ТЕРНОПІЛЬСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-сс/817/321/20 Доповідач - ОСОБА_2
Категорія - ухвала слідчого судді
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

23 листопада 2020 р. Колегія суддів судової палати в кримінальних справах Тернопільського апеляційного суду в складі:

Головуючого - ОСОБА_2

Суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю - секретаря ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6

представника особи, щодо майна якої

прийнято процесуальне рішення ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Тернополі матеріали кримінального провадження, внесеного до ЄРДР за №0000105 від 05 травня 2020 року, за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_8 на ухвалу слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 20 жовтня 2020 року,

в с т а н о в и л а:

Ухвалою слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду від 20 жовтня 2020 року відмовлено в задоволенні клопотання старшої слідчої в ОВС СУ ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_9 , погоджене в.о. начальника відділу прокуратури Тернопільської області ОСОБА_8 , про накладення арешту у кримінальному провадженні внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000105 на земельну ділянку площею 10 га, яка знаходиться в межах населеного пункту с.Петриків Тернопільського району, розпорядником якої є Петриківська сільська рада Тернопільського району Тернопільської області, а користувачем - установа Тернопільської обласної ради Петриківський обласний комунальний дитячий будинок-інтернат, шляхом заборони вчинення будь-яких дій стосовно неї, в тому числі відчуження, розпорядження та поділу, внесення відповідних даних до Державного земельного кадастру.

Своє рішення суд мотивував тим, що на вказану земельну ділянку арешт уже накладено і стороною обвинувачення не доведено необхідність повторного накладення арешту на земельну ділянку, із кадастровим номером :02:001:0382, площею 10 га, яка знаходиться в межах населеного пункту с.Петриків Тернопільського району, комунальної форми власності, розпорядником якої є Петриківська сільська рада, а користувачем - установа Тернопільської обласної ради Петриківський обласний комунальний дитячий будинок-інтернат.

Не погоджуючись із вказаною ухвалою слідчого судді, та вважаючи її/ незаконною, прокурор у кримінальному провадженні ОСОБА_8 , подала апеляційну скаргу, за змістом якої просить скасувати ухвалу слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 20 жовтня 2020 року та постановити нову ухвалу, якою накласти арешт на на земельну ділянку площею 10 га із кадастровим номером :02:001:0382, яка знаходиться в межах населеного пункту с.Петриків Тернопільського району, розпорядником якої є Петриківська сільська рада Тернопільського району Тернопільської області, а користувачем установа Тернопільської обласної ради Петриківський обласний комунальний дитячий будинок-інтернат, шляхом заборони вчинення будь-яких дій стосовно неї, в тому числі відчуження, розпорядження та поділу, внесення відповідних даних до Державного земельного кадастру.

Свої доводи мотивує тим, що рішення сесії Петриківської сільської ради від 12.03.2020 р. №2255 Про вилучення земель та впорядкування обліку земель землі сільськогосподарського призначення площею 10 га вартістю 12.8 млн. грн. прийнято всупереч вимог ст.149 Земельного кодексу України, без згоди фактичного землекористувача, чим завдано шкоди установі, яка надає соціальні послуги дітям вразливих категорій.

Також вказане рішення на думку апелянта суперечить вимогам абз.2 ч.3 ст.5 Закону України Про охорону дитинства частина і забезпечення місцевими органами виконавчої влади та органами місцевого самоврядування мережі дитячих закладів соціального захисту, зміцнення їх матеріально-технічної бази.

Вважає, що у діях службових осіб Петриківської сільської ради вбачаються ознаки кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.364 КК України, а саме зловживання владою або службовим становищем, що спричинило тяжкі наслідки.

Апелянт стверджує, що використання земельної ділянки відповідно до генеральної забудови села може привести до поділу земельної ділянки та втрати речового доказу в кримінальному провадженні.

Також прокурор просить врахувати, що до отримання відповідно рішення слідчого судді, 02.06.2020 року органами держгеокадастру проведено державну реєстрацію арештованої земельної ділянки площею 10 га, яка знаходиться в межах населеного пункту с.Петриків Тернопільського району у Державному кадастрі та ділянці присвоєно кадастровий номер :02:001:0382.

