СВЯТОШИНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М. КИЄВА
пр. № 1-кс/759/3467/21
ун. № 759/9942/21
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 травня 2021 року cлідчий суддя Святошинського районного суду м. Києва ОСОБА_1 , за участі секретаря судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві клопотання старшого слідчого з ОВС відділу розслідування кримінальних проваджень СУ ФР ГУ ДФС у Київській області майора податкової міліції ОСОБА_3 у кримінальному провадженні № 0000123, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 07.10.2020 року, за ознаками злочину, передбаченого ч. 1, ч. 2, ч.3 ст. 212 КК України, про тимчасовий доступ до речей і документів,-

В С Т А Н О В И В :

14.05.2021 року слідчому судді Святошинського районного суду м. Києва ОСОБА_1 надійшло вказане клопотання, в якому слідчий просить надати тимчасовий доступ до оригіналів документів, які містять охоронювану законом таємницю, з можливістю вилучення їх оригіналів, які перебувають у володінні приватного нотаріуса ІНФОРМАЦІЯ_1 ОСОБА_4 , а саме: договори купівлі продажу нерухомого майна, де «продавцем» являється ОСОБА_5 (РНКОПП НОМЕР_1 ) з додатками (довіреності, заяви, витяги, свідоцтва, угоди, копії паспортів ідентифікаційних кодів, рішень про реєстрацію, квитанцій по сплаті податків, довідок або висновок про оцінку вартості нерухомого майна та інші додатки) на наступні об`єкти нерухомості, які посвідчені приватним нотаріусом ОСОБА_4 .

Клопотання обґрунтовано тим, що слідчим управлінням фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Київській області здійснюється досудове розслідування кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000123 від 07.10.2020, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1, ч. 2, ч. 3 ст. 212 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що фізична особа - платник податків ОСОБА_5 (РНОКПП НОМЕР_1 ) перебуваючи на території Київської області в період 2012-2018 років, в порушення вимог положень Податкового кодексу України, здійснив систематичний продаж нерухомого майна, у тому числі власного, з метою одержання прибутку без відповідного відображення даних операцій в реєстрах бухгалтерського та податкового обліків, внаслідок чого умисно ухилився від сплати податків та зборів в особливо великих розмірах на загальну суму 6 148 855, 82 грн., а саме: податку на доходи фізичних осіб на суму 6 131 940, 87 грн. та військового збору на суму 16 914, 95 грн. Вказана інформація підтверджується актом податкової перевірки № 260/10-36-13-03/ від 04.04.2019.

У ході проведення слідчих (розшукових) дій по вищевказаному кримінальному провадженні було встановлено, що ОСОБА_5 (РНОКПП НОМЕР_1 ), ІНФОРМАЦІЯ_2 , зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , головний бухгалтер ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ), в період 2012-2019, в порушення вимог Податкового кодексу України, здійснив систематичний продаж нерухомого майна, у тому числі власного, з метою одержання прибутку, шляхом приховування об`єкту оподаткування, внаслідок чого ухилився від сплати податків на доходи фізичних осіб в особливо великому розмірі.

Так, платник ОСОБА_5 шляхом систематичного продажу нерухомого майна сплачував податки з доходів фізичних осіб за ставкою 5%, замість 18%, чим порушив п. 177.11 ст. 177 Податкового кодексу України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що ОСОБА_5 протягом 2012-2019, реалізував понад 211 об`єктів нерухомості в ЖК « ІНФОРМАЦІЯ_4 », на території АДРЕСА_2 та АДРЕСА_3 , що складає загальну площу близько 11 279,0 кв.м. і таким чином отримав прибуток, про який не звітує до податкових органів та відповідно не сплачує з нього податки, передбачені чинним законодавством України.

Ставка податку з доходів фізичних осіб на момент продажу нерухомості становила 18%, однак ОСОБА_5 при перереєстрації права власності у нотаріуса було сплачено лише 5% ПДФО. Отже суму несплачених податків з доходів фізичної особи ОСОБА_5 слід обраховувати у розмірі 13% (18% - 5%), за умови сплати 5% ПДФО при проведенні нотаріальних дій: 5% - 5 486 000 грн., 18% - 19 749 600 грн. (несплачена різниця 14 263 600 грн.).

При цьому, відповідно до інформації, розміщеної у джерелах відкритого доступу (інтернет-ресурсу) мінімальна вартість квартири в ЖК « ІНФОРМАЦІЯ_4 » складає понад 520 000 грн. (20 000 $). Тобто мінімальний дохід, отриманий ОСОБА_5 від реалізації 211 квартир складає близько 109 720 000 грн.

