Справа № 749/1247/18 Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/4823/340/19
Категорія - 309 ч.2 КК України Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

02 квітня 2019 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Чернігівського апеляційного суду в складі:

Головуючого-суддіОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Чернігові об`єднане кримінальне провадження внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань 04 вересня 2018 року за № 0000251 та 27 вересня 2018 року за № 0000276, за апеляційною скаргою першого заступника прокурора Чернігівської області ОСОБА_7 на вирок Городнянського районного суду Чернігівської області від 30 січня 2019 року, щодо

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Сєверодонецьк Луганської області, громадянина України, з професійно-технічною освітою, неодруженого, непрацездатних осіб на утриманні не має, не працюючого, військовозобов`язаного, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого,

визнаного винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 309, ч. 1 ст. 310 КК України,-

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком Городнянського районного суду Чернігівської області від 30 січня 2019 року ОСОБА_9 визнаний винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 309, ч. 1 ст. 310 КК України:

- за ч. 1 ст. 310 КК України - у виді штрафу в розмірі 100 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 1700 (одна тисяча сімсот) гривень.

- за ч. 2 ст. 309 КК України - у виді 3 (трьох) років позбавлення волі;

Відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно ОСОБА_9 призначено покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі.

На підставі ст.75 КК України ОСОБА_9 від відбування покарання звільнено з випробуванням з іспитовим строком один рік та з покладенням відповідно до ст.76 КК України обов`язку періодично з`являтись для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації та повідомляти в цей орган про зміну місця проживання.

Запобіжний захід ОСОБА_9 до набрання вироком суду законної сили не обирався.

Стягнуто зі ОСОБА_9 на користь держави 4290 (чотири тисячі двісті дев`яносто) гривень, процесуальних витрат, пов`язаних з проведенням судових експертиз.

Питання речових доказів вирішене в порядку ст. 100 КПК України.

При розгляді кримінального провадження судом першої інстанції встановлено, що обвинувачений ОСОБА_9 , умисно, без передбаченого законом дозволу, з метою вирощування та доведення до стадії достигання і подальшого використання для особистого вживання, порушуючи вимоги ст.2,7 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» без мети збуту на присадибній ділянці у господарстві, де фактично проживає, за адресою: АДРЕСА_1 , посіяв рослини роду Коноплі, які упродовж весни-осені 2018 року вирощував, звільняючи їх від бур`янів, поливаючи, розпушуючи землю, при цьому достовірно знаючи, що вирощування конопель без спеціального дозволу заборонено.

У подальшому, 07.09.2018, у період часу з 10:00 години до 12:35 години співробітниками Сновського ВП Менського ВП ГУНП в Чернігівській області, під час обшуку, на присадибній ділянці по АДРЕСА_1 виявлено та вилучено 11 рослин, які згідно висновку судової експертизи матеріалів, речовин і виробів № 839 (х) від 26.09.2018, містять психоактивний компонент каннабісу тетрагідроканабінол, і належать до рослин роду Конопель (Cannabis).

Згідно з «Переліком наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів», затверджених Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 06.05.2000 року, рослини роду Конопель (Cannabis) віднесені до таблиці 1 списку 111 «Рослини, які містять наркотичні засоби та психоактивні речовини і обіг яких допускається для промислових цілей».

Крім того, обвинувачений ОСОБА_9 , у червні 2018 року, достовірно знаючи про кримінальну відповідальність за придбання, виготовлення та зберігання наркотичних засобів, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, умисно та протиправно, порушуючи вимоги ст.2,7 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори», здійснюючи незаконне вирощування рослин роду Конопель на присадибній ділянці, якою він користується, за адресою: АДРЕСА_1 , тобто являючись особою, яка вчинила злочин, передбачений ч.1 ст. 310 КК України, зірвав рослини коноплі, таким чином незаконно придбав наркотичний засіб для власного вживання, без мети збуту. Зірвані на території вищевказаного господарства рослини коноплі обвинувачений ОСОБА_9 висушив та зберігав у господарчих будівлях господарства за місцем свого проживання, частину яких подрібнив та помістив у паперові згортки, чим незаконно виготовив наркотичний засіб каннабіс та у подальшому продовжував незаконно зберігати для власного вживання шляхом куріння, без мети збуту.

У період часу з 10:00 до 12:35 годин 07.09.2018, співробітниками Сновського ВП Менського ВП ГУНП в Чернігівській області, у ході проведення обшуку ,у господарстві за місцем проживання ОСОБА_9 по АДРЕСА_1 виявлено наркотичні речовини. Зокрема: на горищі погребу сухі рослини у вигляді стебел з коренями, бічних гілок, верхівок та листя, в яких згідно висновку судової експертизи матеріалів, речовин та виробів № 839 (х) від 26.09.2018, верхівкові частини та листя є особливо небезпечним наркотичним засобом каннабісом, загальна маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 2009,7 грам; у приміщенні гаражу, на столі та у стіні між балками виявлено та вилучено п`ять паперових згортків з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, яка згідно висновку експерта судової експертизи матеріалів, речовин та виробів № 839 (х) від 26.09.2018, є особливо небезпечним наркотичним засобом каннабісом, загальна маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 5,798 грам; у приміщенні гаражу, на шафі, на столі та на підлозі у дерев`яній коробці виявлено та вилучено рослини у вигляді фрагментів гілок та верхівок, які згідно висновку судової експертизи матеріалів, речовин та виробів № 839 (х) від 26.09.2018 є особливо-небезпечним наркотичним засобом каннабісом, загальна маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 71,3 грам; у приміщенні гаражу, на столі та на підлозі, а також у перщій кімнаті будинку, у кишені шортів, які знаходились на дивані, виявлено та вилучено пристрої для куріння каннабісу із нашаруванням речовини коричневого кольору, яка згідно висновку судової експертизи матеріалів, речовин та виробів № 839 (х) від 26.09.2018, містить у своєму складі особливо небезпечний наркотичний засіб екстракт каннабісу, загальна маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 0,773 грам, які ОСОБА_9 незаконно зберігав для власного вживання шляхом куріння, без мети збуту. Загальна вага наркотичного засобу каннабісу, який зберігав ОСОБА_9 становить 2086,8 грам, що є великим розміром.