Відповідно, прокурор стверджує, що є необхідність накладення арешту на земельну ділянку площею 10 га, яка знаходиться в межах населеного пункту с.Петриків Тернопільського району, кадастровий номер :02:001:0382 шляхом заборони вчинення буль-яких дій стосовно неї, у тому числі відчуження, розпорядження та поділу і внесення відповідних даних до Державного земельного кадастру.

Заслухавши доповідача суддю апеляційного суду; прокурора, який повністю підтримав подану апеляційну скаргу і, з наведених у ній мотивів, просить скасувати ухвалу слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 20 жовтня 2020 року та задовольнити клопотання слідчого про арешт майна; представника Петриківської сільської ради Тернопільського району адвоката ОСОБА_7 , який рішення суду першої інстанції вважає законним та обґрунтованим і тому просить залишити його без зміни і відмовити у задоволенні апеляційної скарги прокурора; дослідивши матеріали провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступних висновків.

Відповідно до ст.170 КПК України арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна.

Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі, відчуження.

При вирішенні питання про арешт майна для прийняття законного та справедливого рішення слідчий суддя, згідно ст. 173 КПК України повинен врахувати: 1) правову підставу для арешту майна; 2) можливість використання майна як доказу у кримінальному провадженні (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому пунктом 1 частини другої статті 170 цього Кодексу); 3) наявність обґрунтованої підозри у вчиненні особою кримінального правопорушення або суспільно небезпечного діяння, що підпадає під ознаки діяння, передбаченого законом України про кримінальну відповідальність (якщо арешт майна накладається у випадках, передбачених пунктами 3, 4 частини другої статті 170 цього Кодексу); 3 1) можливість спеціальної конфіскації майна (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому пунктом 2 частини другої статті 170 цього Кодексу); 4) розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, неправомірної вигоди, яка отримана юридичною особою (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому пунктом 4 частини другої статті 170 цього Кодексу); 5) розумність та співрозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження; 6) наслідки арешту майна для підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб.

Відповідно до загальних правил застосування заходів забезпечення кримінального провадження, визначених ст.132 КПК України, застосування таких заходів допускається за умови доведення слідчим, прокурором існування обґрунтованої підозри щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження; потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який йдеться в клопотання слідчого і може бути виконано завдання, для виконання якого слідчий звернувся з клопотанням.

Цих вимог закон слідчий суддя, на думку колегії суддів, не дотримався.

Згідно положень ч.3 ст.170 КПК України, за змістом якої, у випадку передбаченому п.1 частини другої цієї статті, арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним у ст.98 цього Кодексу.

Згідно ст.98 КПК України речовими доказами є матеріальні об`єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

Матеріалами провадження підтверджено, що постановою старшого слідчого в ОВС СУ ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_9 від 28.05.2020 року земельну ділянку площею 10 га, яка знаходиться в межах населеного пункту с.Петриків Тернопільського району, розпорядником якої є Петриківська сільська рада Тернопільського району Тернопільської області, а користувачем - установа, Тернопільської обласної ради Петриківський обласний комунальний дитячий будинок-інтернат визнано речовим доказом у кримінальному провадженні № 0000105 від 05.05.2020 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.364 КК України. (а.с. 45)

Ці обставини вже були предметом дослідження суду першої інстанції, на підставі чого слідчий суддя прийшов до висновку про наявність підстав для накладення арешту на спірне майно, яке є речовим доказом у кримінальному провадженні.

Разом з тим, слідчий суддею не враховано, що на час вирішення питання про арешт вказаної земельної ділянки їй не було присвоєно кадастровий номер.

Як слідує з матеріалів провадження, 02 червня 2020 року органами держгеокадастру проведено державну реєстрацію зазначеної земельної ділянки у Державному земельному кадастрі та ділянці присвоєно кадастровий номер :02:001:0382.

Державну реєстрацію земельної ділянки із кадастровим номером :02:001:0382 проведено відповідно до вимог ст.79-1 Земельного кодексу України, ст.57 Закону України Про землеустрій, ст.24 закону України Про Державний земельний кадастр, Порядку проведення інвентиризації земель, затвердженого Постановою КМ України від 05.06.2019 року № 476, Порядку ведення Державного земельного кадастру, затвердженого Постановою КМ України від 17.10.2012 року № 1051, а саме внесено відомості стосовно 10, 000 га земель сільськогосподарського призначення угіддя-рілля, які обліковуються за Петриківським обласним комунальним дитячим будинком-інтернатом на підставі технічної документації із землеустрою щодо інвентаризації земель, розробленої на підставі рішення Петриківської сільської ради від 19.04.2018 року № 1078.

