Номер провадження: 11-сс/785/1671/18
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17.10.2018 року м. Одеса

Колегія суддів судової палати по кримінальним справам Апеляційного суду Одеської області:

Головуючого - судді: ОСОБА_2

Суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

З участю прокурора: ОСОБА_5

При секретарі: ОСОБА_6

Захисника: ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засідання апеляцію прокурора на ухвалу Приморського районного суду м. Одеси від 01.10.2018 року, про відмову в накладенні арешту на майно вилученого в ході проведення обшуку у кримінальному провадженні за №0000029 від 16.03.2018 р., за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою судді Приморського районного суду м. Одеси від 01.10.2018 року, якою в задоволенні клопотання старшого слідчого з ОВС 1 ВРКП СУ ФР ГУ ДФС в Одеській області ОСОБА_8 , погодженого з прокурором відділу прокуратури Одеської області ОСОБА_9 , про накладення арешту на записні книжки (блокноти) з рукописними та чорновими записами у кількості шість шт. та зошит з рукописними (чорновими) записами, накладні «Нова Пошта», «Ін Тайм», квитанції про переказ готівкових коштів «Приват Банк», «Пост Фінанс», печатка підприємства нерезидента «Certis Capital Grup LTD» країна Кіпр, печатка штамп «Certis Capital Grup LTD», документи ТОВ «Кернел Менеджмент Груп», ТОВ «Кернел Індастріс Груп», чорнові записи у друкованому та рукописному вигляді, голограми для печаток підприємств нерезидентів, незаповнені фірмені бланки підприємств нерезидентів, розписки на 388 арк., жорсткий диск s/n WCC4J3SECVN2, у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за №0000029 від 16.03.2018 р., за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України відмовлено.

В своїй апеляційній скарзі прокурор просить ухвалу суду скасувати ухвалу слідчого судді Приморського районного суду м. Одеси ОСОБА_1 від 01.10.2018 про відмову в задоволені клопотання слідчого СУ ФР ГУ ДФС в Одеській області, про накладення арешту на майно, вилученого в ході проведення обшуку у кримінальному провадженні № 0000029 за ч. З ст. 212 КК України за адресою: Одеська область, Овідіопольський район, смт. Таїрове, вул. Янтарна, 1 А, 1Б.

Постановити нову ухвалу, якою задовольнити клопотання слідчого, про накладення арешту на майно, вилученого в ході проведення обшуку у кримінальному провадженні № 0000029 за ч. З ст. 212 КК України за адресою: Овідіопольський район, смт. Таїрове, вул. Янтарна, 1А, 1Б, а саме: записні книжки (блокноти) з рукописними та чорновими записами у кількості шість шт. та зошит з рукописними (чорновими) записами, накладні «Нова Пошта», «Ін Тайм», квитанції про переказ готівкових коштів «Приват Банк», «Пост Фінанс», печатка підприємства - нерезидента «Certis Capital Grup LTD» країна - Кіпр, печатка - штамп «Certis Capital Grup LTD», документи TOB «Кернел Менеджмент Груп», ТОВ «Кернел Індастріс Груп», чорнові записи у друкованому та рукописному вигляді, голограми для печаток підприємств - нерезидентів, незаповнені фірмені бланки підприємств- нерезидентів, розписки на 388 арк., жорсткий диск s/n WCC4J3SECVN2. Вважає, що вказане рішення прийнято необгрунтовано, з істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону та неповнотою судового розгляду, у зв`язку з чим підлягає скасуванню з наступних підстав.

Так, висновками акту податкової перевірки № 000135/15-32-14- 08/38785900 від 22.02.2018 встановлено, що службові особи ТОВ «Кернел Менеджмент Груп» ухилились від сплати податку на додану вартість та податку на прибуток на загальну суму 3 163 761 грн. Крім того, службові особи ТОВ «Кернел Менеджмент Груп», використовували реквізити підконтрольних організаторам «конвертаційного центру» ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , яких вироками Приморського районного суду м. Одеси їх засуджено за ч. ч. З, 5 ст. 27 ч. 2 ст. 28 ч. 2 ст. 205, ч. 5 ст. 27 ч. 2 ст. 28 ч.ч. 2, 3 ст. 212, ч. 4 ст. 358 КК України, фіктивних підприємств. Разом з цим, ОСОБА_13 являється співзасновником ТОВ «Кернел Менеджмент Груп», ТОВ «Кернел Глобал Груп», ТОВ «Кернел Індастріс Груп», ТОВ «Кернел Інвест Груп», ТОВ «Кернел Транс Груп» спільно з ОСОБА_14 , а також ОСОБА_15 являється директором вказаних підприємств. Також, вилучені записні книжки (блокноти) з рукописними та чорновими записами у кількості шість шт. та зошит з рукописними (чорновими) записами, накладні «Нова Пошта», «Ін Тайм», квитанції про переказ готівкових коштів «Приват Банк», «Пост Фінанс», печатка підприємства - нерезидента «Certis Capital Grup LTD» країна - Кіпр, печатка - штамп «Certis Capital Grup LTD», документи ТОВ «Кернел Менеджмент Груп», ТОВ «Кернел Індастріс Груп», чорнові записи у друкованому та рукописному вигляді, голограми для печаток підприємств - нерезидентів, незаповнені фірмені бланки підприємств- нерезидентів, розписки на 388 арк., жорсткий диск s/n WCC4J3SECVN2, мають бути досліджені в межах вказаного кримінального провадження шляхом призначення експертиз, адже є підстави вважати, що службові особи ТОВ «Кернел Менеджмент Груп» та інші задіяні у злочинній схемі особи, посягаючи на встановлений законодавством України порядок здійснення підприємницької діяльності при сприянні осіб задіяних у схемі по ухиленню від сплати податків.

