ЧЕРКАСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/821/339/21 Справа № 707/708/17 Категорія: ч.5 ст.72 КК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
12 травня 2021 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Черкаського апеляційного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

секретаря судового засіданняОСОБА_5
за участі:
прокурора засудженого в режимі відеоконференції з ДУ «Житомирська виправна колонія (№4)»ОСОБА_6 , ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Придніпровського районного суду м. Черкаси від 24 лютого 2021 року про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування терміну попереднього ув`язнення у строк відбутого покарання, -

ВСТАНОВИЛА:

Засуджений ОСОБА_7 звернувся до суду із клопотанням в якому, просив застосувати до нього вимоги ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону від 26.11.2015 № 838-VIII) та зарахувати йому у строк покарання термін попереднього ув`язнення, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 04.02.2019 по 20.01.2021.
24.02.2021 ухвалою Придніпровського районного суду м. Черкаси відмовлено у задоволенні клопотання ОСОБА_7 , оскільки запобіжний захід у виді тримання під вартою ОСОБА_7 не обирався, на час постановлення вироку та до набрання ним законної сили останній не утримувався в СІЗО.
Не погоджуючись з ухвалою суду засуджений ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу в якій, просив її скасувати та ухвалити нову ухвалу, якою зарахувати період перебування в СІЗО з 04.02.2019 по 15.10.2020, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі та звільнити від подальшого відбування покарання.
В обґрунтування своїх вимог посилається на те, що на підставі ухвали Лисянського районного суду Черкаської області від 21.01.2019 його було етаповано до ДУ «Черкаський слідчий ізолятор» для розгляду кримінального провадження щодо нього за ч.2 ст. 286 КК України. До ДУ «Черкаський слідчий ізолятор» він прибув 04.02.2019. Вважає, що період з 04.02.2019 по 15.10.2020 є строком попереднього ув`язнення, оскільки він був етапований до слідчого ізолятора для участі у судовому розгляді кримінального провадження № 700/708/17, за ч.2 ст. 286 КК України.
Заслухавши доповідача, думку засудженого ОСОБА_7 , який підтримав подану апеляційну скаргу та просив її задовольнити, думку прокурора ОСОБА_6 , який не заперечував щодо задоволення апеляційної скарги засудженого, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши наведені в апеляційній скарзі доводи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого підлягає до задоволення з наступних підстав.
Відповідно до ст. 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.
Як встановлено колегією суддів, 07.08.2018 ухвалою Лисянського районного суду Черкаської області скасовано звільнення від відбування покарання з випробуванням засудженого ОСОБА_7 , призначеного йому за вироком Лисянського районного суду Черкаської області та останній взятий під варту в залі суду.

Вироком Лисянського районного суду Черкаської області від 15 жовтня 2020 року ОСОБА_7 визнано винним у вчинення кримінального правопорушення (злочину) передбаченого ч.2 ст. 286 КК України і призначено покарання у виді трьох років позбавлення волі з позбавленням права керування транспортним засобом терміном три роки.

На підставі ч.4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначеного покарання з покаранням, призначеного Лисянським районним судом Черкаської області від 30.01.2018 ОСОБА_7 призначено остаточно покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки 6 місяців.

Застосовано до ОСОБА_7 запобіжний захід тримання під вартою з 15.10.2020 до набрання вироком законної сили.

Також, даним вироком, зараховано в строк відбуття покарання ОСОБА_7 частково відбуте покарання за вироком Лисянського районного суду Черкаської області від 30.01.2018 - з 07.08.2018 по 15.10.2020.

Вироком Черкаського апеляційного суду від 20 січня 2021 року вирок Лисянського районного суду Черкаської області від 15 жовтня 2020 року щодо ОСОБА_7 в частині призначеного покарання скасовано. Ухвалено в цій частині новий вирок, яким визнано ОСОБА_7 винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 286 КК України та призначено покарання у виді 3 років позбавлення волі з позбавленням права керування транспортним засобом строком на 3 роки.

