Справа № 712/1644/20
Провадження №1- кс/712/878/20
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

25 лютого 2020 року м. Черкаси

Слідчий суддя Соснівського районного суду м. Черкаси ОСОБА_1 , за участю секретаря судових засідань ОСОБА_2 , розглянувши клопотання старшого слідчого в ОВС СУ ГУНП в Черкаській області ОСОБА_3 , погоджене прокурором Черкаської місцевої прокуратури ОСОБА_4 про здійснення тимчасового доступу до речей і документів у кримінальному провадженні № 0007090 від 11.10.2018 року, -

В С Т А Н О В И В:

Старший слідчий в ОВС СУ ГУНП в Черкаській області ОСОБА_3 звернулася до суду з клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів.

Клопотання мотивує тим, що до Черкаського ВП ГУНП в Черкаській області надійшло ряд звернень фізичних та юридичних осіб щодо протиправних дій невстановлених осіб, які шахрайським шляхом здійснюють незаконні операції з тимчасовими спорудами, розташованими на території м. Черкаси.

Так, зокрема, в ході проведення досудового розслідування було встановлено, що відповідно до Порядку розміщення тимчасових споруд (далі по тесту ТС) для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом ІНФОРМАЦІЯ_1 від 21.10.2011 № 244 підставою для розміщення тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності є паспорт прив`язки ТС. У разі закінчення строку дії, анулювання паспорта прив`язки, самовільного встановлення ТС, така ТС підлягає демонтажу.

У ІНФОРМАЦІЯ_2 органом, який видає паспорти прив`язки тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, є ІНФОРМАЦІЯ_3 .

Так, у ході проведення перевірки щодо законності розміщення тимчасових споруд на території міста Черкаси, спеціалістами ІНФОРМАЦІЯ_4 (далі по тесту Управління) було зобов`язано суб`єктів господарювання, які ведуть діяльність у вказаних спорудах, надати відповідні дозвільні документи на їх розміщення.

Однак, на дану вимогу працівників Управління, деякі підприємці почали надавати документи щодо державної реєстрації права власності на вищевказані тимчасові споруди, як на об`єкти нерухомого майна. В ході вивчення вказаних документів, було встановлено, що державним реєстратором ІНФОРМАЦІЯ_5 ОСОБА_5 , всупереч Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень» та Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, було зареєстровано право власності на 13 тимчасових споруд розміщених на території міста Черкаси, а саме: АДРЕСА_1 . Власник ОСОБА_6 ; АДРЕСА_2 . Власник ПП « ОСОБА_7 »; АДРЕСА_3 . Власник ПП « ОСОБА_7 »; АДРЕСА_4 . Власник ПП « ОСОБА_7 »; АДРЕСА_5 . Власник ОСОБА_8 ; АДРЕСА_6 . Власник ПП « ОСОБА_7 »; АДРЕСА_7 . Власник ОСОБА_9 ; АДРЕСА_8 . Власники ОСОБА_10 , ОСОБА_11 ;

АДРЕСА_9 , АДРЕСА_10 , АДРЕСА_11 . Власник ОСОБА_12 ; АДРЕСА_12 .

АДРЕСА_13 . Власник ОСОБА_13 .

Так, підставою для виникнення права власності на об`єкт нерухомості, розташований за адресою: АДРЕСА_7 . та внесення відповідного запису до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно став, зокрема, технічний паспорт, виданий ФОП ОСОБА_14 .

Відповідно до приписів статті 28 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності це одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Тимчасові споруди не відносяться до категорії нерухомого майна згідно Державних будівельних норм.

У ІНФОРМАЦІЯ_6 , затвердженому наказом ІНФОРМАЦІЯ_7 від 17 серпня 2000 року № 507, міститься визначення терміну «будівля», їх перелік та класифікація - тимчасова споруда до будівель не належить і не є нерухомістю.

Відповідно до ч. 4 ст. 5 Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень» не підлягають державній реєстрації речові права та їх обтяження на корисні копалини, рослини, а також на малі архітектурні форми, тимчасові, некапітальні споруди, розташовані на земельній ділянці, переміщення яких можливе без їх знецінення та зміни призначення, а також окремо на споруди, що є приналежністю головної речі, або складовою частиною речі, зокрема на магістральні та промислові трубопроводи (у тому числі газорозподільні мережі), автомобільні дороги, електричні мережі, магістральні теплові мережі, мережі зв`язку, залізничні колії.