Ураховуючи викладене, вилучені речі та документи містять на собі дані про вчинення злочину та можуть бути використані у суді як доказ обставин, які досліджуються в рамках даного кримінального провадження. Згідно вимог п. п. 1, 3 ч. 2 ст. 167 КПК тимчасово вилученим може бути майно у вигляді речей, документів, грошей тощо, щодо яких є достатні підстави вважати, що вони підшукані, виготовлені, пристосовані чи використані як засоби чи знаряддя вчинення кримінального правопорушення та (або) зберегли на собі його сліди; є предметом кримінального правопорушення. Ст. 170 КПК України передбачає, що арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі, відчуження. Арешт майна допускається з метою забезпечення: 1) збереження речових доказів; 2) спеціальної конфіскації; 3) конфіскації майна, як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи; 4) відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди. У випадку, передбаченому пунктом 1 частини другої цієї статті, арешт накладається на майно будь - якої особи, якщо воно відповідає критеріям зазначеним у ст. 98 КПК України. У чинному кримінальному процесуальному кодексі України, немає законодавчо визначеної необхідності у накладенні арешту на майно тільки підозрюваного чи обвинуваченого, з метою забезпечення речових доказів, арешт може бути накладений на майно будь-якої особи за наявності відомостей, що воно може містити сліди кримінального правопорушення Крім того, на теперішній час є достатні підстави вважати, що вищезазначені документи, у разі не накладення на них арешту, можуть бути знищені або приховані, що може перешкодити встановленню істини у кримінальному провадженні та унеможливить забезпечення відшкодування у повному обсязі спричинених державі збитків.

Адвокат ОСОБА_7 , діючий в інтересах ОСОБА_14 та ОСОБА_16 подав заперечення на апеляційну скаргу прокурора, в якій вказує, що апеляційна скарга прокурора відділу прокуратури Одеської області ОСОБА_5 є безпідставною, необґрунтованою, суперечливою та не підлягає задоволенню з наступних підстав, а саме:

Так, при з`ясуванні обставин по цій справі, стало відомо, що в ухвалі слідчого судді Приморського районного суду м. Одеси від 16.08.2018 по справі № 522/11043/18 (провадження 1-кс/522/14450/18) у кримінальному провадженні № 0000029 від 16.03.2018 p. по розгляду клопотання старшого слідчого з ОВС першого відділу розслідування кримінальних проваджень СУ ФР ГУ ДФС в Одеській області ОСОБА_8 у мотивувальній частині ухвали, а також в клопотанні слідчого ОСОБА_8 про накладення арешту на тимчасово вилучені речі, документи та інше під час обшуку 07.09.2018 за адресою: АДРЕСА_1 , 1Б. вказано те, що не відповідає обставинам по справі, фактичним та юридичним фактам взагалі, у тому числі:

1.Досудовим розслідуванням встановлено, що службові особи підприємств реального сектору економіки зареєстровані на території м. Одеси та Одеської області, зокрема службові особи ТОВ "Кернел Менеджмент Груп" () у період 2013-2016 роки ухилились від сплати податку на додану вартість, шляхом відображення у податковій звітності безтоварних операцій з фіктивними підприємствами, які входили до складу «конвертаційного центру», а саме: вказано перелік підприємств - взагалі не відповідає дійсності;

2.Крім того, у період 2014-2016 службові особи ТОВ "Кернел Менеджмент Груп" відображали у податковій звітності безтоварні операцій з підприємствами з ознаками фіктивності, а саме: вказано перелік підприємств - взагалі не відповідає дійсності;

