Справа № 135/314/19
Провадження №11-кп/801/647/2020
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
13 липня 2020 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд в складі:
головуючого-судді: ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 ,
ОСОБА_4 ,
з секретарем судового засідання ОСОБА_5 ,
за участю:
прокурора ОСОБА_6 ,
засудженого ОСОБА_7 ,
захисника ОСОБА_8 ,
розглянув у відкритому судовому засіданні у м. Вінниці кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Ладижинського міського суду Вінницької області від 25.02.2020 у провадженні за клопотанням засудженого про зарахуванню строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України,

В С Т А Н О В И В:

Ухвалою Ладижинського міського суду Вінницької області від 25.02.2020 частково задоволено клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання, зараховано строк попереднього ув`язнення у строк відбування покарання у виді позбавлення волі за період з 18.05.2017 по 20.06.2017 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. При цьому судом було відмовлено в зарахуванні строку, про який просив засуджений в своєму клопотанні з 21.06.2017 по 21.11.2018.
В обґрунтування прийнятого рішення суд першої інстанції зазначив про відсутність підстав для зарахування ОСОБА_7 строку попереднього ув`язнення з 21.06.2017 по 21.11.2018 відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», а саме з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки 21.06.2017 вказаний закон втратив чинність.
В апеляційній скарзі засуджений вважає ухвалу суду першої інстанції неправомірною і просить перерахувати йому строк попереднього ув`язнення в строк покарання з 21.06.2017 по 21.11.2018 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII. Посилається на те, що вказаний закон покращує його становище і тому саме він підлягає застосуванню.
Заслухавши доповідь головуючого судді, виступ засудженого та його захисника на підтримку апеляційної скарги, заперечення прокурора проти апеляційної скарги, вивчивши матеріали провадження та доводи апелянта, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з огляду на наступне.
Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.
Перевіривши доводи апеляційної скарги засудженого про неправильне застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність, а саме ч. 5 ст. 72 КК України, апеляційний суд розцінює їх як обґрунтовані.
Частина 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII передбачала, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Законом України від 18.05.2017 № 2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» (далі - Закон України № 2046-VIII), який набрав чинності 21.06.2017, ч. 5 ст. 72 КК викладено у такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».
Як вбачається з оскаржуваної ухвали, суд першої інстанції відмовив в задоволенні вимог засудженого про зарахування в строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення з 21.06.2017 по 21.11.2018 на підставі ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, у зв`язку з тим, що 20.06.2017 вказаний закон втратив чинність.
З питання застосування правил зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, передбачених ч. 5 ст. 72 КК України у відповідній редакції, Велика Палата Верховного Суду в постанові від 29.08.2018 (справа № 663/537/17) зазначила, що зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є кримінально-правовим наслідком діяння в розумінні ч. 2 ст. 4 КК України, який впливає на становище особи за ст. 5 КК України (поліпшує або погіршує його). Закон України № 838-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином поліпшує становище особи в розумінні ст. 5 КК України, оскільки передбачає коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У свою чергу Закон України № 2046-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином погіршує становище особи в розумінні ст. 5 КК України, оскільки вводить (повертає) коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Вирішуючи питання про те, якою редакцією ч. 5 ст. 72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено в частинах 2 і 3 ст. 4 КК України, тобто застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність.
Згідно з висновком, викладеним у п. 106 згаданої постанови Великої Палати Верховного Суду, якщо особа вчинила злочин до 20.06.2017 (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21.06.2017, тобто після набрання чинності Законом України № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII.
Згідно зі ч. 6 ст. 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» від 02.06.2016 № 1402-VIII (далі - Закон України № 1402-VIII) висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються іншими судами при застосуванні таких норм права.
Отже, суд першої інстанції, зараховуючи ОСОБА_7 в строк покарання строк попереднього ув`язнення після набуття вироком законної сили з 18.05.2017 по 20.06.2017 та одночасно відмовляючи в зарахуванні у строк покарання строку попереднього ув`язнення з 21.06.2017 по 21.11.2018, тобто після скасування ухвали апеляційного суду та до постановлення нової, неправильно застосував положення ч. 5 ст. 72 КК України, у зв`язку з чим ухвала суду в даній частині підлягає скасуванню на підставі п. 4 ч. 1 ст. 409, п. п. 1, 2 ч. 1 ст. 413 КК України з постановленням нової ухвали.
Як убачається з матеріалів кримінального провадження, вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 17.06.2016 ОСОБА_7 засуджений за ч. 3 ст. 187 КК України до 12 років позбавлення волі з конфіскацією майна. На підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано в строк відбування покарання ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення з 02.07.2014 по день набрання вироком законної сили, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Вказаний вирок набув законної сили 28.10.2016, після постановлення ухвали Апеляційним судом Вінницької області про його зміну.
21.06.2017 колегія суддів судової палати у кримінальних справах Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ скасувала ухвалу Апеляційного суду Вінницької області від 28.10.2016 та призначила новий розгляд у суді апеляційної інстанції.
21.11.2018 Вінницьким апеляційним судом апеляційну скаргу прокурора на вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 17.06.2016 задоволено та змінено вирок в частині вирішення питання про долю речових доказів.
05.11.2019 колегія суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду вирок Вінницького міського суду від 17.06.2016 та ухвалу Вінницького апеляційного суду від 21.11.2018 змінено, виключено з мотивувальних частин вказаних судових рішень посилання суду на рецидив злочинів.
Виходячи з положень ч. 6 ст. 13 Закону № 1402-VIII та враховуючи вказаний висновок, викладений у постанові Великої Палати Верховного Суду, колегія суддів вважає, що ОСОБА_7 необхідно зарахувати в строк покарання строк попереднього ув`язнення з моменту скасування ухвали апеляційного суду касаційний судом (21.06.2017) до постановлення нової ухвали апеляційним судом у справі (21.11.2018), після чого вирок суду набув законної сили, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Клопотання засудженого ОСОБА_7 є обґрунтованим, зазначені в ньому доводи підтверджуються матеріалами провадження, тому підлягає задоволенню.
Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 537, 539 КПК України, апеляційний суд

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити.
Ухвалу Ладижинського міського суду Вінницької області від 25.02.2020 скасувати.
Постановити нову ухвалу, якою ОСОБА_7 , засудженому вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 17.06.2016, зарахувати строк попереднього ув`язнення в строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII з розрахунку 1 (один) день попереднього ув`язнення за 2 (два) дні позбавлення волі з 21.06.2017 по 21.11.2018.
Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення, є остаточною та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді