АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/793/502/19 Справа № 712/2805/19 Категорія: ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185 КК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА

25 червня 2019 року Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:

головуючого суддів за участю: секретаря ОСОБА_2 ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,
прокурораОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Соснівського районного суду м. Черкаси від 27 березня 2019 року, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Черкаси, громадянина України, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , останній раз судимого 01.06.2017 Городищенським районним судом Черкаської області за ч. 2 ст. 307 КК України на 6 років 4 місяці позбавлення волі з конфіскацією ? частини особистого майна, а на підставі ч. 4 ст. 70 КК України, до остаточного покарання у виді 6 років 6 місяців 14 днів позбавлення волі, звільнений із зали суду по відбуттю строку покарання з урахуванням положень ч. 5 ст. 72 КК України,

засуджено за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185 КК України на 2 (два) роки позбавлення волі.

Строк відбування покарання обвинуваченому ОСОБА_7 вирішено рахувати з 28.03.2019 та зараховано в строк покарання термін його попереднього ув`язнення з 12.02.2019 по 27.03.2019 включно,

в с т а н о в и л а :

Даним вироком ОСОБА_7 визнаний винуватим та засуджений за те, що він повторно, 23.04.2018 близько 02 год. 30 хв., знаходячись поблизу будинку № 4 по вул. Вернигори в м. Черкаси, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, а саме телекомунікаційного обладнання, діючи з корисливих мотивів, спільно та за попередньою змовою з ОСОБА_8 , який засуджений за вказаний злочин, піднялися по драбині на дах вказаного будинку, де, за допомогою плоскогубців та ножа ОСОБА_7 перерізав фідер 7/8 Hansen загальною довжиною 42 м, що перебуває на балансі ТОВ «Лайфселл», вартість якого, згідно висновку експерта № 8/511 від 17.05.2018, становить 7 400 грн. 40 коп. В подальшому ОСОБА_8 та ОСОБА_7 скрутили вказане телекомунікаційне обладнання та намагались його викрасти. Однак, з причин, що не залежали від їх волі, не вчинили усіх дій, які вважали необхідними для доведення злочину до кінця, оскільки були помічені та в подальшому затримані на місці події працівниками патрульної поліції.

В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_7 порушує питання про зміну вироку суду першої інстанції через невідповідність призначеного покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та його особі внаслідок суворості, просить, врахувавши усі наявні обставини, що пом`якшують його покарання, призначити його без реального відбування, тобто з випробуванням, встановивши іспитовий строк в два роки, відповідно до положень ст. 75 КК України.

До початку апеляційного розгляду по суті заявлених апеляційних вимог, суддя-доповідач ОСОБА_2 заявив самовідвід в даному провадженні, на підставі ч. 1 ст. 76 КК України, оскільки приймав участь у кримінальному провадженні під час досудового розслідування, що унеможливлює його повторну участь в його розгляді по суті пред`явленого ОСОБА_7 обвинувачення.

Заслухавши пояснення судді, думки учасників судового провадження, колегія суддів вважає, що заявлений суддею-доповідачем ОСОБА_2 самовідвід підлягає до задоволення виходячи з наступного.

За змістом ч. 1 ст. 80 КПК України, за наявності підстав, передбачених ст.ст. 75, 76 КПК України, зокрема, суддя зобов`язаний заявити самовідвід.

Відповідно до ч. 1 ст. 76 КК України суддя, який брав участь у кримінальному провадженні під час досудового розслідування, не має права брати участі у цьому ж провадженні в суді апеляційної інстанції.

Згідно ч. 1, ч. 3 ст. 81 КПК України, у разі заявлення відводу одному, кільком або всім суддям, які здійснюють судове провадження колегіально, його розглядає цей же склад суду. У разі задоволення заяви про відвід одного чи кількох суддів із складу суду або всього складу суду, якщо справа розглядається колегією суддів, справа розглядається в тому самому суді тим самим кількісним складом колегії суддів без участі відведених суддів із зміною останніх іншими суддями або іншим складом суддів.

Колегією суддів встановлено, що суддя-доповідач, визначений протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями - ОСОБА_2 в складі колегії суддів 08.05.2018 переглядав ухвалу слідчого судді Соснівського районного суду м. Черкаси від 25.04.2018 про застосування щодо підозрюваного ОСОБА_7 запобіжного заходу в кримінальному провадженні № 0002970 від 23.04.2018 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 15 ч. 2 ст. 185 КК України, за апеляційними скаргами прокурора, підозрюваного та його захисника (справа № 11-сс/793/233/18). Як вбачається з обвинувального акту в даному провадженні, 24.09.2018 матеріали щодо ОСОБА_7 віділено з матеріалів кримінального провадження № 0002970 та відкрито провадження за № 0006678 від 24.09.2018.

Зазначені обставини вказують на недопустимість повторної участі судді ОСОБА_2 в даному кримінальному провадженні, оскільки він приймав участь під час досудового розслідування у кримінальному провадженні щодо ОСОБА_7 , з якого, в подальшому, віділене кримінальне провадження, що є предметом даного апеляційного перегляду, а тому самовідвід судді-доповідача ОСОБА_2 підлягає до задоволення.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 76, 80, 81, 82 КПК України, колегія суддів,

у х в а л и л а :

Заявлений самовідвід головуючого-судді ОСОБА_2 задовольнити.

Кримінальне провадження щодо ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185 КК України, передати до відділу забезпечення діяльності судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Черкаської області на повторний автоматизований розподіл для визначення іншого судді-доповідача зі складу колегії суддів.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий :

Судді :