Згідно з Переліком наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 06.05.2000, рослини роду Коноплі (Cannabis) віднесені до таблиці 1 списку 111 «Рослини, які містять наркотичні засоби та психотропні речовини і обіг яких допускається для промислових цілей».

В апеляційній скарзі перший заступник прокурора Чернігівської області ставить питання про зміну вироку щодо ОСОБА_9 у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.

Просить виключити з мотивувальної частини вироку з обвинувачення за ч. 2 ст. 309 КК України, кваліфікуючу ознаку «придбання» наркотичних засобів. В решті вирок залишити без змін. Зазначає, ст. 309 КК України передбачає відповідальність за незаконне виробництво, виготовлення, придбання, зберігання, перевезення чи пересилання наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів без мети збуту. Відповідно до п. 3 Постанови Пленуму ВСУ № 4 від 26.04.2002 року «Про судову практику в справах про злочини у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів чи прекурсорів» під придбанням необхідно вважати їх купівлю, обмін на інші товари або речі, прийняття як плати за виконану роботу чи надані послуги, позики, подарунка або сплати боргу, привласнення знайденого. Під незаконним придбанням розуміється також збирання залишків наркотиковмісних рослин на пожнивних земельних площах після зняття з них охорони, на земельних ділянках громадян, а також збирання таких дикорослих рослин чи їх частин на пустирях.

Як вбачається з мотивувальної частини вироку, суд дійшов висновку, що дії ОСОБА_9 за ч. 2 ст. 309 КК України правильно кваліфіковані як незаконне виготовлення, придбання та зберігання наркотичних засобів без мети збуту, особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ч.1 ст. 310 КК України, у великих розмірах.

Однак, відповідно до формулювання обвинувачення, визнаного судом доведеним, ОСОБА_9 на присадибній ділянці, якою він користується виростив рослини коноплі, які зірвав, а тому відповідно до положень п.3 Постанови Пленуму ВСУ № 4 від 26.04.2002 в його діях відсутня кваліфікуюча ознака придбання наркотичних засобів.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, який підтримав доводи апеляції, перевіривши доводи апеляційної скарги та вивчивши матеріали справи, судова колегія приходить до висновку, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, а вирок суду зміні з наступних підстав.

Згідно ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції перевіряє судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Оскільки фактичні обставини справи та доведеність вини обвинуваченого ОСОБА_9 ніким не оспорюється, колегія суддів перевіряє законність вироку тільки в межах апеляційної скарги.

Як передбачено п. 3 постанови Пленуму Верховного Суду України №4 від 26.04.2002 року «Про судову практику в справах про злочини у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів» незаконним придбанням наркотичних засобів необхідно вважати їх купівлю, обмін на інші товари або речі, прийняття як плати за виконану роботу чи надані послуги, позики, подарунка або сплати боргу, привласнення знайденого. Під незаконним придбанням розуміється також збирання залишків наркотиковмісних рослин на пожнивних земельних площах після зняття з них охорони, на земельних ділянках громадян, а також збирання таких дикорослих рослин чи їх частин на пустирях.

За таких обставин, у осіб, які вирощували рослини конопель для подальшого виготовлення та вживання наркотичних засобів, склад злочину щодо придбання наркотичних засобів відсутній.

З матеріалів провадження вбачається, що ОСОБА_9 виростив рослини конопель, в подальшому зірвав їх, висушив та зберігав у господарчих будівлях за місцем свого проживання, частину яких подрібнив та помістив у паперові згортки, чим незаконно виготовив наркотичний засіб каннабіс та у подальшому продовжував незаконно зберігати для власного вживання шляхом куріння, без мети збуту.

Враховуючи, що обвинувачений особисто посіяв та виростив зазначені рослини конопель для подальшого їх вживання, то в його діях відсутня кваліфікуюча ознака злочину придбання наркотичного засобу.

Відповідно до ст. 408 КПК суд апеляційної інстанції змінює вирок у разі:

1) пом`якшення призначеного покарання, якщо визнає, що покарання за своєю суворістю не відповідає тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого;

2) зміни правової кваліфікації кримінального правопорушення і застосування статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність про менш тяжке кримінальне правопорушення;

3) зменшення сум, які підлягають стягненню, або збільшення цих сум, якщо таке збільшення не впливає на обсяг обвинувачення і правову кваліфікацію кримінального правопорушення;

4) в інших випадках, якщо зміна вироку не погіршує становища обвинуваченого.

Колегія суддів, вважає за необхідне змінити вирок суду першої інстанції, виключити з вироку кваліфікуючу ознаку дій ОСОБА_9 за ч. 2 ст. 309 КК України «придбання» наркотичного засобу.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 404-405, 407, 418, 419 КПК України, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу першого заступника прокурора Чернігівської області ОСОБА_7 задовольнити.

Вирок Городнянського районного суду Чернігівської області від 30 січня 2019 року щодо ОСОБА_9 визнаного винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 309, ч. 1 ст. 310 КК України змінити.

Виключити з формулювання обвинувачення, визнаного судом доведеним, кваліфікуючу ознаку дій обвинуваченого ОСОБА_9 за ч. 2 ст. 309 КК України «придбання наркотичного засобу».

В іншій частині вирок залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції.

СУДДІ:

ОСОБА_3 ОСОБА_2 ОСОБА_4