3.В результаті чого службові особи ТОВ "Кернел Менеджмент Груп" ухились від сплати податку на додану вартість та податку на прибуток на загальну суму 3 163 761 грн., що підтверджується актом податкової перевірки №000135/15-32-14-08/38785900 від 22.02.2018 - взагалі не відповідає дійсності;

4.Також, службові особи ТОВ "Кернел Менеджмент Груп" використовують в своїй злочинній діяльності інші підконтрольні підприємства, а саме: ТОВ "Кернел Глобал Груп" () взагалі не відповідає дійсності, так як це підприємство було знято з податкового обліку в кінці 2013 року, виключено з реєстру 09.01.2014; ТОВ «Кернел Індастріс Груп» (код 41554769) - взагалі не відповідає дійсності, так як було зареєстрована тільки в кінці серпня 2017 року; ТОВ «Кернел Інвест Груп» (код 37947831) - взагалі не відповідає дійсності, виключено з реєстру 11.12.2013; ТОВ «Кернел Транс Груп» () взагалі не відповідає дійсності, так як це підприємство було знято з податкового обліку в кінці 2011 року, виключено з реєстру 15.02.2012;

5.Так, встановлено, що ТОВ "Кернел Глобал Груп" () у період з 01.01.2013 по 31.12.2016 документально створили видимість здійснення фінансово-господарських операцій з ПП "Рідний Беріг" (), ТОВ "Фрог-Трейд" () - взагалі не відповідає дійсності, так як це підприємство було знято з податкового обліку в кінці 2013 року;

6.Так, встановлено, що за місцем проживання знаходиться, зберігаються документи «фіктивних» угод про начебто придбані, реалізовані товари та послуги від фіктивних підприємств задіяних в злочинній схемі. За адресою: Одеська обл., Овідіопольський район, смт Таїрове, вул. Янтарна, буд. 1А, 1Б зберігається первинна бухгалтерська документація ТОВ "Кернел Менеджмент Груп" та інших підконтрольних підприємств по фінансово-господарським взаємовідносинам з фіктивними підприємствами та іншими підприємствами з ознаками фіктивності, у тому числі: вказано перелік підприємств - взагалі не відповідає дійсності.

Вищезазначене свідчить, що слідчий з ОВС першого відділу розслідування кримінальних проваджень СУ ФР ГУ ДФС в Одеській області ОСОБА_8 надавав недостовірну інформацію процесуальним керівникам прокуратури Одеської області ОСОБА_17 , ОСОБА_9 та слідчому судді Приморського районного суду м.Одеси ОСОБА_1 , а саме:

?вищевказані вказані обставини на які посилається слідчій ОСОБА_8 досліджувалися працівниками Головного управління ДФС в Одеській області у ході позапланових перевірок, були складені акти перевірок;

?за результатами перевірок податковим органом прийняті безпідставні податкові повідомлення-рішення: № від 12.03.2018, якими збільшено суму грошового зобов`язання з податку на прибуток у розмірі 2 466 677 грн та застосовані штрафні санкції у розмірі 311 909 грн.; № від 12.03.2018, яким збільшено суму грошового зобов`язання з податку на додану вартість у розмірі 717084 грн. та застосовано штрафні (фінансові) санкції у розмірі 179 271 грн.; № від 12.03.2018р., яким зменшено розмір суми податку на додану вартість на 270 807 грн.;

?податкові повідомлення-рішення прийняті тільки на припущеннях (неприпустимо у відповідності з нормами діючого законодавства), що у контрагентів можливо відсутні трудові ресурси і основні засоби в достатній кількості для вироблення товарів та виконання робіт/послуг визначених в договорах, на придбання товарів, які були реалізовані позивачу на протязі періоду такої реалізації;;

?податкові повідомлення-рішення: № від 12.03.2018, № від 12.03.2018, № від 12.03.2018р. належним чином оскаржені у судовому порядку;

?Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 05.06.2018 по справі № 815/1208/18, яке набрало законної сили, вирішено: Визнати протиправним та скасувати податкові повідомлення-рішення № від 12.03.2018 р., № від 12.03.2018 р., № від 12.03.2018 р. № від 30.11.2017 р.; Стягнути за рахунок бюджетних асигнувань з Головного управління ДФС в Одеській області (, місцезнаходження: 65044, Одеська обл., м. Одеса, вул. Семінарська, буд. 5, витрати на оплату судового збору у розмірі 58 886,22 грн. (П`ятдесят вісім тисяч вісімсот вісімдесят шість гривень двадцять дві копійки). Крім того, 02.10.2018 Одеський окружний адміністративний суд видав Виконавчий лист № 815/1208/18, про стягнення з Головного управління ДФС в Одеській області витрати на оплату судового збору у розмірі 58 886,22 грн. копія Рішення та Виконавчого листа - додаються.

