Справа № 734/886/19 Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/4823/156/20
Категорія - ч.3 ст.309 КК України Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

11 березня 2020 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Чернігівського апеляційного суду в складі:

Головуючого-суддіОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю секретаря ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду у місті Чернігові кримінальне провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_6 на вирок Козелецького районного суду Чернігівської області від 15 листопада 2019 року, щодо

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с.Кіпті, Козелецького району, Чернігівської області, українця, громадянина України, працюючого, не одруженого, з середньо - технічною освітою, зареєстрованого та фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , не судимого,

який обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.309 КК України,

за участю прокурора ОСОБА_7 ,

захисника ОСОБА_8 ,

обвинуваченого ОСОБА_6 ,

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком Козелецького районного суду Чернігівської області від 15 листопада 2019 року ОСОБА_6 визнано винним у скоєнні кримінального правопорушення передбаченого ч.3 ст.309 КК України і призначено йому покарання у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі.

Строк відбування покарання ОСОБА_6 рахувати з часу затримання.

Процесуальні витрати в розмірі 4576 гривень на залучення експертів стягнуто з ОСОБА_6 на користь держави.

Долю речових доказів вирішено відповідно до ст.100 КПК України.

Як встановлено судом першої інстанції, ОСОБА_6 у післяобідній час у жовтні-листопаді 2018 року (точна дата та час під час судового розгляду не встановлена), проїжджаючи на мотоциклі марки "Мінськ", який належить йому, на полі біля дороги, яка веде в напрямку с. Чемер Козелецького району Чернігівської області, за селом Кіпті Козелецького району Чернігівської області, побачив рослини конопель. Усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, всупереч вимог ч. 2 ст. 7, ч.1 ст. 12, ч.2 ст. 25 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори», ОСОБА_6 з метою особистого вживання, без мети збуту, зірвав невстановлену кількість рослин конопель, тобто таким чином незаконно придбав наркотичний засіб, який на мотоциклі марки «Мінськ» перевіз до житлового будинку, в якому він проживає, яке розташоване по АДРЕСА_2 , чим здійснив незаконне перевезення наркотичних засобів. В подальшому у житловому будинку рослини конопель висушив, частину рослин подрібнив, у частини рослин відокремив листя від стебел, тим самим здійснив незаконне виготовлення наркотичного засобу. Частину наркотичного засобу ОСОБА_6 вжив шляхом паління за допомогою саморобного пристрою, а іншу зберігав в паперових згортках, полімерних пакетах, у вигляді фрагментів стебел з бічними гілками, листям та верхівками, та у вигляді фрагментів гілок з листям та верхівками, в житловому будинку за адресою свого проживання, без мети збуту до їх вилучення під час обшуку працівниками поліції.

07.02.2019 року під час проведення обшуку у житловому будинку, розташованому за адресою АДРЕСА_2 виявлено та вилучено:

-пристрій, який складається з двох фрагментів пластикових пляшок та металевого предмета в горловині одного з фрагментів, на поверхнях мається речовина темно-коричневого кольору, що містить у своєму складі особливо небезпечний наркотичний засіб - екстракт каннабісу, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 2,019 г.;

-прозорий безбарвний полімерний пакет, в якому міститься частково подрібнена речовина рослинного походження, яка являється особливо небезпечним наркотичним засобом - каннабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 10,2 г.;

-полімерний пакет з написом "АТБ", в якому міститься частково подрібнена речовина рослинного походження, яка являється особливо небезпечним наркотичним засобом - каннабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 26,1г.;

-зелений напівпрозорий полімерний пакет, в якому міститься частково подрібнена речовина рослинного походження, яка являється особливо небезпечним наркотичним засобом - каннабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 4,8 г.;

-прозорий безбарвний полімерний пакет, в якому міститься частково подрібнена речовина рослинного походження, яка являється особливо небезпечним наркотичним засобом - каннабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 51,2 г;

