УХВАЛА
25.06.2020 Справа №607/3133/20
провадження № 1-кп/607/1032/2020

Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області в складі:

головуючої судді ОСОБА_1 ,

при секретарі ОСОБА_2 ,

розглянувши під час підготовчого судового засідання в залі суду у м. Тернополі заяву адвоката ОСОБА_3 про відвід прокурорів у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000063 від 09 квітня 2019 року, щодо ОСОБА_4 , обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 190, ч. 2 ст. 15 ч. 4 ст. 27 ч. 3 ст. 369 КК України,
за участі:
прокурорів ОСОБА_5 , ОСОБА_6 ,
захисників ОСОБА_7 , ОСОБА_3 ,
обвинуваченого ОСОБА_4 ,
потерпілої ОСОБА_8 ,
встановив:

в підготовчому судовому засіданні 10 червня 2020 року захисником ОСОБА_3 було подано відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 77 КПК України письмову заяву про відвід всіх прокурорів групи прокурорів у кримінальному провадженні № 0000063, а саме прокурорів військової прокуратури Тернопільського гарнізону: ОСОБА_5 , ОСОБА_9 , ОСОБА_6 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 та ОСОБА_12 .
Заява про відвід прокурорів мотивована, з посиланням на норми КПК України та практику Європейського суду з прав людини, тим, що є обставини, які викликають сумніви у неупередженості перелічених вище прокурорів, а саме: останні із 25 вересня 2019 року не мають повноважень прокурора в даному кримінальному провадженні, оскільки військові прокурори виключені із переліку прокурорів органу прокуратури згідно Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо першочергових заходів із реформи органів прокуратури» № 113-ІХ від 19 вересня 2019 року. Заявник просить суд відвести прокурорів, застосувавши аналогію закону та правові норми, які регулюють питання відводу суддів, враховуючи принципи «розгляд справи судом, створеним на підставі закону» та «безсторонність» і до вирішення питання про відвід прокурорів.

В судовому засіданні захисник ОСОБА_3 вказану заяву про відвід прокурорів підтримав з підстав, викладених у ній. Додав, що постанова Генерального прокурора про створення групи прокурорів в даному кримінальному провадженні суперечить Закону та Перехідні положення Закону України, на які зсилається прокурор ОСОБА_6 , не мають відношення до регулювання повноважень прокурорів у кримінальних провадженнях.
Захисник ОСОБА_7 та обвинувачений ОСОБА_4 підтримали позицію захисника ОСОБА_3 .
Прокурор ОСОБА_5 в судовому засіданні 10 червня 2020 року заперечив проти задоволення заяви про відвід усіх прокурорів групи прокурорів у кримінальному провадженні № 0000063 та просив надати йому можливість підготувати заперечення з цього питання.
Прокурорами групи прокурорів у вказаному кримінальному провадженні ОСОБА_5 , ОСОБА_9 , ОСОБА_6 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 та ОСОБА_12 на адресу суду було подано 23 червня 2020 року заперечення у письмовій формі, в якому останні просять відмовити в задоволенні заяви адвоката ОСОБА_13 про їх відвід у кримінальному провадженні № 0000063 від 09 квітня 2019 року, з огляду на те, що вони входять в групу прокурорів у вказаному кримінальному провадженні на підставі постанови Генерального прокурора від 12 квітня 2019 року. Згідно вимог абз. 3 п. 3, п.п. 1 п. 21 розд. ІІ Прикінцевих та Перехідних положень Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо першочергових заходів із реформи органів прокуратури» вони зберігають свій правовий статус, і відповідно повноваження в даному кримінальному провадженні, й надалі, до їх звільнення або переведення. На даний час вказані прокурори військової прокуратури Тернопільського гарнізону не звільнені та до Офісу Генерального прокурора, обласної прокуратури, окружної прокуратури не переведені. Просять відмовити в задоволенні заяви адвоката ОСОБА_13 про відвід усіх прокурорів в кримінальному проваджені № 0000063.
Прокурор ОСОБА_6 в судовому засіданні заперечив проти задоволення заяви адвоката ОСОБА_13 про відвід прокурорів з мотивів, наведених у письмових запереченнях.
Потерпіла ОСОБА_8 висловилась проти відводу прокурорів.
Суд, заслухавши сторін, вивчивши матеріали заяви, провадження в тій частині, що стосуються питання відводу прокурорів, прийшов до наступних висновків:

Частинами 1 та 2 ст. 37 КПК України встановлено, що прокурор, який здійснюватиме повноваження прокурора у конкретному кримінальному провадженні, визначається керівником відповідного органу прокуратури після початку досудового розслідування. У разі необхідності керівник органу прокуратури може визначити групу прокурорів, які здійснюватимуть повноваження прокурорів у конкретному кримінальному провадженні, а також старшого прокурора такої групи, який керуватиме діями інших прокурорів. Прокурор здійснює повноваження прокурора у кримінальному провадженні з його початку до завершення.