Крім того, відповідно до акту податкової перевірки № 260/10-36-13-03/ від 04.04.2019 встановлено факт несплати ОСОБА_5 до державного бюджету податків за період 2012-2018 на загальну суму 6 148 855, 82 грн.

Таким чином, умисні дії ОСОБА_5 направлені на мінімізацію сплати податків з доходів фізичних осіб, призвели до фактичного ненадходження до Державного бюджету України коштів у великих розмірах.

Відповідно до ч. 1 статті 181 Податкового кодексу України -- у разі якщо загальна сума від здійснення операцій з постачання товарів/послуг, що підлягають оподаткуванню згідно з цим розділом, у тому числі з використанням локальної або глобальної комп`ютерної мережі, нарахована (сплачена) такій особі протягом останніх 12 календарних місяців, сукупно перевищує 1 млн. гривень (без урахування податку на додану вартість), така особа зобов`язана зареєструватися як платник податку у контролюючому органі за своїм місцезнаходженням (місцем проживання) з дотриманням вимог, передбачених статтею 183 цього Кодексу, крім особи, яка є платником єдиного податку першої - третьої групи.

Відповідно до ч. 2 статті 50 Цивільного кодексу України - фізична особа здійснює своє право на підприємницьку діяльність за умови її державної реєстрації в порядку, встановленому законом.

Відповідно до ч. 3 статті 50 Цивільного кодексу України - якщо особа розпочала підприємницьку діяльність без державної реєстрації, уклавши відповідні договори, вона не має права оспорювати ці договори на тій підставі, що вона не є підприємцем.

Відповідно до п. 2 ст. 3 Господарського кодексу України (надалі за текстом ГКУ) - господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва підприємцями

Статтею 42 ГКУ передбачено, що підприємництво це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Відповідно до п. 5 ст. 128 ГКУ - громадянин підприємець здійснює свою діяльність на засадах свободи підприємництва та відповідно до принципів, передбачених у статті 44 цього кодексу.

Статтею 44 ГКУ визначено, що підприємництво здійснюється на основі: вільного вибору підприємцем видів підприємницької діяльності; самостійного формування підприємцем програми діяльності, вибору постачальників і споживачів продукції, що виробляється, залучення матеріально-технічних, фінансових та інших видів ресурсів, використання яких не обмежено законом, встановлення цін на продукцію та послуги відповідно до закону; вільного найму підприємцем працівників; вільного розпорядження прибутком, що залишається у підприємця після сплати податків, зборів та інших платежів, передбачених законом.

Для підприємництва як правової категорії характерна наявність конкретних рис, які розкривають його сутність, а також окреслюють коло суб`єктів та їх правосуб`єктність у сфері приватних і публічних прав та обов`язків. Серед таких ознак є, у тому числі: безпосередність, самостійність, систематичність, легальність, ризиковість та отримання доходу (прибутку).

У пункті 4 постанови Пленуму Верховного суду України «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності» від 25.04.2003 № 3 під здійсненням особою, не зареєстрованою як суб`єкт підприємництва, будь-якого виду підприємницької діяльності з числа тих, що підлягають ліцензуванню, слід розуміти діяльність фізичної особи, пов`язану із виробництвом чи реалізацією продукції, виконанням робіт, наданням послуг з метою отримання прибутку, яка містить ознаки підприємницької, тобто провадиться зазначеною особою безпосередньо самостійно, систематично (не менше ніж три рази протягом одного календарного року) і на власний ризик.

Статтею 16 ПКУ визначено обов`язок платника податку стати на облік у контролюючих органах в порядку, встановленому законодавством, вести в установленому порядку облік доходів і витрат, складати звітність, що стосується обчислення і сплати податків та зборів, подавати до контролюючих органів декларації, звітність та інші документи, пов`язані з обчисленням і сплатою податків та зборів.

Оподаткування доходів фізичних осіб регламентується IV розділом ПКУ (податок на доходи фізичних осіб), платником податків визначена фізична особа резидент, яка отримує доходи як з джерела їх походження в України, так і іноземні доходи.

Згідно ст. 163 ПКУ, об`єктом оподаткування резидента є загальний місячний (річний) дохід та доходи з джерела їх походження в Україні, які остаточно оподатковуються під час їх нарахування (виплати, надання).