-прозорий безбарвний полімерний пакет, в якому міститься частково подрібнена речовина рослинного походження, яка являється особливо небезпечним наркотичним засобом - каннабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 32,5 г.;

-прозорий безбарвний полімерний пакет, в якому міститься частково подрібнена речовина рослинного походження, яка являється особливо небезпечним наркотичним засобом - каннабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 7,6 г.;

-12 рослин у вигляді фрагментів гілок з листям та верхівками, верхівкові частини та листя яких являються особливо небезпечним наркотичним засобом - каннабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину, становить 204,1г.;

-згорток, виконаний з виробу у вигляді плаща з полімерного матеріалу синього кольору, в якому міститься речовина рослинного походження у вигляді фрагментів листя зеленого кольору, яка являється особливо небезпечним наркотичним засобом - каннабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 256,9 г.;

-полімерний пакет з написом "АТБ", в якому міститься речовина рослинного походження у вигляді фрагментів листя зеленого кольору, яка являється особливо небезпечним наркотичним засобом - каннабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 88,0 г.;

-полімерний пакет з написом "Сільпо", в якому міститься речовина рослинного походження у вигляді фрагментів листя зеленого кольору, яка являється особливо небезпечним наркотичним засобом - каннабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 306,8г.;

-синій напівпрозорий полімерний пакет, в якому міститься подрібнена речовина рослинного походження, яка являється особливо небезпечним наркотичним засобом - каннабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 50,0 г.;

-полімерний пакет з написом "АТБ", в якому міститься подрібнена речовина рослинного походження, яка являється особливо небезпечним наркотичним засобом - каннабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 284,5г.

-чотири пучки рослин у вигляді фрагментів стебел з бічними гілками, листям та верхівками, верхівкові частини та листя яких являються особливо небезпечним наркотичним засобом - каннабісом, маса яких в перерахунку на висушену речовину, становить 923,6г, 788,1г, 626,6 г.;

-два прозорі безбарвні полімерні пакети, в яких міститься частково подрібнена речовина рослинного походження, яка являється особливо небезпечним наркотичним засобом - каннабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 25,4 г.;

-прозорий безбарвний полімерний пакет, в якому міститься частково подрібнена речовина рослинного походження, яка являється особливо небезпечним наркотичним засобом - каннабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 12,4 г.;

-прозорий безбарвний полімерний пакет, в якому міститься частково подрібнена речовина рослинного походження, яка являється особливо небезпечним наркотичним засобом - каннабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 6,8 г.;

-прозорий безбарвний полімерний пакет, в якому міститься частково подрібнена речовина рослинного походження, яка являється особливо небезпечним наркотичним засобом - каннабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 28,8 г.;

-зелений напівпрозорий полімерний пакет, в якому міститься частково подрібнена речовина рослинного походження, яка являється особливо небезпечним наркотичним засобом - каннабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 4,3 г.;

-жовтий напівпрозорий полімерний пакет, в якому міститься частково подрібнена речовина рослинного походження, яка являється особливо небезпечним наркотичним засобом - каннабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 49,6 г.;

-прозорий безбарвний полімерний пакет, в якому міститься частково подрібнена речовина рослинного походження, яка являється особливо небезпечним наркотичним засобом - каннабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 6,4 г.;

-паперовий згорток, в якому міститься подрібнена речовина рослинного походження, яка являється особливо небезпечним наркотичним засобом - каннабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 1,344г.;

- паперовий згорток, в якому міститься подрібнена речовина рослинного походження, яка являється особливо небезпечним наркотичним засобом - каннабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 0,225 г.;

- прозорий безбарвний полімерний пакет, в якому міститься частково подрібнена речовина рослинного походження, яка являється особливо небезпечним наркотичним засобом - каннабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 19,8 г.;

-прозорий безбарвний полімерний пакет, в якому міститься частково подрібнена речовина рослинного походження, яка являється особливо небезпечним наркотичним засобом - каннабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 7,0 г.;

