1 ч.1 ст.303 КПК України, на досудовому провадженні може бути оскаржена бездіяльність слідчого, прокурора, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна згідно з вимогами статті 169 цього Кодексу, - заявником, потерпілим, його представником чи законним представником, підозрюваним, його захисником чи законним представником, представником юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, володільцем тимчасово вилученого майна, іншою особою, права чи законні інтереси якої обмежуються під час досудового розслідування.
З огляду на викладене, слідчий суддя приходить до висновку, що слідчого Головного слідчого Управління Служби безпеки України, яким здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000110 від 21.12.2020 за ч.1 ст.353 КК України, слід зобов`язати негайно повернути ОСОБА_3 тимчасово вилучене під час обшуку 23.12.2020 майно, а саме: паспорт громадянина України серії НОМЕР_2 та паспорт громадянина України № НОМЕР_3 , видані на ім`я ОСОБА_3 .
Слідчий суддя вважає, що зобов`язання слідчого негайно повернути паспорт громадянина України серії НОМЕР_2 та паспорт громадянина України № НОМЕР_3 , видані на ім`я ОСОБА_3 , буде достатнім та ефективним способом відновлення прав особи, яка подала скаргу.
За таких обставин, скарга підлягає частковому задоволенню.
Керуючись ст.ст.98, 100, 168-169, 369-372 КПК України слідчий суддя,

ПОСТАНОВИВ
Скаргу ОСОБА_3 задовольнити частково.
Зобов`язати слідчого Головного слідчого Управління Служби безпеки України, яким здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000110 від 21.12.2020 за ч.1 ст.353 КК України, негайно повернути ОСОБА_3 тимчасово вилучене під час обшуку 23.12.2020 майно, а саме: паспорт громадянина України серії НОМЕР_2 та паспорт громадянина України № НОМЕР_3 , видані на ім`я ОСОБА_3 .
В іншій частині скарги відмовити.
Ухвала оскарженню не підлягає.
Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1