Базою оподаткування є загальний оподатковуваний дохід, тобто будь-який дохід, який підлягає оподаткуванню, нарахований (виплачений, наданий) на користь платника податку протягом звітного податкового періоду.

Таким чином, комплексний аналіз вищевказаних норм дає підстави зробити висновок, що систематична реалізація об`єктів нерухомості є господарською діяльністю, яка здійснюється за КВЕД 68.10 «Купівля та продаж власного нерухомого майна», а дохід від неї повинен оподатковуватися за ставками, визначеними в п. 167.1 ст. 167 ПКУ.

Аналогічна позиція викладена у постанові Верховного суду від 13.03.2018 (справа № 826/13138/15).

Комплекс послідовних цілеспрямованих дій, метою яких є будівництво та подальший продаж низки однотипних об`єктів нерухомості з метою отримання прибутку, є свідченням того, що відповідна діяльність для цілей оподаткування має кваліфікуватися як підприємницька, а відтак вказані операції підлягають оподаткуванню за нормами ст. 177 ПКУ.

Звільняються від оподаткування операції з постачання житла, крім їх першого постачання, якщо інше не передбачено пп. 197.1.14 ст. 197 Податкового кодексу України. У цьому підпункті перше постачання житла (об`єкта житлового фонду) означає: а) першу передачу готового новозбудованого житла (об`єкта житлового фонду) у власність покупця або постачання послуг (включаючи вартість придбаних за рахунок виконавця матеріалів) із спорудження такого житла за рахунок замовника; б) перший продаж реконструйованого або капітально відремонтованого житла (об`єкта житлового фонду) покупцю, який є особою, іншою, ніж власник такого об`єкта на момент виведення його з експлуатації (використання) у зв`язку з такою реконструкцією або капітальним ремонтом, або постачання послуг (включаючи вартість придбаних за рахунок виконавця матеріалів) на таку реконструкцію чи капітальний ремонт за рахунок замовника.

Так, у ході здійснення досудового розслідування встановлено, що ОСОБА_5 не зареєстрований, як платник податку у контролюючому органі за своїм місцезнаходженням (місцем проживання) чи будь-якою іншою адресою з дотриманням вимог, передбачених статтею 183 Податкового кодексу України.
Також в ході досудового розслідування встановлено, що згідно витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, договори купівлі - продажу об`єктів нерухомості, які належали ОСОБА_5 засвідчував приватний нотаріус ІНФОРМАЦІЯ_1 - ОСОБА_4 .

Таким чином, є підстави вважати, що у приватного нотаріуса ОСОБА_4 , зберігаються документи, які нотаріально завірялися, та містять відомості щодо осіб, які реалізовували та купували нерухоме майно, а також про осіб, що мали право представлення інтереси від імені ОСОБА_5 , з питань розпорядження нерухомим майном, банківськими рахунками, представлення інтересів, права та обов`язки особи, що видала довіреність та представника, тобто містять відомості, що впливають на визначення розміру завданих державному бюджету збитків у вигляді несплати податків, тобто мають значення для встановлення обставин у кримінальному провадженні та являються джерелом доказів, а тому виклик в судове засідання приватного нотаріуса ОСОБА_4 , призведе до передчасного розголошення відомостей, які безпосередньо стосуються суті кримінального провадження та процесуальних дій, які заплановано провести з метою збирання доказів, у зв`язку з чим існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів.

Тобто, довести вищевказані обставини, які передбачається довести за допомогою цих документів, іншим способом не передбачається можливим.

Вилучення зазначених у клопотанні документів, надасть можливість використання їх при проведенні слідчих дій в ході досудового розслідування по кримінальному провадженню, для встановлення розміру збитків особами, діями яких державному бюджету завдано збитків, та проведення комплексних, економічних, будівельних, товарознавчих, технічних та інших експертиз, за для забезпечення вказаної мети.

В судове засідання слідчий не з`явився, надав до суду заяву в якій просить розглядати клопотання у його відсутність.

Дослідивши матеріали клопотання, слідчий суддя приходить до наступного висновку.

Згідно ч. 1 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Відповідно до ч. 1 ст. 160 КПК України, сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу.