Як встановлено, 12 квітня 2019 року Генеральний прокурор ОСОБА_14 , виніс постанову, якою визначив групу прокурорів у кримінальному провадженні № 0000063 від 09 квітня 2019 року, в складі: начальника управління нагляду за додержанням законів, виконання судових рішень у кримінальному провадженні та при проведенні оперативно-розшукової діяльності військової прокуратури Західного регіону України ОСОБА_15 ; військового прокурора Тернопільського гарнізону ОСОБА_5 ; заступника військового прокурора Тернопільського гарнізону ОСОБА_9 ; прокурорів військової прокуратури Тернопільського гарнізону ОСОБА_6 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 та ОСОБА_12 . Даних про те, що вказана постанова скасована, суду не надано.

Абз. 3 п. 3 розділу II «Прикінцеві і перехідні положення» Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо першочергових заходів із реформи органів прокуратури» № 113-IX від 19 вересня 2019 року /далі Закон № 113-IX/ встановлено, зокрема, що за прокурорами та керівниками військових прокуратур зберігається відповідний правовий статус, який вони мали до набрання чинності цим Законом, при реалізації функцій прокуратури до дня їх звільнення або переведення до Офісу Генерального прокурора, обласної прокуратури, окружної прокуратури.

Окрім цього, пп. 1 п. 21 розділу II «Прикінцеві і перехідні положення» Закону № 113-IX встановлено, що з дня набрання чинності цим Законом військові прокуратури, прокурори та слідчі військових прокуратур припиняють виконувати свої повноваження у порядку та строки, визначені Генеральним прокурором.

ст. 77 КПК України визначено виключні підстави відводу прокурора в кримінальному провадженні - прокурор не має права брати участь у кримінальному провадженні: якщо він є заявником, потерпілим, цивільним позивачем, цивільним відповідачем, членом сім`ї або близьким родичем сторони, заявника, потерпілого, цивільного позивача або цивільного відповідача; якщо він брав участь у цьому ж провадженні як слідчий суддя, суддя, захисник або представник, свідок, експерт, спеціаліст, представник персоналу органу пробації, перекладач; якщо він особисто, його близькі родичі чи члени його сім`ї заінтересовані в результатах кримінального провадження або існують інші обставини, які викликають обґрунтовані сумніви в його неупередженості. Попередня участь прокурора у цьому ж кримінальному провадженні в суді першої, апеляційної і касаційної інстанцій, як прокурора не є підставою для його відводу.

У суду відсутні дані про те, що: у даному кримінальному провадженні хоча б однин із групи прокурорів, щодо яких заявлено відвід, звільнений або переведений до Офісу Генерального прокурора, обласної прокуратури, окружної прокуратури, що позбавляло б його правового статусу прокурора військової прокуратури; існує розпорядження Генерального прокурора про порядок та строки припинення виконання повноважень прокурорами військових прокуратур; існують обставини, передбачені ст. 77 КПК України, в тому числі і ті, які викликали б обґрунтовані сумніви в неупередженості прокурорів.

З огляду на викладене, заява захисника ОСОБА_13 про відвід прокурорів безпідставна та задоволенню не підлягає.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 77, 80, 81 КПК України, суд,-

постановив:

у задоволенні заяви адвоката ОСОБА_3 від 10 червня 2020 року у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000063 від 09 квітня 2019 року, щодо ОСОБА_4 , обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 190, ч. 2 ст. 15 ч. 4 ст. 27 ч. 3 ст. 369 КК України, про відвід прокурорів прокурорів військової прокуратури Тернопільського гарнізону: ОСОБА_5 , ОСОБА_9 , ОСОБА_6 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 та ОСОБА_12 , - відмовити.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Головуюча суддяОСОБА_1