19 грудня 2018 року м. Хмельницький
Хмельницький міськрайонний суд Хмельницької області у складі : головуючого судді ОСОБА_1 , з участю: секретаря ОСОБА_2 , прокурора ОСОБА_3 , представника установи виконання покарань ОСОБА_4 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду клопотання засудженого:
ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Кам`янець Подільського, Хмельницької області, українця, громадянина України, проживаючого та зареєстрованого за адресою АДРЕСА_1 , раніше судимий
-02.12.2008 року Кам`янець-Подільським міськрайонним судом за ч. 1 ст. 162, ч. 1 ст. 309 КК України до 2 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання строком на 1 рік,
- 07.09.2009 року Кам`янець-Подільським міськрайонним судом за ч. 3 ст. 185 КК, ст. 71 КК України до 3 років 8 місяців позбавлення волі, звільнився із місць відбування покарання 08.02.2012 році по відбуттю строку покарання,
- відбуваючого покарання за вироком Хмельницького міськрайонного суду від 20 листопада 2017 року за ч. 1, 2, 3 ст. 307, ч. 2 ст. 306 ,ч. 2 ст. 309 КК України
про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк призначеного покарання відповідно до Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року (набрав чинності 24.12.2015 року), далі за текстом Закон ,-
Засуджений ОСОБА_5 звернувся до суду з клопотанням про зарахування йому строку попереднього ув`язнення за період з 21.06.2017 року по 31.01.2018р. із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки про застосування вимог ч. 5 ст. 72 КК України є рішення Великої Палати Верховного суду з цього приводу.
Засуджений подав заяву про розгляд його заяви у його відсутності, просив заяву задовольнити.
Суд дослідивши матеріали заяви, особової справи засудженого, заслухавши думку учасників судового розгляду приходить до наступного.
Так, відповідно вироку Хмельницького міськрайонного суду від 20 листопада 2017 року ОСОБА_5 засуджено за ч. 1, 2, 3 ст. 307, ч. 2 ст. 306 ,ч. 2 ст. 309, ст.. 69, ч. 1 ст. 70 КК України до 3 років 6 місяців з конфіскацією всього належного йому на праві власності майна, окрім житла. Строк відбуття покарання ОСОБА_5 рахувати з 20.11.2017 року, зарахувавши в строк відбуття покарання перебування під вартою з 30.11.2016 року по 20.06.2017 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, відповідно частини 5 статті 72 КК України в редакції Закону № 838 VIII від 26.11.2015 року, а з 21.06.2017 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Відповідно до вимог п.14 ч.1 ст. 537 КПК України під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, має право вирішувати питання згідно переліку, зокрема, й інші питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку. Стаття 539 КПК України визначає порядок вирішення судом питань, пов`язаних із виконанням вироку.
Так, клопотання про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого засуджений відбуває покарання, у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктами 2-4, 6, 7, 13-1, частини першої статті 537 цього Кодексу. Засуджений звернувся до суду перебував в Хмельницькому слідчому ізоляторі, тобто в межах територіальної юрисдикції Хмельницького міськрайонного суду.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (редакція Закону України №838- VIII від 26 листопада 2015 року) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Згідно Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього увязнення» від 18 травня 2017 року №2046-VIII (який набрав чинності з 21 червня 2017 року), у вказану ч. 5 ст. 72 КК України внесені зміни та вона викладена в редакції, яка передбачає зарахування судом попереднього ув`язнення у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за один день.
Проте відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України визначено, що закон про кримінальну відповідальність, який, зокрема, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі. Зокрема, відповідно до п. 34 постанови Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року залежно від напряму дії нормативно-правових актів у часі (в т.ч. й закону про кримінальну відповідальність) дія закону в часі може бути прямою, зворотною або переживаючою (ультраактивною). А згідно з п. 37 постанови Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року переживаюча дія полягає в тому, що правова норма продовжує свою дію після втрати чинності внаслідок скасування всього нормативно-правового акта чи зміни відповідної його частини.
Тому, відповідно до п. 106 постанови Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом №2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII. В такому разі Закон №838-VIII має переживаючи (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону №2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону №2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч.2 ст.5 КК України не допускається.
На підставі викладеного суд уважає, що підлягає зарахуванню засудженому ОСОБА_5 строк попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, відповідно до ч.5 ст.72 КК України (редакція Закону України №838-VIII), з дня затримання засудженого ОСОБА_5 з 30.11.2016 року до вступу в законну силу вироку Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 20 листопада 2017 року, а оскільки судом уже зараховано даний строк частково, тому має бути зараховано даний строк з 21.06.2017 року по день набрання вироком законної сили, тобто по 21.12.2017 року включно, тому вимоги клопотання підлягають частковому задоволенню.
Керуючись Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 р., Закону України від 18.05.2017 року № 2046-VIII про внесення змін до ч. 5 ст. 72 КК України ст. ст. 376, 537, 539 КПК України суд, -
Зарахувати ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у строк покарання, за вироком Хмельницького міськрайонного суду від 20 листопада 2017 року строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 року по 21.12.2017 року включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалу може бути оскаржено до Хмельницького апеляційного суду протягом 7 днів з дня оголошення рішення, а засудженим в той самий строк з дня вручення йому копії ухвали.
Головуючий ОСОБА_1