Враховуючи обставини вчинення ймовірного кримінального правопорушення, так як вони викладені в клопотанні інспектора, правове обґрунтування клопотання, яке відповідає вимогам ст.ст. 93, 161, 162 КПК України, та враховуючи, що у доданих до клопотання матеріалах вбачається наявність достатніх підстав вважати, що вказані в клопотанні документи мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, слідчий суддя вважає, що необхідно частково задовольнити клопотання слідчого та надати тимчасовий доступ до оригіналів документів, які містять охоронювану законом таємницю, з можливістю вилучення їх належним чином завірених копій, які перебувають у володінні приватного нотаріуса ІНФОРМАЦІЯ_1 ОСОБА_4 , а саме: договори купівлі продажу нерухомого майна, де «продавцем» являється ОСОБА_5 (РНКОПП НОМЕР_1 ) з додатками (довіреності, заяви, витяги, свідоцтва, угоди, копії паспортів ідентифікаційних кодів, рішень про реєстрацію, квитанцій по сплаті податків, довідок або висновок про оцінку вартості нерухомого майна та інші додатки) на наступні об`єкти нерухомості, які посвідчені приватним нотаріусом ОСОБА_4 .

При цьому, слідчий суддя не знаходить підстав для надання дозволу на вилучення оригіналів документів, вважаючи, що слід вилучати їх належним чином завірені копії.
Керуючись ст.ст. 159-166, 309 КПК України, -

П О С Т А Н О В И В :

Клопотання старшого слідчого з ОВС відділу розслідування кримінальних проваджень СУ ФР ГУ ДФС у Київській області майора податкової міліції ОСОБА_3 у кримінальному провадженні № 0000123, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 07.10.2020 року, за ознаками злочину, передбаченого ч. 1, ч. 2, ч.3 ст. 212 КК України, про тимчасовий доступ до речей і документів задовольнити частково.

Надати дозвіл старшому слідчому з ОВС ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Київській області ОСОБА_3 та слідчим, які входять до складу слідчої групи у даному кримінальному провадженні, а саме: заступнику начальника ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Київській області ОСОБА_6 , старшому слідчому з ОВС ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Київській області ОСОБА_7 , старшому слідчому з ОВС ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Київській області ОСОБА_8 , старшому слідчому з ОВС ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Київській області ОСОБА_9 , старшому слідчому з ОВС ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Київській області ОСОБА_10 , слідчому з ОВС ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Київській області ОСОБА_11 та іншим слідчим слідчої групи, оперуповноваженим, які будуть діяти виключно за дорученням слідчого, а саме: ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , на тимчасовий доступ до оригіналів документів, які містять охоронювану законом таємницю, з можливістю вилучення їх належним чином завірених копій, які перебувають у володінні приватного нотаріуса Києво-Святошинського районного нотаріального округу Київської області - ОСОБА_4 , а саме: договори купівлі продажу нерухомого майна, де «продавцем» являється ОСОБА_5 (РНКОПП НОМЕР_1 ) з додатками (довіреності, заяви, витяги, свідоцтва, угоди, копії паспортів, ідентифікаційних кодів, рішень про реєстрацію, квитанцій по сплаті податків, довідок або висновок про оцінку вартості нерухомого майна та інші додатки), на наступні об`єкти нерухомості, які посвідченні приватним нотаріусом ОСОБА_4 , а саме:

- АДРЕСА_4 , 25.07.2013 10:30:45, приватний нотаріус ОСОБА_4 , Києво-Святошинський районний нотаріальний округ, Київська обл., індексний номер рішення: 4318166;

- АДРЕСА_5 , 11.07.2013 16:44:03, приватний нотаріус ОСОБА_4 , Києво-Святошинський районний нотаріальний округ, Київська обл., індексний номер рішення: 3878346;

- АДРЕСА_6 , 04.07.2013 16:50:23, приватний нотаріус ОСОБА_4 , Києво-Святошинський районний нотаріальний округ, Київська обл., індексний номер рішення: 3665146;

- АДРЕСА_7 , 18.06.2013 11:00:20, приватний нотаріус ОСОБА_4 , Києво-Святошинський районний нотаріальний округ, Київська обл., індексний номер рішення: 3235175;

- АДРЕСА_8 , 17.06.2013 15:32:54, приватний нотаріус ОСОБА_4 , Києво-Святошинський районний нотаріальний округ, Київська обл., індексний номер рішення: 3216035;

- АДРЕСА_9 , 11.06.2013 12:50:02, приватний нотаріус ОСОБА_4 , Києво-Святошинський районний нотаріальний округ, Київська обл., індексний номер рішення: 3043314;

- АДРЕСА_10 , 08.06.2013 19:26:08, приватний нотаріус ОСОБА_4 , Києво-Святошинський районний нотаріальний округ, Київська обл., індексний номер рішення: 2992347;