Як слідує з матеріалів провадження Головне управління Держгеокадастру у Тернопільській області інформувало Тернопільську обласну прокуратуру про те, що після присвоєння кадастрового номера вказаній земельній ділянці до органів Державної служби з питань геодезії, картографії та кадастру на погодження подано проекти землеустрою щодо відведення земельних ділянок громадянам у власність в межах цієї земельної ділянки.

Тому, погодження таких проектів може призвести до поділку ділянки та втрати речового доказу у провадженні.

Це пов`язано з тим, що Головне управління Держгеокадастру у Тернопільській області, відповідно до своїх повноважень, не здійснює функції щодо внесення до Державного земельного кадастру відомостей про накладення обтяжень на земельні ділянки. Такі функції виконують реєстратори речових прав у відповідності до Закону України Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень. Водночас, державними кадастровими реєстраторами, відповідно до Закону України Про Державний земельний кадастр та Порядок ведення Державного земельного кадастру, затвердженого постановою КМ України від 17.10.2012 № 1051 вноситься до Державного земельного кадастру відомості про земельні ділянки, відомості про обмеження у використанні земель, а також відомості про суборенду, сервітут, які поширюються на частини земельних ділянок.

Враховуючи, що на даний час вищевказаній земельній ділянці присвоєно кадастровий номер :02:001:0382, тобто документально сформовано земельну ділянку, а в ухвалі слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду від 29 травня 2020 року відсутня заборона щодо вчинення Головним управлінням Держгеокадастру у Тернопільській області певних дій стосовно такої земельної ділянки, тому відмова у задоволення клопотання слідчого про арешт даної земельної ділянки може призвести до втрати речового доказу у провадженні.

За наведених обставин, які вказують на неповноту судового розгляду, колегія суддів приходить до переконання, що ухвалу слідчого судді Тернопільського міськраойнного суду від 20 жовтня 20202 року слід скасувати та постановити нову ухвалу, якою задовольнити клопотання клопотання старшої слідчої в ОВС СУ ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_9 , погоджене начальником відділу прокуратури Тернопільської області ОСОБА_8 , про накладення арешту на земельну ділянку, із кадастровим номером :02:001:0382, площею 10 га, яка знаходиться в межах населеного пункту с. Петриків Тернопільського району Тернопільської області, розпорядником якої є Петриківська сільська рада Тернопільського району Тернопільської області, а користувачем - установа Тернопільської обласної ради Петриківський обласний комунальний дитячий будинок-інтернат, шляхом заборони вчинення будь-яких дій стосовно неї, в тому числі відчуження, розпорядження та поділу, внесення відповідних даних до Державного земельного кадастру.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.404, 405, 407, 419, 422 КПК України, колегія суддів,

у х в а л и л а:

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_8 задовольнити.

Ухвалу слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 20 жовтня 2020 року скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою клопотання старшої слідчої в ОВС СУ ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_9 , погоджене начальником відділу прокуратури Тернопільської області ОСОБА_8 , про накладення арешту на земельну ділянку, із кадастровим номером :02:001:0382, площею 10 га, яка знаходиться в межах населеного пункту с. Петриків Тернопільського району Тернопільської області, розпорядником якої є Петриківська сільська рада Тернопільського району Тернопільської області, а користувачем - установа Тернопільської обласної ради Петриківський обласний комунальний дитячий будинок-інтернат - задовольнити.

Накласти арешт на земельну ділянку, із кадастровим номером 125286700:02:001:0382, площею 10 га, яка знаходиться в межах населеного пункту с. Петриків Тернопільського району Тернопільської області, розпорядником якої є Петриківська сільська рада Тернопільського району Тернопільської області, а користувачем - установа Тернопільської обласної ради Петриківський обласний комунальний дитячий будинок-інтернат шляхом заборони вчинення будь-яких дій стосовно неї, в тому числі відчуження, розпорядження та поділу, внесення відповідних даних до Державного земельного кадастру.

Ухвала є остаточною і оскарженню в касаційному порядку не підлягає.