Про Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 05.06.2018 по справі № 815/1208/18, яке набрало законної сили, безпосередньо повідомлялися слідчий та процесуальний керівник, а також через канцелярії відомств офіційно надавалася копія цього рішення, в якому вирішено:

Позовну заяву ТОВ "КЕРНЕЛ МЕНЕДЖМЕНТ ГРУП" (, місцезнаходження: 65122, Одеська обл., м. Одеса вул. Ак.Вільямса, буд. 59 -Е) до Головного управління ДФС в Одеській області (, місцезнаходження: 65044, Одеська обл., м. Одеса, вул. Семінарська, буд. 5) про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень № від 12.03.2018р., № від 12.03.2018р., № від 12.03.2018 р. - задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати податкові повідомлення-рішення № від 12.03.2018р., № від 12.03.2018р., № від 12.03.2018р № від 30.11.2017р.

Стягнути за рахунок бюджетних асигнувань з Головного управління ДФС в Одеській області (, місцезнаходження: 65044, Одеська обл., м. Одеса, вул. Семінарська, буд. 5) витрати на оплату судового збору у розмірі 58 886,22 грн. (п`ятдесят вісім тисяч вісімсот вісімдесят шість гривень двадцять дві копійки).

Незважаючи на вищезазначене, прокурор відділу прокуратури Одеської області ОСОБА_5 здійснює противоправні заходи та спробує надати недостовірну інформацію суддям Апеляційного суду Одеської області, вказуючи в апеляційній скарзі (арк. 3 абз. 2) що висновками акту податкової перевірки № 000135/15-32-14- 08/38785900 від 22.02.2018 встановлено, що службові особи ТОВ «Кернел Менеджмент Груп» ухилились від сплати податку на додану вартість та податку на прибуток на загальну суму 3 163 761 грн. Однак, не вказує що на підставі цього акту були виписані податкові повідомлення-рішення № від 12.03.2018 р., № від 12.03.2018 р., № від 12.03.2018 р. № від 30.11.2017 р., які у подальшому визнані Одеським окружним адміністративним судом противоправними та скасовані. Таким чином, по акту податкової перевірки № 000135/15-32-14- 08/38785900 від 22.02.2018 взагалі відсутня будь-яка заборгованість перед бюджетом та ухилення від сплати податку на додану вартість.

Крім того, в клопотанні про накладення арешту на майно, яке було вилучено 07.09.2018 у ОСОБА_14 та ОСОБА_16 взагалі не вказується про будь-які вироки Приморського районного суду м.Одеси відносно окремих осіб, а в апеляційній скарзі вже вказується, що службові особи ТОВ «Кернел Менеджмент Груп», використовували реквізити підконтрольних організаторам «конвертаційного центру» ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , яких вироками Приморського районного суду м. Одеси їх засуджено за ч. ч. З, 5 ст. 27 ч. 2 ст. 28 ч. 2 ст. 205, ч. 5. ст. 27 ч. 2 ст. 28 ч.ч. 2, 3 ст. 212, ч. 4 ст. 358 КК України, фіктивних підприємств. Однак, будь-яких доказів про оголошені вироків вищезазначеним особам до апеляційної скарги взагалі не надається. Аналізуючи цю інформацію та інформацію, яка зазначена в клопотанні про накладення арешту (арк. 2 стор. 20), а саме, що службові особи ТОВ "Кернел Менеджмент Груп" (), діючи за попередньою змовою з ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , яким були підконтрольні фіктивні підприємства, такі як: ТОВ «Праймстафф» (код 32834124), ТОВ «Агровелес» (код 39713905), ПП «Метіда» (код 36518493), ТОВ «Енергоресурс Україна» (код 38784886), ТОВ «Грінвей Одеса» (код 39796494), ТОВ «Тавріка - Агро» (код 39718039), ПП «Вігор» (код 30914087), які займались незаконною діяльністю з надання послуг щодо незаконного переказу безготівкових грошових коштів у готівку га щодо мінімізації зобов`язань з ПДВ шляхом проведення безтоварних операцій, у період з 01.01.2013 по 31.12.2016 документально створили видимість здійснення фінансово-господарських операцій з ТОВ «Праймстафф» (код 32834124), ТОВ «Агровелес» (код 39713905), ПП «Метіда» (код 36518493), ТОВ «Енергоресурс Україна» (код 38784886), ТОВ «Грінвей Одеса» (код 39796494), ТОВ «Тавріка - Агро» (код 39718039), ПП «Вігор» (код 30914087), встановлено, що згідно з Єдиним державним реєстром юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 05.10.2018 ОСОБА_10 та ОСОБА_11 не мають будь-якого відношення до вищезазначених підприємств. По цім юридичним особам значяться інші засновники та керівники. ОСОБА_12 є засновником та керівником тільки одного підприємства ТОВ «Тавріка - Агро» (код 39718039) з 06.08.2015 по теперішний час. Необхідно також прийняти до уваги, що вищезазначені підприємства є діючими, не перебувають в стадії ліквідації або банкрутства. Таким чином, припущення прокурора відділу прокуратури Одеської області ОСОБА_5 є безпідставним.

