Дата документу Справа № 333/1404/16-к
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/778/465/18
Єдиний унікальний № 333/1404/16-к Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Категорія ч.3 ст.296 КК України Доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 травня 2018 року м. Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Запорізької області у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,
за участю прокурора ОСОБА_6 ,
обвинуваченого ОСОБА_7 ,
захисника адвоката ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в апеляційному порядку, в режимі відеоконференц зв`язку, матеріали кримінального провадження, за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 на вирок Комунарського районного суду м. Запоріжжя від 19 жовтня 2017 року,

встановила:

цим вироком ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Запоріжжя, українця, громадянина України, не одруженого, маючого середню спеціальну освіту, офіційно не працевлаштованого, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше засудженого:
- 03.06.2008 р. Комунарським районним судом м. Запоріжжя, за ч.4 ст.296 КК України до 3 років позбавлення волі з випробувальним терміном 1 рік 6 місяців;
- 15.10.2009 р. Комунарським районним судом м. Запоріжжя, за ч.3 ст.296, ч.1 ст.121, ст.69, 70 КК України до 3 років позбавлення волі. На підставі ст.71 КК України частково приєднано по вироку Комунарського районним судом м. Запоріжжя від 03.06.2008 та остаточно визначено 5 років 1 місяць позбавлення волі. Звільнений з місць позбавлення волі 12.02.2013 умовно достроково з не відбутим строком 1 рік 6 місяців 12 днів;
- 27.05.2015 р. Комунарським районним судом м. Запоріжжя за ч.3 ст.296 КК України до 5 років позбавлення волі з випробувальним терміном 3 роки,

визнано винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч.3 ст.296 КК України та призначено покарання у вигляді 3 років позбавлення волі.
На підставі ч.1 ст.71 КК України частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Комунарського районного суду м. Запоріжжя від 27.05.2015 року та остаточно призначено покарання - 5 років 1 місяць позбавлення волі.
На підставі ч.5 ст.72 КК України (в ред. від 26.11.2015 року) зараховано в строк відбування покарання ОСОБА_10 термін його попереднього ув`язнення в період з 01.03.2016 р. по 22.06.2017 року з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
На підставі ч.5 ст.72 КК України (в ред. від 18.05.2017 року) зараховано в строк відбування покарання ОСОБА_10 термін його попереднього ув`язнення в період з 23.06.2017 р. по 19.10.2017 року з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 1 день позбавлення волі.
Строк покарання обвинуваченому ОСОБА_10 відраховується з моменту затримання 01.03.2016 р.
Звільнено ОСОБА_10 від відбування призначеного покарання за цим вироком на підставі ст. 3 Закону України «Про амністію у 2016 році» від 22.12.2016 року.
Запобіжний захід тримання під вартою ОСОБА_10 до набрання вироку законної сили - скасовано та звільнено його з-під варти в залі суду.
Вирішена доля речових доказів.

Згідно зі змістом вироку, 21.01.2016 р. приблизно о 17-00 год. ОСОБА_10 , не маючи грошових коштів, зайшов у приміщення магазину «Корзинка», який розташований за адресою: м. Запоріжжя, вул. Рязанська, 13, з метою придбання алкогольних напоїв у борг, однак отримав від працівників магазину відмову. В цей момент у ОСОБА_10 виник прямий умисел на грубе порушення громадського порядку. Реалізуючи злочинний умисел, останній, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер свого діяння, передбачаючи настання суспільно-небезпечних наслідків, з мотивів явної неповаги до суспільства та хуліганських спонукань, діючи умисно, повторно, на ґрунті раніше спровокованого конфлікту з потерпілими ОСОБА_11 та ОСОБА_12 , демонструючи особливу зухвалість, яка виразилась у прагненні показати свою зневагу до існуючих правил і норм поведінки в суспільстві, протиставити себе іншим громадянам, проявляючи безсоромність, оголив свій статевий орган та почав демонструвати його і виражатись у бік потерпілих нецензурною лексикою, принижуючи їх честь та гідність. Після вчинення кримінального правопорушення, ОСОБА_10 зник з місця вчинення кримінального правопорушення.

В апеляційній скарзі прокурор у кримінальному провадженні ОСОБА_9 , не оскаржуючи вирок в частині кваліфікації дій засудженого та доведеності його вини, вважає вирок незаконним у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, а саме застосування Закону України «Про амністію у 2016 році», який не підлягав застосуванню, оскільки обвинувачений ОСОБА_10 має дві судимості за вчинення умисних тяжких злочинів, які у встановленому законом порядку не зняті та не погашені.

Просить скасувати вирок в частині призначеного покарання, ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_10 покарання за ч.3 ст.296 КК України у виді позбавлення волі строком на 3 роки. На підставі ч.1 ст.71 КК України частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Комунарського районного суду м. Запоріжжя від 27.05.2015 року та остаточно призначити покарання у виді 5 років 1 місяця позбавлення волі.

Заслухавши в засіданні апеляційної інстанції доповідь судді про сутність судового рішення та аргументи скарги; в судових дебатах: прокурора, який підтримав апеляційну скаргу процесуального прокурора; обвинуваченого та його захисника, які заперечували проти задоволення апеляційної скарги; перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи скарги, колегія суддів, вважає, що апеляційна скарга прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 підлягає частковому задоволенню, а вирок скасуванню в частині звільнення ОСОБА_7 від покарання на підставі амністії з наступних підстав.

Відповідно до положень ст.9 Закону України «Про амністію у 2016 році» амністія не застосовується до осіб, зазначених у статті 4 Закону України «Про застосування амністії в Україні», а також до осіб, які звільнені судом від відбування покарання з випробуванням і до закінчення визначеного судом іспитового строку знову вчинили умисний тяжкий або особливо тяжкий злочин. Ст.4 Закону України «Про застосування амністії в Україні» встановлена заборона застосування амністії до осіб, які мають дві і більше судимості за вчинення умисних тяжких та/або особливо тяжких злочинів.

Оскільки ОСОБА_10 раніше засуджений за скоєння злочинів, передбачених ст.296 ч.4, ст.121 ч.1 КК України. Вчинив злочин в період іспитового строку, призначеного вироком Комунарського райсуду м. Запоріжжя від 27.05.2015 року, висновок суду першої інстанції про те, що обмежень, щодо застосування амністії до ОСОБА_7 не існує, є хибним. Більш того, суд першої інстанції не встановив також і обставин, які вказують на належність ОСОБА_7 до осіб, зазначених у ст.1 Закону України «Про амністію у 2016 році», тобто до осіб, до яких можуть бути застосовані норми зазначеного закону.
Колегія суддів доходить висновку про незаконність звільнення ОСОБА_7 від покарання за амністією і скасовує вирок в цій частині.
В решті вироку підстав для його зміни або скасування не встановлено.
З огляду на зазначене та керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, колегія суддів

з а с у д и л а:

апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 задовольнити частково.
Вирок Комунарського районного суду м. Запоріжжя від 19 жовтня 2017 року відносно ОСОБА_7 скасувати в частині його звільнення від покарання на підставі Закону України «Про амністію у 2016 році».
В решті вирок залишити без змін.

Вирок набирає законної сили з моменту проголошення, проте може бути оскаржений безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4