ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Єдиний унікальний номер справи № 766/8108/18
Провадження № 11-сс/819/73/18 Головуючий в І інстанції: ОСОБА_1
Категорія: екстрадиція Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

21 листопада 2018 року колегія суддів судової палати в кримінальних справах Херсонського апеляційного суду в складі:

Головуючого судді - ОСОБА_2

Суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4

При секретарі - ОСОБА_5

З участю прокурора - ОСОБА_6

Захисника - ОСОБА_7 .

Особи, яка підлягає

екстрадиції - ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Херсоні матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою прокурора на ухвалу слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області від 08.10.2018 року відносно ОСОБА_8 , -

в с т а н о в и л а :

Зазначеною ухвалою слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області від 08 жовтня 2018 року скаргу адвоката ОСОБА_7 задоволено та скасовано постанову заступника Генерального прокурора України від 02.08.2018 року про видачу до Російської Федерації громадянина цієї держави ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , для притягнення до кримінальної відповідальності за вчинення злочину, передбаченого ч.2 ст.228 КК Російської Федерації.

В апеляційній скарзі прокурор вважає ухвалу суду першої інстанції такою, що підлягає скасуванню, оскільки судом допущено істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильно застосовано норми міжнародних договорів України і скасування рішення про видачу (екстрадицію) перешкоджає подальшому провадженню щодо особи, видача якої запитувалася іноземною державою. Зокрема, в порушення Закону України «Про біженців та осіб, які потребують додаткового або тимчасового захисту», при винесенні процесуального рішення суд допустив істотні порушення вимог кримінального процесуального закону та неправильно застосував норми міжнародних договорів України, а саме, попередні заяви ОСОБА_8 від 02.07.2018 та від 16.08.2018 були повернуті заявнику як такі, що не відповідають вимогам Закону, тобто нерозглянутих по суті заяв ОСОБА_8 про надання статусу біженця або особи, яка потребує додаткового захисту, в органах міграційної служби України на момент завершення прокуратурою Херсонської області екстрадиційної перевірки (20.07.2018) та прийняття рішення центральним органом України про видачу ОСОБА_8 (02.08.2018) не було. Таким чином, на час прийняття відповідного рішення заступником Генерального прокурора України жодної обставини, яка б унеможливлювала прийняття рішення про видачу особи, не існувало. Просить скасувати ухвалу та постановити нову, якою скаргу адвоката ОСОБА_7 в інтересах ОСОБА_8 на постанову заступника Генерального прокурора України від 02.08.2018 про видачу особи (екстрадицію) залишити без задоволення.

Заслухавши суддю-доповідача щодо суті поданої апеляційної скарги, думку прокурора, яка підтримала апеляційні вимоги, ОСОБА_8 та його захисника, які заперечували проти задоволення апеляційної скарги, заслухавши сторони у дебатах, які залишилися на попередніх позиціях, перевіривши матеріали провадження і доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного.

Прийняте слідчим суддею рішення ґрунтується на фактичних обставинах провадження та на вимогах кримінального процесуального закону.

Слідчим суддею суду першої інстанції правильно встановлено, що ухвалою слідчого судді Новокаховського міського суду від 29.03.2018р. задоволено клопотання керівника Новокаховської місцевої прокуратури про застосування тимчасового арешту щодо затриманого 28.03.2018 року громадянина Російської Федерації ОСОБА_8 з утримуванням в Державній установі «Херсонський слідчий ізолятор Міністерства юстиції України». 05 травня 2018 року слідчий суддя Херсонського міського суду Херсонської області постановив ухвалу про обрання щодо ОСОБА_8 екстрадиційного арешту строком до 04.07.2018р. (включно). Ухвалою слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області від 03.07.2018 року продовжено стосовно громадянина Російської Федерації ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , екстрадиційний арешт строком на 2 місяці для розгляду Генеральною прокуратурою запиту про його видачу. 02.08.2018 року заступником Генерального прокурора України винесено постанову про видачу особи (екстрадицію).

Разом з тим, в наданих матеріалах є відомості, що 02.07.2018 року ОСОБА_8 було подано заяву до Державної міграційної служби України про визнання його біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту. Згідно поштового повідомлення зазначена заява отримана ГУ Управління ДМС в Одеській області 16.07.2018 року.

Так, відповідно до ч.1 ст.589 КПК України, у видачі особи іноземній державі відмовляється у разі, якщо: 1) особа, стосовно якої надійшов запит про видачу, відповідно до законів України на час прийняття рішення про видачу (екстрадицію) є громадянином України; 2) злочин, за який запитано видачу, не передбачає покарання у виді позбавлення волі за законом України; 3) закінчилися передбачені законом України строки давності притягнення особи до кримінальної відповідальності або виконання вироку за злочин, за який запитано видачу; 4) компетентний орган іноземної держави не надав на вимогу центрального органу України додаткових матеріалів або даних, без яких неможливе прийняття рішення за запитом про видачу (екстрадицію); 5) видача особи (екстрадиція) суперечить зобов`язанням України за міжнародними договорами України; 6) наявні інші підстави, передбачені міжнародним договором України.

Згідно ч.2 ст.589 КПК України, особа, якій надано статус біженця, статус особи, яка потребує додаткового захисту, або їй надано тимчасовий захист в Україні, не може бути видана державі, біженцем з якої вона визнана, а також іноземній державі, де її здоров`ю, життю або свободі загрожує небезпека за ознаками раси, віросповідання (релігії), національності, громадянства (підданства), приналежності до певної соціальної групи або політичних переконань, крім випадків, передбачених міжнародним договором України.

Відповідно до п.4 ч.1 ст.590 КПК України, після вивчення матеріалів екстрадиційної перевірки центральний орган України приймає рішення про видачу особи (екстрадицію) або відмову у видачі (екстрадиції) іноземній державі. Рішення виноситься керівником центрального органу України або уповноваженою ним особою.

Згідно ч.4 ст.590 КПК України, рішення про видачу особи (екстрадицію) не може бути прийнято, якщо така особа подала заяву про визнання її біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту, чи скористалася відповідно до законодавства правом на оскарження рішення щодо зазначених статусів, до остаточного розгляду заяви, у порядку, встановленому законодавством України. Інформація про подання особою зазначених заяв або оскарження відповідних рішень не надається іноземній державі, що надіслала запит.

Таким чином, з матеріалів провадження вбачається, що ОСОБА_8 було подано заяву до Державної міграційної служби України про визнання його біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту, але остаточне рішення щодо розгляду заяви на даний час не прийняте. При цьому, відповідно до положень ч. 4 ст. 590 КПК України, безумовною умовою для прийняття рішення про відмову у видачі особи є подання такої заяви та до її остаточного розгляду. Однак, при винесенні постанови заступника Генерального прокурора України зазначені вимоги не були враховані.

Посилання прокурора на те, що попередні заяви ОСОБА_8 від 02.07.2018 та від 16.08.2018 були повернуті заявнику як такі, що не відповідають вимогам Закону, тобто нерозглянутих по суті заяв ОСОБА_8 про надання статусу біженця або особи, яка потребує додаткового захисту, в органах міграційної служби України на момент завершення прокуратурою Херсонської області екстрадиційної перевірки (20.07.2018) та прийняття рішення центральним органом України про видачу ОСОБА_8 (02.08.2018) не було. Таким чином, на час прийняття відповідного рішення заступником Генерального прокурора України жодної обставини, яка б унеможливлювала прийняття рішення про видачу особи, не існувало є неприпустимими, оскільки з наявних у матеріалах провадження доказів, а саме листів (а.п.60, 63) вбачається, що остаточне рішення щодо розгляду заяв на час розгляду справи в суді першої інстанції не прийняте.

Інші посилання прокурора були враховані слідчим суддею суду першої інстанції при прийнятті рішення, а тому не спростовують законність постановленої ухвали.

З огляду на викладене, зазначені в апеляційній скарзі доводи, в яких прокурор просить скасувати ухвалу суду, не знайшли свого підтвердження під час апеляційного розгляду і не є визначеними законом підставами для скасування оскаржуваного рішення.

Істотних порушень норм КПК України при розгляді клопотання не встановлено.

Керуючись ст.ст. 404, 407, 419, 422 КПК України, колегія суддів, -

п о с т а н о в и л а:

Апеляційну скаргу прокурора залишити без задоволення, а ухвалу слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області від 08 жовтня 2018 року, якою задоволено скаргу адвоката ОСОБА_7 в інтересах ОСОБА_8 на постанову заступника Генерального прокурора України про видачу особи (екстрадицію) без зміни.

Ухвала суду апеляційної інстанції може бути оскаржена в касаційному порядку, лише прокурором з мотивів неправильного застосування судом норм міжнародних договорів України, якщо скасування рішення про видачу (екстрадицію) перешкоджає подальшому провадженню щодо особи, видача якої запитувалася іноземною державою, шляхом подачі касаційної скарги на протязі трьох місяців безпосередньо до суду касаційної інстанції.

Судді: (підписи)
З оригіналом згідно:

Суддя ОСОБА_2