Однак вищезазначене, також не відповідає дійсності, так як згідно даних Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань Міністерства юстиції України станом на 05.10.2018:

1.ТОВ "Кернел Глобал Груп" () юридична особа припинена 09.01.2014; номер запису: 2044965;

2.ТОВ «Кернел Інвест Груп» () - юридична особа припинена 11.12.2013; номер запису: 5042853;

3.ТОВ «Кернел Транс Груп» () - юридична особа припинена 15.02.2012; Номер запису: 4029642;

4.ТОВ «Кернел Індастріс Груп» зареєстровано лише в кінці серпня 2017 р. та не має будь-якого відношення до цього кримінального провадження №0000029 від 16.03.2018 p. в якому визначається період 2013-2016 р.р.

Необхідно також прийняти до уваги, що ОСОБА_14 та ОСОБА_16 не повідомлялося про підозру в рамках цього кримінального провадження та інших к/п.

В протоколі обшуку від 07.09.2018 ОСОБА_14 написав відповідні зауваження у тому числі, про вилучення печаток кіпрської компанії Certis Capital Group Ltd., особистих речей та документів без відповідного належного оформлення.

Підтвердженням слів ОСОБА_14 також є відеозапис, який здійснювали співробітники ГУ ДФС в Одеській області під час обшуку 07.09.2018.

На великий жаль, всі заяви та прохання ОСОБА_14 під відеозапис та у присутності понятих та інших осіб при обшуку, не були прийняті до уваги співробітниками ГУ ДФС в Одеській області.

Особливо звертаємо Вашу увагу, що прокурор відділу прокуратури Одеської області ОСОБА_5 в апеляційній скарзі на ухвалу слідчого судді Приморського районного суду м. Одеси від 01.10.2018 по справі № 522/11043/18 вказує та просить накласти арешт на майно, яке взагалі не існує, а саме:

1. В протоколі обшуку вказано - голограми для печаток підприємств-нерезидентів з іншими документами на 388 арк., а фактично прості самоклеючі етикетки без вказівки взагалі будь-якої фірми (переклад з англ. self adhesive labels), які були придбані на Кіпрі за - 1.90 Євро в магазині Kyriakou Stationers;

2. В протоколі обшуку вказано - бланки підприємств-нерезидентів, а в клопотанні про накладення арешту вже вказується незаповнені бланки підприємств-нерезидентів, а фактично взагалі були відсутні будь-які бланки підприємств, у тому числі підприємств-нерезидентів.

Заслухавши подану апеляцію, вислухавши думку прокурора, який просив про задоволення апеляційної скарги, адвоката, якій просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, досліджуючи матеріали справи та доводи апеляції, колегія суддів прийшла до висновку, що апеляція підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ч.1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Частиною 2 статті 170 КПК України передбачено, що арешт майна допускається з метою забезпечення: 1) збереження речових доказів; 2) спеціальної конфіскації; 3) конфіскація майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи; 4) відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.

Разом з тим, відповідно до ч.2 ст. 171 КПК України у клопотанні слідчого, прокурора про арешт майна повинно бути зазначено: 1)підстави і мету відповідно до положень ст. 170 цього Кодексу та відповідно обґрунтування необхідності арешту майна; 2) перелік і види майна, що належить арештувати; 3) документи, які підтверджують право власності на майно, що належить арештувати, або конкретні факти і докази, що свідчать про володіння, користування чи розпорядження підозрюваним, обвинуваченим, засудженим, третіми особами таким майном;4) розмір шкоди, неправомірної вигоди , яка отримана юридичною особою, у разі подання клопотання відповідно до ч.6 ст. 170 цього Кодексу.

До клопотання також мають бути додані оригінали або копії документів та інших матеріалів, які обґрунтовують доводи клопотання.