Враховуючи вищевикладене, всупереч приписів та вимог чинного законодавства, ФОП ОСОБА_14 виготовлено технічний паспорт на тимчасову споруду, яка не являється нежитловою будівлею, а державним реєстратором ІНФОРМАЦІЯ_5 ОСОБА_5 зареєстровано право власності на вказану споруду, як на об`єкт нерухомого майна, без наявності відповідних правовстановлюючих документів на цей об`єкт нерухомості.

Таким чином, внаслідок дій ФОП ОСОБА_14 та державного реєстратора ІНФОРМАЦІЯ_5 ОСОБА_5 всупереч вимог чинного законодавства, ОСОБА_9 набув права власності на тимчасову споруду, як на об`єкт нерухомого майна, при цьому земля, на якій розташований об`єкт нерухомості відноситься до комунальної власності ІНФОРМАЦІЯ_8 . Ця земля не була в законний спосіб (у власність чи користування) виділена для проведення будівництва, таким чином зазначений об`єкт був побудований самочинно на самовільно захоплених земельних ділянках. Таким чином до міського бюджету не здійснюється плата за землю.

Крім цього, відповідно до Порядку розміщення ТС для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом ІНФОРМАЦІЯ_1 від 21.10.2011 № 244, до повноважень ІНФОРМАЦІЯ_8 , відноситься демонтаж лише ТС, питання щодо знесення об`єктів незаконного будівництва, відноситься до виключної компетенції суду. Таким чином, на даний час орган місцевого самоврядування не має права знести ці самовільно встановлені ТС та одночасно втрачає кошти, які повинно бути сплачені за користування землею, до місцевого бюджету.

Так, допитана в якості свідка головний інженер КП « ІНФОРМАЦІЯ_9 » ОСОБА_15 , показала, що до 2013 року до обов`язків БТІ відносилося проведення реєстрації права власності та проведення технічної інвентаризації об`єктів нерухомості по м. Черкаси та Черкаській області, з виготовленням технічної документації. З 2013 року, відповідно змін до вимог законодавства, проведення реєстрації права власності було передано до ІНФОРМАЦІЯ_10 залишилося виключно проведення технічної інвентаризації,

підготовка та видача письмової інформації щодо реєстрації права власності до 2013 року, розрахунок часток, висновків про можливість виділення та поділу майна, оцінка об`єктів нерухомого майна. Крім цього, з 01.01.2013 поряд з БТІ технічну інвентаризацію об`єктів нерухомості можуть також проводити приватні виконавці технічної інвентаризації, які мають відповідний кваліфікаційний сертифікат на надання цього виду послуг. З 2001 року до сьогоднішнього дня в своїй діяльності БТІ, як і інші суб`єкти проведення технічної інвентаризації об`єктів нерухомості, керуються Інструкцією про проведення технічної інвентаризації об`єктів нерухомого майна №127 (із змінами і доповненнями). Так, для оформлення технічної інвентаризації об`єкта нерухомості, при проведення первинної інвентаризації, замовник звертається до суб`єкту господарювання, який проводить технічну інвентаризацію, для укладання договору на проведення інвентаризації, при цьому надає документи, які підтверджують його право бути замовником інвентаризації конкретного об`єкту нерухомості (державний акт на землю, договір оренди земельної ділянки, повідомлення про початок проведення будівельних робіт, декларація про готовність обкат до експлуатації, розпорядження органів місцевого самоврядування щодо надання дозволів на розробку проектної документації та проведення будівництва, договори пайової участі, тощо). На підставі зазначених дозвільних документів та укладеного договору, суб`єкт господарювання, який займається проведенням технічної інвентаризації, проводить таку інвентаризацію, тобто виїздить на об`єкт нерухомості, проводить обміри в натурі та складає інвентаризаційну справу. На підставі цієї справи, суб`єктом проведення технічної інвентаризації, виготовлюється технічний паспорт на об`єкт нерухомості, який надається замовнику послуг. Матеріали інвентаризаційної справи зберігаються у суб`єкта проведення технічної інвентаризації. За відсутності у замовника документів, які підтверджують його право бути замовником інвентаризації конкретного об`єкту нерухомості, технічна інвентаризація проводитися не може. Інструкцією про проведення технічної інвентаризації об`єктів нерухомого майна №127 (із змінами і доповненнями) передбачається проведення технічної інвентаризації тільки об`єктів нерухомого майна. Відповідно до положень, ЗУ «Про благоустрій населених пунктів» ЗУ «Про регулювання містобудівної діяльності», «Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності», поняття МАФ включає в себе поняття і тимчасові споруди. Тобто до МАФів більш широке поняття, до якого відносяться огорожі, дитячі майданчики, фонтани, лавки та інше в тому числі і тимчасові споруди. Відповідно положень законодавства України, МАФи це споруди, що виготовляються з полегшених конструкцій, без влаштування фундаментів і встановлюються тимчасово. Таким чином МАФи не відносяться до об`єктів нерухомості, а, відповідно, на них не може бути виготовлена технічна документація та вони не можуть бути об`єктами права на нерухоме майно.