-прозорий безбарвний полімерний пакет, в якому міститься частково подрібнена речовина рослинного походження, яка являється особливо небезпечним наркотичним засобом - каннабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 29,6 г .;

-дві рослини у вигляді фрагментів гілок з листям та верхівками, які являються особливо небезпечним наркотичним засобом - каннабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину, становить 19,5 г.;

-предмет, який складається з металевого наперстка з отворами, розміщеного в гумовому кільці, на поверхні якого знаходяться речовини темно-коричневого кольору, які містять у своєму складі особливо небезпечний наркотичний засіб - екстракт каннабісу, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 0,080 г.;

-предмет, який складається з металевого наперстка з отворами, розміщеного в полімерному кільці, на поверхні якого знаходяться речовини темно-коричневого кольору, які містять у своєму складі особливо небезпечний наркотичний засіб - екстракт каннабісу, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 0,211 г.

Всього вилучено особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено, згідно з Переліком наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженим Постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 № 770 (Таблиця 1, Список № 1), а саме:

-каннабісу, загальною масою в перерахунку на висушену речовину 3872,169 г., що відповідно до таблиці № 1 «Невеликі, великі та особливо великі розміри наркотичних засобів, що знаходяться в незаконному обігу», затвердженої наказом Міністерства охорони здоров`я №188 від 01.08.2000, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 16.08.2000 за № 512/4733, є особливо великим розміром, -екстракту каннабісу, загальною масою в перерахунку на висушену речовину 2,31 г.

Не погоджуючись з рішенням суду обвинувачений ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, в якій просить вирок місцевого суду змінити, пом`якшити призначене йому покарання.

В обґрунтування своїх вимог зазначає, що не заперечуючи факту вчинення кримінального правопорушення вважає вирок місцевого суду незаконним у зв`язку з невідповідністю призначеного судом покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого. Вказує, що у вироку зазначено, але не враховано при призначенні міри покарання що він щиро розкаявся у скоєному злочині, жалкує про скоєне кримінальне правопорушення, надав правдиві свідчення, співпрацював зі слідством, добровільно видав наркотичні засоби, пройшов лікування від наркотичної залежності, працює, має позитивні характеристики та має на утриманні батька інваліда. Призначене покарання вважає суворим.

Заслухавши доповідача, обвинуваченого ОСОБА_6 та його захисника, які підтримали подану апеляційну скаргу, прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги, вивчивши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Під час судового засідання у суді першої інстанції ОСОБА_6 свою вину у скоєнні кримінального правопорушення передбаченого ч.3 ст. 309 КК України визнав повністю.

Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_6 у вчиненні зазначених у вироку діянь за обставин, встановлених судом, відповідає фактичним обставинам кримінального провадження, підтверджується сукупністю зібраних у кримінальному провадженні і досліджених в судовому засіданні доказів, яким судом першої інстанції дана оцінка в сукупності з іншими доказами і на підставі яких прийнято законне та обґрунтоване рішення суду.

Дії ОСОБА_6 судом вірно кваліфіковані за ч.3 ст.309 КК України, як незаконне придбання, перевезення, виготовлення та зберігання наркотичних засобів без мети збуту, в особливо великих розмірах.

Обставини вчинення кримінального правопорушення та кваліфікація дій обвинуваченого не оспорюються, тому в цій частині вирок суду не переглядається.

Вирішуючи питання стосовно призначення покарання ОСОБА_6 колегія суддів приходить до висновку, що доводи апеляційної скарги обвинуваченого в частині невідповідності призначеного покарання ступеню тяжкості вчиненого кримінального правопорушення є обґрунтованими.