Як вбачається з ухвали суду, згідно клопотання СУ ФР ГУ ДФС в Одеській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні внесеному до ЄРДР за № 0000029 від 16.03.2018 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що службові особи підприємств реального сектору економіки зареєстровані на території м. Одеси та Одеської області, зокрема службові особи ТОВ "Кернел Менеджмент Груп" (код ЄДРПОУ 38785900) у період 2013-2016 роки ухилились від сплати податку на додану вартість, шляхом відображення у податковій звітності безтоварних операцій з фіктивними підприємствами, які входили до складу «конвертаційного центру», а саме: ТОВ «Євротехноком Плюс» (), ТОВ «Юніал» (), ТОВ «Агровелес» (), ТОВ «Гарант Україна» (), ТОВ «Тавріка - Агро» (), ПП Воленс» (), ПП «Ніка» (), ТОВ «Сістемресурс» (), ТОВ «Грін Форс» (), ПП "Вігор" (), ТОВ "Бізнес Ера" (), ПП «Профіс Компані» (), ТОВ "Овідіпром" (), ПП "Рідний Беріг" (), ТОВ "Сістемс Тонер" (), ПП "Консорт Групп" (), ТОВ "Фрог-Трейд" (), ТОВ "Енергоресурс Україна" (), ТОВ "Євростройкомплект" (), ТОВ "Катор ЛТД" (код 39438835), ТОВ "Праймстафф" (код 32834124), ПП "Метіда" (код 36518493), ТОВ «ТПГ Байкал» (код 37136453), ПП "Діна" (код 31480738), ТОВ "Катерина" (код 24534447), ТОВ "Юнітраффік" (код 35989969), ТОВ "Укрконстракшн" (код 37811080), ТОВ «Перспектива Комплекс» (код 37680517), ТОВ «Венета Систем» (код 37279766), ТОВ «Грінвей Одеса» (код 39796494), ТОВ «Манєж» (код 39370238), ТОВ «АСВ-Трейд ЛТД» (код 33508697), ПП «Сервісна компанія гідробуд» (код 35131280), ТОВ «Медіа-Група город» (код 35116807), ПП «Світлана» (код 22472366), ТОВ «Студентська Інформаційна агенція» (код 20962729), ТОВ ВКП «Мрія» (код 31502726), ТОВ «Теплодім Південь» (код 39545556), ПП «Брікк» (код 33311114), ТОВ «Престо» (код 31258117), ТОВ «Альтерс» (код 38109614), ПП «Благо Дар» (код 37170604 ТОВ «Тонер Сістем» (код 39422804), ТОВ «Тавріка - Агро» (), ТОВ «Сістемресурс» ().

Службові особи ТОВ "Кернел Менеджмент Груп" (код ЄДРПОУ 38785900), діючи за попередньою змовою з ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , яким були підконтрольні фіктивні підприємства, такі як: ТОВ «Праймстафф» (код 32834124), ТОВ «Агровелес» (код 39713905), ПП «Метіда» (код 36518493), ТОВ «Енергоресурс Україна» (код 38784886), ТОВ «Грінвей Одеса» (код 39796494), ТОВ «Тавріка - Агро» (код 39718039), ПП «Вігор» (код 30914087), які займались незаконною діяльністю з надання послуг щодо незаконного переказу безготівкових грошових коштів у готівку та щодо мінімізації зобов`язань з ПДВ шляхом проведення безтоварних операцій, у період з 01.01.2013 по 31.12.2016 документально створили видимість здійснення фінансово-господарських операцій з ТОВ «Праймстафф» (код 32834124), ТОВ «Агровелес» (код 39713905), ПП «Метіда» (код 36518493), ТОВ «Енергоресурс Україна» (код 38784886), ТОВ «Грінвей Одеса» (код 39796494), ТОВ «Тавріка - Агро» (код 39718039), ПП «Вігор» (код 30914087).

У період 2014-2016 службові особи ТОВ "Кернел Менеджмент Груп" відображали у податковій звітності безтоварні операцій з підприємствами з ознаками фіктивності, а саме: ТОВ «Домострой-11» (код 39755589), ТОВ «Сайд Компані» (код 40098146), ТОВ «Бізнес-Павер Груп» (код 39924842), ТОВ «Регулус Стимул» (код 40261188), ТОВ «Конте Трейд» (код 40442792), ТОВ «Етрекс-9» (код 39837797), ТОВ «Оптіма-Експерт» (код 39941208), ТОВ «Люкс Компані» (код 40101436).

В результаті чого службові особи ТОВ "Кернел Менеджмент Груп" ухилились від сплати податку на додану вартість та податку на прибуток на загальну суму 3 163 761 грн., що підтверджується актом податкової перевірки №000135/15-32-14-08/38785900 від 22.02.2018.

