Придніпровський районний суд м.Черкаси
Справа № 711/9067/18
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

06 грудня 2018 року м. Черкаси

Придніпровський районний суд міста Черкаси у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

при секретарі ОСОБА_2 ,

з участю прокурора ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Придніпровського районного суду м. Черкаси клопотання ОСОБА_4 , 1986р. народження про застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» №838-VIII від 26 листопада 2015 року, -

В С Т А Н О В И В :

25 жовтня 2018 року до Придніпровського районного суду м. Черкаси надійшло клопотання від засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 про застосування до нього положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, в якому він просить зарахувати у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 31 липня 2017 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Засуджений ОСОБА_4 у судове засідання не доставлявся, проте надав до суду через адміністрацію ДУ «Черкаська ВК (№ 62)» заяву про розгляд справи без його участі та наполягав на задоволенні клопотання.
В судовому засіданні прокурор ОСОБА_3 не заперучував проти задоволення клопотання ОСОБА_4 .
На підставі ч. 4 ст. 539 КПК України справа розглядається у відсутність осіб, які були належним чином повідомлені про місце та час розгляду клопотання.
Заслухавши позицію прокурора, враховуючи думку засудженого, дослідивши матеріали особової справи засудженого ОСОБА_4 та наявні матеріали справи за клопотанням, суд приходить до наступного:
встановлено, що 15 лютого 2017 року ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 був затриманий.
Вироком Придніпровського районного суду м. Черкаси 21 червня 2016 року ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.185; ч.2 ст.15, ч.2 ст.185 КК України та призначено йому покарання: за ч.2 ст.185 КК України - у виді 4 років позбавлення волі; за ч.2 ст.15, ч.2 ст.185 КК України - у виді 2 років позбавлення волі. На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно призначено до відбуття 4 роки позбавлення волі. На підставі ст.75 КК України звільнено ОСОБА_4 від відбуття покарання з випробуванням, якщо він протягом іспитового строку в 3 роки не вчинить нового злочину.

Згідно з розпорядженням Придніпровського районного суду м. Черкаси, вирок Придніпровського районного суду м. Черкаси від 21 червня 2016 року щодо засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 набрав законної сили 21 липня 2016 року.
Також, вироком Придніпровського районного суду м. Черкаси від 22 лютого 2017 року ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.185 КК України та призначено йому покарання у виді 3 років позбавлення волі. Строк відбування покарання визначено рахувати із моменту проголошення даного рішення. Запобіжний захід обвинуваченому до вступу вироку в законну силу, змінено із застави на тримання під вартою. Крім того, строк перебування під вартою обвинуваченого ОСОБА_4 із дати затримання в даному кримінальному провадженню, тобто 22 лютого 2017 року по день набрання вироку законної сили (включно) зараховано у строк відбутого покарання у співвідношенні 1 день попереднього ув`язнення до 2 днів позбавлення волі згідно з положеннями ч.5 ст. 72 КК України.