Так, при призначенні виду та міри покарання обвинуваченому ОСОБА_6 суд першої інстанції у відповідності з вимогами ст. ст. 65, 66, 67 КК України, врахував ступінь тяжкості вчиненого, особу винного, який добровільно пройшов курс лікування від наркоманії, працевлаштувався та що в нього хворий батько і обставини, що пом`якшують покарання, а саме щире каяття, відсутність обставин, що його обтяжують, також враховано і досудову доповідь на обвинуваченого, складеного інспектором Козелецького РС з питань пробації, згідно якої ризик вчинення повторного кримінального правопорушення ОСОБА_6 оцінюється як середній, ризик небезпеки для суспільства, у тому числі для окремих осіб оцінюється як середній і дійшов висновку про необхідність призначити покарання у виді мінімального строку позбавлення волі, передбаченого санкцією частини статті за якою ОСОБА_6 обвинувачується.

Однак, на думку колегії суддів, місцевий суд не в повній мірі врахував усі ці обставини, а також дані про особу обвинуваченого.

Згідно вимог ст.408 КПК України, підставами для зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є, зокрема, пом`якшення призначеного покарання, якщо воно за своєю суворістю не відповідає тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого.

Відповідно до статей 50, 65 КК України, особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання необхідне й достатнє для її виправлення та попередження вчинення нових злочинів. Виходячи з указаної мети й принципів справедливості, співмірності та індивідуалізації, покарання має бути адекватним характеру вчинених дій, їх небезпечності та даним про особу винного. При виборі покарання мають значення і повинні братися до уваги обставини, які його пом`якшують та обтяжують.

Зокрема, як встановлено судом першої інстанції та підтверджено в апеляційному суді і наразі враховується колегією суддів - обвинувачений свою вину визнав повністю, щиро розкаявся, також добровільно пройшов курс лікування від наркоманії, працевлаштувався, раніше до кримінальної та адміністративної відповідальності не притягувався, на обліку при психоневрологічному кабінеті не перебуває, має постійне місце проживання та роботи, також враховується відсутність обставин, що обтяжують покарання, позиція органу пробації, який вважає, що виправлення особи без позбавлення волі або обмеження волі на певний строк можливе та не становить високої небезпеки для суспільства. Також, судом апеляційної інстанції враховуються і характеристики з місця проживання, сімейний стан обвинуваченого та відсутність негативних наслідків від вчиненого кримінального правопорушення.

За змістом ч.1 ст.75 КК України, при вирішенні питання про спосіб відбування покарання, суд, крім випадків засудження за корупційний злочин, при призначенні покарання у виді виправних робіт, службового обмеження для військовослужбовців, обмеження волі, а також позбавлення волі на строк не більше п`яти років, враховуючи тяжкість злочину, особу винного та інші обставини справи, може прийти до висновку про можливість виправлення засудженого без відбування покарання, звільнивши від його відбування з випробуванням.

З урахуванням вище вказаних обставин, колегія суддів вважає за можливе звільнити обвинуваченого від відбування призначеного судом першої інстанції покарання з випробуванням з іспитовим строком, що, на переконання колегії суддів стане достатнім і необхідним для його виправлення і попередження вчинення ним нових злочинів, оскільки його перевиховання можливе без ізоляції від суспільства. І таке покарання, на думку суду апеляційної інстанції, відповідатиме справедливому балансу між загальними інтересами суспільства та вимогами захисту основоположних прав особи.

Тому, апеляційна скарга обвинуваченого ОСОБА_6 підлягає задоволенню, а вирок місцевого суду в частині призначеного покарання - зміні.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 419 Кримінального процесуального кодексу України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_6 задовольнити, вирок Козелецького районного суду Чернігівської області від 15 листопада 2019 року щодо ОСОБА_6 змінити в частині призначення покарання.

На підставі ст.75 КК України звільнити ОСОБА_6 від відбування покарання з випробуванням, якщо він протягом іспитового строку в 3 (три) роки не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього обов`язки.

Відповідно до п.1,2 ч. 1, п.2 ч.2 ст.76 КК України покласти на ОСОБА_6 обов`язки: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання; не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.

В решті цей вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4