Службові особи ТОВ "Кернел Менеджмент Груп" використовують в своїй злочинній діяльності інші підконтрольні підприємства, а саме: ТОВ "Кернел Глобал Груп" (), ТОВ «Кернел Індастріс Груп» (код 41554769), ТОВ «Кернел Інвест Груп» (код 37947831), ТОВ «Кернел Транс Груп» ().

Встановлено, що ТОВ "Кернел Глобал Груп" () у період з 01.01.2013 по 31.12.2016 документально створили видимість здійснення фінансово-господарських операцій з ПП "Рідний Беріг" (), ТОВ "Фрог-Трейд" ().

Крім того, ОСОБА_16 являється співзасновником ТОВ "Кернел Менеджмент Груп", ТОВ "Кернел Глобал Груп", ТОВ «Кернел Індастріс Груп», ТОВ «Кернел Інвест Груп», ТОВ «Кернел Транс Груп» спільно з ОСОБА_14 , а також ОСОБА_16 являється директором вказаних підприємств.

07.09.2018 за адресою: Одеська обл., Овідіопольський район, смт Таїрове, вул. Янтарна, буд. 1А, 1Б, слідчим СУ ФР ГУ ДФС в Одеській області було проведено обшуки відповідно до ухвал Приморського районного суду м. Одеси. За результатами обшуку було виявлено та вилучено записні книжки (блокноти) з рукописними та чорновими записами у кількості шість шт. та зошит з рукописними (чорновими) записами, накладні «Нова Пошта», «Ін Тайм», квитанції про переказ готівкових коштів «Приват Банк», «Пост Фінанс», печатка підприємства нерезидента «Certis Capital Grup LTD» країна Кіпр, печатка штамп «Certis Capital Grup LTD», документи ТОВ "Кернел Менеджмент Груп", ТОВ «Кернел Індастріс Груп», чорнові записи у друкованому та рукописному вигляді, голограми для печаток підприємств нерезидентів, незаповнені фірмені бланки підприємств-нерезидентів, розписки на 388 арк., жорсткий диск s/n WCC4J3SECVN2.

На думку прокурора вилучене мають відношення до скоєння кримінального правопорушення.

З метою всебічного та об`єктивного проведення досудового розслідування по даному кримінальному провадженню вилучене необхідно оглянути, факти викладені в них підтвердити або спростувати та прийняти процесуальне рішення.

У зв`язку з вищевикладеним, для як найшвидшого встановлення істини та проведення об`єктивного досудового розслідування по вказаному кримінальному провадженню. Вилучене за вищевказаною адресою опечатано та направлено до СУ ФР ГУ ДФС в Одеській області.

Враховуюче те, що є достатні підстави вважати, що вищезазначене майно має важливе доказове значення та у разі не накладення арешту є достатні підстави вважати, що це може призвести до їх зникнення, втрати або пошкодження або настання інших наслідків, які можуть перешкоджати кримінальному провадженню, на думку слідчого вони підлягають арешту.

Перевіряючи доводи апеляції прокурора і заперечення заявників апеляційний суд прийшов до висновку, що клопотання слідчого з ОВС 1 ВРКП СУ ФР ГУ ДФС в Одеській області ОСОБА_8 , погодженого з прокурором відділу прокуратури Одеської області ОСОБА_9 , про накладення арешту на записні книжки (блокноти) з рукописними та чорновими записами у кількості шість шт. та зошит з рукописними (чорновими) записами, накладні «Нова Пошта», «Ін Тайм», квитанції про переказ готівкових коштів «Приват Банк», «Пост Фінанс», печатка підприємства нерезидента «Certis Capital Grup LTD» країна Кіпр, печатка штамп «Certis Capital Grup LTD», документи ТОВ «Кернел Менеджмент Груп», ТОВ «Кернел Індастріс Груп», чорнові записи у друкованому та рукописному вигляді, голограми для печаток підприємств нерезидентів, незаповнені фірмені бланки підприємств нерезидентів, розписки на 388 арк., жорсткий диск s/n WCC4J3SECVN2, у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за №0000029 від 16.03.2018 р., за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України не повною мірою відповідає вимогам ч.2 ст. 171 КПК України, а саме в клопотанні не зазначені правові підстави для накладення арешту.
Слідчий складаючи клопотання про накладення арешту не виклав належних правових підстав, які б не викликали сумніву в необхідності даної дії, допустив суттєві порушення в описі майна на яке конкретно необхідно накласти арешт, пославшись розписки на 388 арк. не конкретизував їх, не привів достатніх підтверджень того, що дане підприємство мало злочинні зв`язки по відмиванню грошей, не враховано й то, що податкові повідомлення рішення скасовані окружним адміністративним судом від 05.0618р..
Всі ці порушення описані в запереченнях викладених заявниками і які знайшли своє підтвердження при розгляді апеляційної скарги.
Слідчий суддя при розгляді клопотання слідчого не перевірив дані обставини і не надав їм належної правової оцінки відповідності вимогам, передбаченим статтею 171 КПК України.