Ухвалою апеляційного суду Черкаської області від 11 квітня 2017 року вирок Придніпровського районного суду м. Черкаси від 22 лютого 2017 року відносно ОСОБА_4 залишено без змін, а апеляційну скаргу захисника ОСОБА_5 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_4 без задоволення.
Крім того, вироком Придніпровського районного суду м. Черкаси від 17 травня 2017 року визнано ОСОБА_4 винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень та призначено йому покарання:за ч.2 ст.185 КК України - у виді 3 років позбавлення волі; за ч.2 ст. 15, ч. 2 ст. 186 КК України - у виді 4 років позбавлення волі. На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно призначено до відбуття 4 роки позбавлення волі. На підставі ч.1 ст. 71 КК України приєднано невідбуту частину покарання за вироком Придніпровського районного суду м. Черкаси від 21 червня 2016 року та призначено до відбуття 4 роки 6 місяців. На підставі ч.4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначеного покарання за новим вироком з покаранням, визначеним до відбуття вироком Придніпровського районного суду м. Черкаси від 22 лютого 2017 року остаточно призначено покарання у вигляді 4 роки 10 місяців позбавлення волі. Строк відбування покарання визначено рахувати із моменту проголошення даного рішення. Строк перебування під вартою обвинуваченого ОСОБА_4 із 21 липня 2016 року по 09 серпня 2016 року та строк попереднього ув`язнення із дати затримання в даному кримінальному провадженню, тобто 15 лютого 2017 року по день набрання вироку законної сили (включно) зараховано у строк відбутого покарання у співвідношенні 1 день попереднього ув`язнення до 2 днів позбавлення волі згідно з положеннями ч. 5 ст. 72 КК України.
Ухвалою апеляційного суду Черкаської області від 31 липня 2017 року апеляційну скаргу прокурора Черкаської місцевої прокуратури ОСОБА_6 залишено без задоволення, а вирок Придніпровського районного суду м. Черкаси від 17 травня 2017 року щодо ОСОБА_4 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 186 КК України, без змін. Крім того, відповідно до ч.5 ст. 72 КК України зараховано ОСОБА_4 у строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення з 18 травня 2017 року по 20 червня 2017 року включно із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Вироком Соснівського районного суду м. Черкаси від 16 червня 2017 року визнано ОСОБА_4 винним у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України та призначено покарання за ст. 185 ч. 2 КК у вигляді трьох років позбавлення волі. На підставі ст. 70 ч. 4 КК України до покарання призначеного за даним вироком, частково приєднано покарання за вироком Придніпровського районного суду м. Черкаси від 17 травня 2017 року, за яким ОСОБА_4 засуджений за ст. 185 ч. 2 ст. 15 ч. 2, ст. 186 ч. 2 КК України до 4 років 10 місяців позбавлення волі та остаточно визначено до відбуття ОСОБА_4 покарання у вигляді п?яти років двох місяців позбавлення волі. Строк відбуття покарання визначено відраховувати з 16 червня 2017 року. Зараховано, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, строк перебування в СІЗО м. Черкаси з 15 лютого 2017 року по 16 червня 2017 року з розрахунку день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Згідно з розпорядженням Соснівського районного суду м. Черкаси, вирок Соснівського районного суду м. Черкаси від 16 червня 2017 року щодо засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 набрав законної сили 25 липня 2017 року.
На даний час ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , відбуває покарання в ДУ «Черкаська виправна колонія (№ 62)».
Відповідно до ч. 1 ст. 537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, вирішує питання пов`язані з виконанням вироку.
Згідно із п. 2 ч. 2 ст. 539 КПК України, клопотання (подання) про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, - у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктами 10 (у частині клопотань про заміну покарання відповідно до частини третьої статті 57, частини першої статті 58, частини першої статті 62 Кримінального кодексу України), 11, 13 частини першої статті 537 цього Кодексу.
Відповідно до вимог Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII, який набрав чинності з 24 грудня 2015 року, до ч. 5 ст. 72 КК України були внесені зміни, які діяли до набрання чинності Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18 травня 2017 року № 2046-VIII, а саме, - до 21 червня 2017 року.
Статтею 5 КК України визначено низку умов, за яких допускається надання зворотної дії закону про кримінальну відповідальність у часі.
Так, відповідно до ч. 1 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.
У тих випадках, якщо після вчинення особою діяння, передбаченого КК України, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи (ч. 4 ст. 5 КК України).
Згідно із ч. 4 ст. 5 КК України коли закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів і наступні його редакції в силу погіршення кримінально-правового становища особи зворотної дії не мають, до правовідносин застосовується той закон, що скасовує злочинність діяння, пом?якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.
У такому випадку йдеться про застосування так званого проміжного закону - закону, що набув чинності після вчинення злочину, але втратив чинність до моменту прийняття рішення у справі.
Із системного тлумачення норми ч. 4 ст. 5 КК України випливає, що «проміжний» закон про кримінальну відповідальність, який встановлює найбільш сприятливі умови для особи порівняно з «наступним» («наступними») законом (законами), який погіршує кримінально-правове становище особи, має так звану переживаючу (ультраактивну) дію.
Відповідно до ч. 2 ст. 4 КК України чинність закону про кримінальну відповідальність у часі визначається щодо злочинності, караності, а також інших кримінально-правових наслідків діяння.
Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 цього Кодексу, є «іншим кримінально-правовим наслідком діяння» в розумінні ч. 2 ст. 4 КК України. Підставою для такого твердження є те, що інститут зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання впливає на кримінально-правове становище особи (покращує або погіршує його).
Відповідно до п. 1 ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року) - зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Крім того, 29 серпня 2018 року Велика Палата Верховного Суду прийняла рішення щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув?язнення у строк покарання). Висловлено висновок про те, що ч. 5 ст. 72 КК України про зарахування попереднього ув?язнення у строк покарання є нормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права. Зокрема, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув?язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув?язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається. Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
Отже, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року включно, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VІІІ в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального злочину в часі.
Згідно з п. 2 розділу ІІ Закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року - цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.
Як передбачено п. 4 ч. 5 зазначеної статті, у строк попереднього ув`язнення включається строк:
а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;
б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;
в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;
г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;
ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Відповідно до вимог ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Таким чином, враховуючи, що ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 вчинив злочини до 20 червня 2017 року, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року, з урахуванням правового висновку Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року (справа № 663/537/17, провадження № 13-31 кс18), суд приходить до висновку про необхідність зарахування засудженому ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ,строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 31 липня 2017 року (день набрання вироком Придніпровського районного суду м. Черкаси від 17 травня 2017 рокузаконної сили) в строк відбутого покарання у виді позбавлення волі із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Отже, клопотання ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 підлягає до задоволення.

На підставі викладеного та керуючись ст. 72 КК України, Закону України «Про попереднє ув`язнення», ст. 152 КВК України, ст. ст. 537, 539 КПК України, суд,

У Х В А Л И В :

Клопотання ОСОБА_4 , 1986р. народження про застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» №838-VIII від 26 листопада 2015 року, - задовольнити.

Зарахувати засудженому ОСОБА_4 , 1986 року народження народження, строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 31 липня 2017 року у строк відбутого покарання у виді позбавлення волі за вироком Придніпровського районного суду м. Черкаси від 17 травня 2017 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили після закінчення строку на подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги ухвала, якщо її не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Ухвала може бути оскаржена до апеляційного суду Черкаської області, шляхом подання через Придніпровський районний суд міста Черкаси апеляційної скарги протягом семи днів з дня проголошення ухвали, а для осіб, які не викликались в судове засідання - з дня отримання ними копії ухвали.

Повний текст ухвали оголошено 13 грудня 2018 року.

Головуючий: ОСОБА_7 Позарецька