Крім того, зараховано ОСОБА_7 в строк відбування покарання період його попереднього ув`язнення з 15 жовтня 2020 року по 20 січня 2021 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відмовляючи в задоволенні клопотання ОСОБА_7 про зарахування до строку відбутого покарання у виді позбавлення волі терміну його попереднього ув`язнення за період з 04.02.2019 по 14.10.2020, суд першої інстанції послався на те, що термін з 04.02.2019 дата переведення ОСОБА_7 до ДУ «Черкаський слідчий ізолятор» для участі в розгляді даного кримінального провадження, не може бути зарахований як термін його попереднього ув`язнення, оскільки ОСОБА_7 фактично відбував покарання на підставі ухвали суду про скасування іспитового строку, встановленого вироком Лисянського районного суду Черкаської області від 30.01.2018, який набрав законної сили, з даним рішенням колегія суддів не погоджується.

Так, згідно ч.5 ст. 72 КК зі змінами внесеними Законом України від 26.11.2015 № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до п. ґ ч.5 ст. 72 КК України у редакції Закону № 838-VIII, чинною на час вчинення ОСОБА_7 кримінального правопорушення у строк попереднього ув`язнення включається перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що ОСОБА_7 прибув до ДУ «Черкаський слідчий ізолятор» 04.02.2019 згідно ухвали Лисянського районного суду Черкаської області від 21.01.2019, якою останнього етаповано з ДУ «Черкаська виправна колонія (62)» на час розгляду кримінального провадження щодо ОСОБА_7 за ч.2 ст. 286 КК України.

Положеннями ч.6 ст. 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» від 02.06.2016 № 1402-VIII передбачено, що висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються іншими судами при застосуванні таких норм права.

Згідно правового висновку Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 у справі № 663/537/17, провадження № 13-31 кс18, «якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі».

Вирішуючи клопотання ОСОБА_7 суд першої інстанції відмовив в зарахуванні терміну попереднього ув`язнення з 04.02.2019 по 14.10.2020, оскільки ОСОБА_7 відбував покарання за попереднім вироком.

При цьому судом першої інстанції не враховано положення п. ґ ч.5 ст. 72 КК України у редакції Закону № 838-VIII, відповідно до якого у строк попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для участі у судовому розгляді кримінального провадження, а також того, що в даному кримінальному провадженні ОСОБА_7 був етапований для розгляду його по суті.

Тому, оскільки злочин, за який засуджено ОСОБА_7 вироком Черкаського апеляційного суду від 20.01.2021 ним вчинений 04.03.2017 ОСОБА_7 прибув до ДУ «Черкаський слідчий ізолятор» для участі у розгляді даного кримінального провадження, то, з огляду на зазначений вище правовий висновок Великої Палати Верховного суду від 29.08.2018, ОСОБА_7 має бути зарахований за принципом «день за два» період його попереднього ув`язнення з 04.02.2019 по 14.10.2020 включно, на підставі ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII.

Так як на день апеляційного перегляду оскаржуваного судового рішення обвинувачений ОСОБА_7 , з урахуванням положень ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII, відбув покарання, призначене вироком Черкаського апеляційного суду від 20.01.2021, то він підлягає негайному звільненню з-під варти, за умови відсутності інших правових підстав для його утримання під вартою.

Керуючись ст. 405, 407, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА :

Апеляційну скаргу засудженогоОСОБА_7 задовольнити, ухвалу Придніпровського районного суду м. Черкаси від 24 лютого 2021 року про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування терміну попереднього ув`язнення у строк відбутого покарання скасувати.
Постановити нову ухвалу, якою клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування терміну попереднього ув`язнення у строк відбутого покарання задовольнити частково.
На підставі ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII зарахувати засудженому ОСОБА_7 у строк відбутого покарання за вироком Лисянського районного суду Черкаської області від 15.10.2020 року термін попереднього ув`язнення з 04 лютого 2019 року по 14 жовтня 2020 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Звільнити засудженого ОСОБА_7 з під варти у зв`язку з відбуттям призначеного вироком Лисянського районного суду Черкаської області від 15.10.2020 року основного покарання, за умови відсутності інших судових рішень, що набрали законної сили і прямо передбачають його тримання під вартою.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення і оскарженню не підлягає.

Головуючий:

Судді: