Житомирський апеляційний суд
Справа №279/3041/18 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ч.5 ст.72 КК Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 жовтня 2018 року Житомирський апеляційний суд в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
секретар ОСОБА_5 ,

за участю: прокурора ОСОБА_6 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м.Житомирі провадження №279/3041/18 за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 23 липня 2018 року,

в с т а н о в и в :
В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 просить скасувати ухвалу суду першої інстанції, як незаконну, та постановити нове рішення, яким зарахувати йому, як відбуте покарання, строк його перебування в умовах попереднього ув`язнення з 15.02.2015 до 22.06.2018 на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року), з розрахунку один попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно ухвали Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 23 липня 2018 року, задоволено клопотання засудженого ОСОБА_7 та зараховано засудженому ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення з 06.10.2016 по 20.06.2017, включно, у строк відбутого покарання за вироком Деснянського районного суду м.Києва від 28.11.2016 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, думку прокурора щодо апеляційних доводів засудженого, перевіривши матеріали провадження та доводи апеляційної скарги, а також ухвалу суду першої інстанції в межах, передбачених ст.404 КПК України, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга засудженого підлягає до часткового задоволення з таких підстав.

Відповідно до вимог ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Як вбачається з матеріалів провадження №295/342/18, ОСОБА_7 було засуджено вироком Ірпінського міського суду Київської області від 08.06.2016 року за ч.3 ст.185, ч.1 ст.71 КК України до 4 років 3 місяців позбавлення волі. Вирок суду набрав законної сили 03.08.2016.

Ухвалою Апеляційного суду Київської області від 03.08.2016 року, на підставі ч.5 ст.72 КК України, у строк відбуття покарання засудженому ОСОБА_7 було зараховано строк його попереднього ув`язнення з 15.02.2016 по 03.08.2016 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В подальшому, ОСОБА_7 було засуджено вироком Деснянського районного суду м.Києва від 28.11.2016 за ч.2 ст.15, ч.2 ст.185, ч.4 ст.70 КК України на 5 років позбавлення волі. Ухвалою Апеляційного суду м.Києва від 15.05.2018 року вказаний вирок залишено без змін. Цей вирок суду набрав законної сили 15.05.2018 року.

Згідно довідки ОСОБА_7 з 06.10.2016 перебував в Київському СІЗО, до Коростенської ВК №71 прибув 22.06.2018 року.

На даний час засуджений ОСОБА_7 відбуває покарання в Коростенській ВК №71.

Згідно ч.5 ст.72 КК України зі змінами, внесеними Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року №838-VIII, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово - психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

При цьому, апеляційний суд часткового погоджується з доводами апеляційної скарги засудженого ОСОБА_7 про необхідність зарахування йому у строк відбування покарання строку його попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Так, згідно оскаржуваної ухвали, засудженому ОСОБА_7 судом першої інстанції зараховано у строк відбуття покарання строк його попереднього ув`язнення за вироком Деснянського районного суду м.Києва від 28.11.2016, а саме з 06.10.2016 до 21.06.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції 2015 року).
Проте, відповідно до правового висновку Верховного Суду, викладеному в постанові від 29 серпня 2018 року (провадження № 13-31кс18), якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом України №2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VIII.
Згідно вимог ч.6 ст.368 КПК України, обираючи і застосовуючи норму закону України про кримінальну відповідальність до суспільно небезпечних діянь при ухваленні вироку, суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду.
Враховуючи, що строк попереднього ув`язнення засудженого ОСОБА_7 вироком Деснянського районного суду м.Києва від 28.11.2016 обраховано з 06.10.2016, то у строк відбуття покарання останньому слід зарахувати строк попереднього ув`язнення за даним кримінальним провадженням з 06 жовтня 2016 року по день набрання вироком законної сили, тобто до 15.05.2018, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII).
На підставі викладеного, ухвала суду першої інстанції в цій частині в порядку п.4 ч.1 ст.409 КПК України підлягає зміні.
Апеляційні ж доводи засудженого щодо повторного зарахування як відбуте ним покарання строку його попереднього ув`язнення, починаючи з 15.02.2015 року є необґрунтованими, оскільки вказаний період попереднього ув`язнення вже був предметом вирішення ухвалою Апеляційного суду Київської області від 03.08.2016 року.

Керуючись ст.ст.404, 405, 407 КПК України, апеляційний суд,-

П О С Т А Н О В И В :
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити частково.
Ухвалу Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 23 липня 2018 року змінити.
Зарахувати засудженому ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення з 06.10.2016 по 15.05.2018 у строк відбутого покарання за вироком Деснянського районного суду м.Києва від 28.11.2016 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В решті ухвалу суду залишити без зміни.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та касаційному оскарженню не підлягає.

Судді :