Дата документу 08.11.2018 Справа № 314/1216/18
ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Єдиний унікальний №314/1216/18 Головуючий в 1 інст. ОСОБА_1
Провадження №11-кп/807/751/18 Доповідач в 2 інст. ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 листопада 2018 року місто Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду в складі:

головуючого ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі ОСОБА_5 ,

розглянувши в апеляційному порядку у відкритому судовому засіданні матеріали провадження за клопотанням засудженого ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання»,

за участю прокурора ОСОБА_7 ,

ВСТАНОВИЛА:

засуджений ОСОБА_6 звернувся до суду апеляційної інстанції з апеляційною скаргою на ухвалу Вільнянського районного суду Запорізької області від 28 серпня 2018 року, якою відмовлено у задоволенні його клопотання про застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».

Своє рішення суд мотивував тим, що до ч.5 ст.72 КК України були внесені зміни (які набрали чинності 21 червня 2017 року), відповідно до яких попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання в разі засудження до позбавлення волі з розрахунку день за день. А тому засудженому ОСОБА_6 правильно зараховано в строк покарання строк його попереднього ув`язнення з 16 травня 2017 року по 21 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_6 , посилаючись на свою незгоду з ухвалою суду, просить зарахувати йому в строк покарання строк його попереднього ув`язнення з 16 травня 2017 року по 16 листопада 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно з ухвалою, засуджений ОСОБА_6 , якого засуджено вироком Дніпровського районного суду м.Києва від 17 липня 2017 року за ч.2 ст.185 КК України до 2 років позбавлення волі, звернувся до Вільнянського районного суду Запорізької області з клопотанням про зарахування йому в строк покарання строку попереднього ув`язнення.

Прокурор в судовому засіданні просив клопотання засудженого задовольнити частково, зарахувати засудженому один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Заслухавши доповідь судді; прокурора, яка не заперечувала проти задоволення апеляційної скарги; перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи, викладені в апеляційній скарзі, колегія суддів вважає, що остання підлягає задоволенню, з наступних підстав.

З матеріалів провадження вбачається, що ОСОБА_6 засуджено вироком Дніпровського районного суду м.Києва від 17 липня 2017 року за ч.2 ст.185 КК України до 2 років позбавлення волі. Цим же вироком засудженому ОСОБА_6 на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26 листопада 2015 року) було зараховано в строк покарання строк його попереднього ув`язнення з 16 травня 2017 року по 21 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вирок Дніпровського районного суду м.Києва від 17 липня 2017 року щодо ОСОБА_6 набрав законної сили 16 листопада 2017 року.

Відмовляючи в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 , районний суд виходив з того, що до ч.5 ст.72 КК України були внесені зміни (які набрали чинності 21 червня 2017 року), відповідно до яких попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання в разі засудження до позбавлення волі з розрахунку день за день, а тому засудженому правильно зараховано строк попереднього ув`язнення лише до 21 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Між тим, колегія суддів не може погодитися із таким рішенням суду першої інстанції виходячи з такого.

Статтею 58 Конституції України встановлено, що закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи.

Відповідно до ч.2 ст.4 КК України, злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.

Положення ч.5 ст.72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч.1 ст.72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч.2 ст.4 КК України.

Відповідно до вимог ч.1 ст.5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року включно, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, яким передбачено зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, що в розумінні ч.1 ст.5 КК України є зворотною дією закону, який «іншим чином поліпшує становище особи».

У тому разі, коли особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року включно, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню також підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII, однак в такому випадку це вже буде прямою дією закону в часі.

Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року включно, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як зворотної, так і прямої дії кримінального закону в часі.

Частина 2 статті 5 КК України визначає, що Закон про кримінальну відповідальність, який встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.

Згідно з матеріалами провадження та оскаржуваною ухвалою Дніпровським районним судом м.Києва 17 липня 2017 року застосовано відносно ОСОБА_6 положення ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №2046-VIII від 18 травня 2017 року та зараховано йому у строк покарання строк його попереднього ув`язнення з 16 травня 2017 року по 21 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В той же час Законом № 2046-VIII від 18 травня 2017 року, який набрав чинності 21 червня 2017 року, частину 5 ст.72 КК України викладено у наступній редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Таким чином, Закон №2046-VIII від 18 травня 2017 року погіршує становище осіб, а тому не має зворотної дії у часі, тобто він не може поширюватися на факти й відносини, що виникли до його прийняття, про що фактично і йдеться в апеляційній скарзі засудженого.

Отже у випадку, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року включно і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, то застосування Закону № 2046-VIII буде неправильним, оскільки зворотна дія цього закону як такого, що «іншим чином погіршує становище особи» в розумінні ч.2 ст.5 КК України не допускається, і в такому разі, під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року.

Така правова позиція викладена в постанові Верховного Суду від 29 вересня 2018 року у справі №663/537/17.

У зв`язку з наведеним, застосовуючи положення ст.8 Конституції України, норми якої є нормами прямої дії, а також виходячи із загальних засад кримінального провадження, закріплених у ст.ст.7-9 КПК України, колегія суддів приходить до висновку про наявність підстав для скасування оскаржуваної ухвали і вважає, що засудженому ОСОБА_6 на підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року підлягає зарахуванню в строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі увесь період його попереднього ув`язнення з 16 травня 2017 року по 16 листопада 2017 року, включаючи той строк, що вже зарахований судом за вироком від 17 липня 2017 року.

Керуючись ст.ст.404, 405, 407 КПК України, колегія суддів

УХВАЛИЛА:

апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити.

Ухвалу Вільнянського районного суду Запорізької області від 28 серпня 2018 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання ОСОБА_6 про застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», скасувати.

Ухвалити нову ухвалу, якою клопотання засудженого ОСОБА_6 задовольнити.

На підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону N 838-VIII від 26.11.2015 року) зарахувати ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в строк покарання період його попереднього ув`язнення з 16 травня 2017 року по 16 листопада 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її оголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4