- АДРЕСА_11 , 08.06.2013 16:22:58, приватний нотаріус ОСОБА_4 , Києво-Святошинський районний нотаріальний округ, Київська обл., індексний номер рішення: 2991302;

- АДРЕСА_12 , 08.06.2013 14:50:08, приватний нотаріус ОСОБА_4 , Києво-Святошинський районний нотаріальний округ, Київська обл., індексний номер рішення: 2989725;

- АДРЕСА_13 , 08.06.2013 14:18:49, приватний нотаріус ОСОБА_4 , Києво-Святошинський районний нотаріальний округ, Київська обл., індексний номер рішення: 2989053;

- АДРЕСА_14 , 07.06.2013 18:13:05, приватний нотаріус ОСОБА_4 , Києво-Святошинський районний нотаріальний округ, Київська обл., індексний номер рішення: 2978003;

- АДРЕСА_1 , 12.04.2013 12:04:33, приватний нотаріус ОСОБА_4 , Києво-Святошинський районний нотаріальний округ, Київська обл., індексний номер рішення: 1601545;

- АДРЕСА_15 , 02.04.2013 12:57:08, приватний нотаріус ОСОБА_4 , Києво-Святошинський районний нотаріальний округ, Київська обл., індексний номер рішення: 1317650;

- АДРЕСА_16 , 26.03.2013 15:29:35, приватний нотаріус ОСОБА_4 , Києво-Святошинський районний нотаріальний округ, Київська обл., індексний номер рішення: 1151134;

- АДРЕСА_17 , 20.03.2013 15:05:09, приватний нотаріус ОСОБА_4 , Києво-Святошинський районний нотаріальний округ, Київська обл., індексний номер рішення: 1014815;

- АДРЕСА_18 , 19.03.2013 12:31:11, приватний нотаріус ОСОБА_4 , Києво-Святошинський районний нотаріальний округ, Київська обл., індексний номер рішення: 976288;

- АДРЕСА_19 , 11.03.2013 16:18:00, приватний нотаріус ОСОБА_4 , Києво-Святошинський районний нотаріальний округ, Київська обл., індексний номер рішення: 805021;

- АДРЕСА_20 , 11.03.2013 13:16:02, приватний нотаріус ОСОБА_4 , Києво-Святошинський районний нотаріальний округ, Київська обл., індексний номер рішення: 797455;

- АДРЕСА_21 , 01.03.2013 12:47:11, приватний нотаріус ОСОБА_4 , Києво-Святошинський районний нотаріальний округ, Київська обл., індексний номер рішення: 652813;

- АДРЕСА_22 , 15.02.2013 12:37:31, приватний нотаріус ОСОБА_4 , Києво-Святошинський районний нотаріальний округ, Київська обл., індексний номер рішення: 399574;

- АДРЕСА_23 , 13.02.2013 12:59:15, приватний нотаріус ОСОБА_4 , Києво-Святошинський районний нотаріальний округ, Київська обл., індексний номер рішення: 360072;

- АДРЕСА_24 , 12.02.2013 15:53:33, приватний нотаріус ОСОБА_4 , Києво-Святошинський районний нотаріальний округ, Київська обл., індексний номер рішення: 345440;

- АДРЕСА_25 , 12.02.2013 14:29:30, приватний нотаріус ОСОБА_4 , Києво-Святошинський районний нотаріальний округ, Київська обл., індексний номер рішення: 342065;

- АДРЕСА_2 , 08.02.2013 18:49:41, приватний нотаріус ОСОБА_4 , Києво-Святошинський районний нотаріальний округ, Київська обл., індексний номер рішення: 305898;

- АДРЕСА_26 , 08.02.2013 16:34:12, приватний нотаріус ОСОБА_4 , Києво-Святошинський районний нотаріальний округ, Київська обл., індексний номер рішення: 303315;

- АДРЕСА_27 , 05.02.2013 17:17:04, приватний нотаріус ОСОБА_4 , Києво-Святошинський районний нотаріальний округ, Київська обл., індексний номер рішення: 248318;

- АДРЕСА_28 , 05.02.2013 15:05:26, приватний нотаріус ОСОБА_4 , Києво-Святошинський районний нотаріальний округ, Київська обл., індексний номер рішення: 244142.

В іншій частині клопотання відмовити.

Визначити строк дії ухвали тривалістю два місяці, який обраховувати з дня постановлення ухвали слідчим суддею.

У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку, з метою відшукання га вилучення зазначених речей і документів, відповідно до положень ст. 166 КПК України.

Ухвала слідчого судді оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1