Відповідно до ч.3 ст. 172 КПК України слідчий суддя, суд встановивши, що клопотання про арешт майна подано без додержання вимог ст. 171 цього Кодексу, повертає його прокурору, цивільному позивачу та встановлює строк в сімдесят дві години або з урахуванням думки слідчого, прокурора чи цивільного позивача менший строк для усунення недоліків, про що постановляє ухвалу.

З огляду на положення ч.3 ст. 172 КПК України встановивши , що клопотання про арешт майна подано без додержання вимог ст. 171 КПК України , слідчий суддя не мав права розглядати клопотання про арешт майна по суті та приймати будь-які процесуальні рішення з цього приводу, а повинен був повернути його та встановити строк для усунення недоліків клопотання.

Відповідно до ч.3 ст. 407 КПК України за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на ухвалу слідчого судді суд апеляційної інстанції має право залишити ухвалу без змін або скасувати ухвалу і постановити нову ухвалу.

Згідно із п.3 ст. 409 КПК України, підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є істотне порушення вимог кримінального-процесуального закону.

Частина 1 ст. 412 КПК України передбачає, що істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону є такі порушення вимог цього Кодексу, які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення.

З таких підстав , оскільки слідчий суддя розглянув по суті клопотання про арешт майна, яке було подано без додержання вимог ст. 171 КПК України, не повернувши його для усунення недоліків, чим порушив вимоги ч.3 ст. 172 КПК України, апеляційний суд вважає за необхідне апеляційну скаргу прокурора задовольнити частково, ухвалу слідчого судді скасувати та постановити нову ухвалу, якою клопотання про арешт майна повернути особі, що його подала, та встановити строк в 72 години, для усунення його недоліків.

Керуючись ст.ст. 170-173, 309, 376, 405, 409, 412, 418, 419, 422, 532 КПК України, колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Одеської області, -

У Х В А Л И Л А :

Апеляцію прокурора задовільнити частково.

Ухвалу Приморського районного суду м. Одеси від 01.10.2018 року, якою в задоволенні клопотання старшого слідчого з ОВС 1 ВРКП СУ ФР ГУ ДФС в Одеській області ОСОБА_8 , погодженого з прокурором відділу прокуратури Одеської області ОСОБА_9 , про накладення арешту на записні книжки (блокноти) з рукописними та чорновими записами у кількості шість шт. та зошит з рукописними (чорновими) записами, накладні «Нова Пошта», «Ін Тайм», квитанції про переказ готівкових коштів «Приват Банк», «Пост Фінанс», печатка підприємства нерезидента «Certis Capital Grup LTD» країна Кіпр, печатка штамп «Certis Capital Grup LTD», документи ТОВ «Кернел Менеджмент Груп», ТОВ «Кернел Індастріс Груп», чорнові записи у друкованому та рукописному вигляді, голограми для печаток підприємств нерезидентів, незаповнені фірмені бланки підприємств нерезидентів, розписки на 388 арк., жорсткий диск s/n WCC4J3SECVN2, у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за №0000029 від 16.03.2018 р., за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України відмовлено скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою клопотання старшого слідчого з ОВС 1 ВРКП СУ ФР ГУ ДФС в Одеській області ОСОБА_8 , погодженого з прокурором відділу прокуратури Одеської області ОСОБА_9 , про накладення арешту на записні книжки (блокноти) з рукописними та чорновими записами у кількості шість шт. та зошит з рукописними (чорновими) записами, накладні «Нова Пошта», «Ін Тайм», квитанції про переказ готівкових коштів «Приват Банк», «Пост Фінанс», печатка підприємства нерезидента «Certis Capital Grup LTD» країна Кіпр, печатка штамп «Certis Capital Grup LTD», документи ТОВ «Кернел Менеджмент Груп», ТОВ «Кернел Індастріс Груп», чорнові записи у друкованому та рукописному вигляді, голограми для печаток підприємств нерезидентів, незаповнені фірмені бланки підприємств нерезидентів, розписки на 388 арк., жорсткий диск s/n WCC4J3SECVN2, у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за №0000029 від 16.03.2018 р., за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України повернути особі, що його подала для усунення недоліків, викладених в мотивувальній частині ухвали.

Встановити строк для усунення недоліків в 72 години з моменту отримання копії ухвали апеляційного суду.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення є остаточною та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді: ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4

З оригіналом згідно суддя: ОСОБА_2