Слідчий у клопотанні зазначає, що є підстави вважати, що суб`єктом підприємницької діяльності фізичною особою-підприємцем ОСОБА_14 , під час проведення технічної інвентаризації об`єкту нерухомості, розташованого за адресою: АДРЕСА_7 , були грубо порушені норми законодавства України, які регламентують діяльність, пов`язану з виготовленням технічної документації на об`єкти нерухомості.

Відповідно даних Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань ( ІНФОРМАЦІЯ_11 ), фізична особа-підприємець ОСОБА_14 , зареєстрований за адресою: АДРЕСА_14 . Приймаючи до уваги вищевикладене, враховуючи тяжкість даного кримінального правопорушення, а також той факт, що дослідження документів має суттєве значення для досягнення дієвості цього провадження, слідчий просить надати тимчасовий доступ до документів, які знаходяться у володінні фізичної особи-підприємця ОСОБА_14 , зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_14 , а саме: документів щодо реєстрації суб`єкта підприємницької діяльності; атестаційний сертифікат особи, уповноваженої на проведення технічної інвентаризації; інвентаризаційну справу на об`єкт нерухомості, розташований за адресою: АДРЕСА_7 , а також договорів з фізичними чи юридичними особами, які замовляли проведення технічної інвентаризації та документи, які підтверджують право цих осіб бути замовниками інвентаризації конкретного

об`єкту нерухомості.

У судове засідання слідчий не з`явилася, надала до суду заяву про розгляд клопотання без її участі. Заявлені вимоги підтримала в повному обсязі.

Згідно із ч. 1 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до електронних інформаційних систем або їх частин, мобільних терміналів систем зв`язку здійснюється шляхом зняття копії інформації, що міститься в таких електронних інформаційних системах або їх частинах, мобільних терміналах систем зв`язку, без їх вилучення.

Відповідно до ч. 2 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.

Відповідно до ч. 5 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи:
1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи;
2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні;
3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.
Відповідно до ч. 2 ст. 93 КПК України сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревіізій та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених цим Кодексом.
Для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя або суд зобов`язаний встановити, що без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні, неможливо.
Під час розгляду питання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження сторони кримінального провадження повинні подати слідчому судді або суду докази обставин, на які вони посилаються.
Доведення слідчим наявності достаніх підстав для застосування заходів забезпечення кримінального провадження здійснюється шляхом надання слідчому судді доказів обставин, на які вони посилаються у клопотанні, тобто доведення існування обгрунтованої підозри щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою застосування цих заходів, навності в них потреби досудового розслідування в їх застосуванні та можливості виконання завдання досудового розслідування лише за умови їх застосування та що іншим шляхом їх отримати неможливо.
Дослідивши матеріали справи, слідчий суддя дійшов висновку, що підстави для задоволення клопотання відсутні, оскільки слідчим не конкретизовано прохальну частину клопотання, зокрема, не зазначено до яких саме договорів та з якими фізичними чи юридичними особами укладались дані договори, до яких слідчий просить надати тимчасовий доступ.
Враховуючи викладене, керуючись ст. ст. 159-165, 309, 369-372, 395 КПК України, -

У Х В А Л И В:
У задоволенні клопотаннястаршого слідчого в ОВС СУ ГУНП в Черкаській області ОСОБА_3 , погоджене прокурором Черкаської місцевої прокуратури ОСОБА_4 про

здійснення тимчасового доступу до речей і документів у кримінальному провадженні № 0007090 від 11.10.2018 року відмовити.
Ухвала оскарженню не підлягає, заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя ОСОБА_1