АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________
Справа № 639/5780/17 Головуючий у 1 інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11кп/790/742/18 Суддя-доповідач ОСОБА_2 Категорія: ч.1 ст.310, ч.2 ст.309 КК України
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 травня 2018 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Харківської області у складі:

головуючого судді - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі - ОСОБА_5 ,

за участю прокурора - ОСОБА_6 ,

обвинуваченої - ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м.Харкова апеляційну скаргу заступника прокурора Харківськоїх області ОСОБА_8 на вирок Жовтневого районного суду м.Харкова від 26.10.2017 року, стосовно ОСОБА_7 ,-

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком Жовтневого районного суду м.Харкова від 26 жовтня 2017 року

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженка м.Харкова, громадянка України, з середньою освітою, не працююча, вдова, має на утриманні двох неповнолітніх дітей: 2009 року народження, 2010 року народження, зареєстрована за адресою: АДРЕСА_1 , проживаюча за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судима в силу ст.89 КК України,

визнана винною у скоєнні злочинів, передбачених ч.1 ст. 310, ч.2 ст. 309 КК України, з призначенням покарання:
-за ч.1 ст. 310 КК України у виді 2 років обмеження волі;
-за ч.2 ст. 309 КК України у виді 3 років позбавлення волі.
На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді 3 років позбавлення волі.
Відповідно до ст.75 КК України ОСОБА_7 звільнено від відбування покарання у виді позбавлення волі з випробуванням з іспитовим строком 2 роки, з покладеннням на неї обов`язків, передбачених п.1, 2 ч.1 ст.76 КК України, а саме: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

Вказаним вироком встановлено, що ОСОБА_7 весною 2017 року, більш точний період часу встановити не виявилось за можливе, перебуваючи за місцем свого мешкання за адресою: АДРЕСА_2 , маючи умисел направлений на незаконний посів рослин конопель з метою подальшого виготовлення та зберігання особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу, здійснила спочатку посів, а потім вирощування конопель на земельній ділянці, розташованій на території вищевказаного домоволодіння, за якими належним чином доглядала.

Однак, 19.08.2017 об 11 годині зазначені протиправні дії ОСОБА_7 були припинені працівниками Новобаварського відділу поліції ГУНП в Харківській області, які на підставі ухвали Жовтневого районного суду м. Харкова від 18.08.2017 під час проведення обшуку за місцем її мешкання на території домоволодіння за адресою: АДРЕСА_2 , виявили та вилучили 14 стовбурів від кущів коноплі.

Зазначена кількість стовбурів від кущів коноплі відноситься до нарковмісних рослин роду «Конопля», що підтверджено висновком експерта № 1755 від 26.09.2017.

Крім того, ОСОБА_7 , продовжуючи свою злочинну діяльність, приблизно на початку серпня 2017 року, в денний час доби, більш точний період часу встановити не виявилось за можливе, перебуваючи вдома за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_2 , маючи умисел, направлений на незаконне виготовлення для подальшого зберігання особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу, без мети збуту, вирішила здійснити виготовлення вказаного наркотичного засобу із вирощуваної нею на території свого приватного домоволодіння коноплі.

Саме в той час ОСОБА_7 , реалізуючи свій протиправний умисел, знаходячись за вище вказаною адресою, спочатку зірвала з вирощених нею кущів коноплі листя та суцвіття, які висушила та подрібнила. Таким чином, ОСОБА_7 виконала всі дії, які вважала за необхідне, спрямовані на незаконне виготовлення коноплі, без мети збуту для власного вживання шляхом куріння та подальшого його зберігання.

В подальшому ОСОБА_7 , продовжуючи свої злочинні дії, діючи з метою незаконного зберігання виготовленої нею наркотичної речовини, помістила їх до різних паперових згортків та полімерних пакетів та почала їх зберігати в приміщенні кухні та на шафі в коридорі у житловому будинку, а також в сараї, розташованому на території домоволодіння АДРЕСА_2 .

Однак, 19.08.2017 об 11 годині зазначені протиправні дії ОСОБА_7 були припинені працівниками Новобаварського відділу поліції ГУНП в Харківській області, якими на підставі ухвали Жовтневого районного суду м. Харкова від 18.08.2017 під час проведення обшуку на території домоволодіння та в житловому будинку АДРЕСА_2 , в приміщенні кухні було виявлено 5 паперових згортків з подрібненою речовиною рослинного походження коричнево-зеленого кольору, що є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом. Маса канабісу в перерахунку на суху речовину становить 0,1796 г., 0,0716 г., 0,3485 г., 0,1447 г., 0,4369 г. відповідно. В коридорі будинку на шафі було виявлено паперовий згорток з подрібненою речовиною рослинного походження коричнево-зеленого кольору, що є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом. Маса канабісу в перерахунку на суху речовину становить 8,7497 г. В сараї під дахом було виявлено два полімерних пакета з подрібненою речовиною рослинного походження коричнево-зеленого кольору, що є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом. Маса канабісу в перерахунку на суху речовину становить 27,8944 г та 19,3924 г. відповідно. Крім цього в сараї під столом було виявлено два полімерних пакета з подрібненою речовиною рослинного походження коричнево-зеленого кольору, що є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом. Маса канабісу в перерахунку на суху речовину становить 48,2336 г та 118,0389 г. відповідно.

Таким чином, ОСОБА_7 незаконно виготовила та зберігала для власного вживання шляхом куріння особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, загальною вагою 223, 4903 г., що підтверджено висновком експерта № 1755 від 26.09.2017.

Не погодившись з рішенням районного суду заступник прокурора Харківської області ОСОБА_8 подав на нього апеляційну скаргу в якій просить вирок Жовтневого районного суду м.Харкова від 26.10.2017 року змінити, у зв`язку з неправильним застосуванням судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність, а саме застосування закону, який не підлягає застосуванню.

Вважати ОСОБА_7 засудженою за ч.1 ст. 310 КК України до покарання у виді 4 місяців арешту; за ч.2 ст. 309 КК України до 3 років позбавлення волі. На підставі ч.1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначити покарання у вигляді 3 років позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строкм 2 роки. На підставі п.1, 2 ч.1 ст.76 КК України покласти на неї обов`язки, а саме: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

В обгрунтування вимог вказує на те, що судом при призначені покарання ОСОБА_7 суд застосував закон про кримінальну відповідальність, який не підлягає застосуванню, а саме при призначенні покарання за ч.1 ст. 310 КК України призначив обвинуваченій покарання у вигляді 2 років обмеження волі, що є порушенням норм ст. 61 КК України, оскільки обмеження волі не застосовується до жінок, що мають дітей віком до 14 років, а на утриманні ОСОБА_7 перебуває двоє неповнолітніх дітей, 2009 року народження та 2010 року народження, отже до обвинуваченої не може бути застосовано покарання у вигляді обмеження волі.

Заслухавши доповідача; пояснення прокурора, який підтримав апеляційну скаргу; обвинувачену, яка покладалась на розсуд суду; дослідивши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, зважаючи на наступне.

Дії обвинуваченої кваліфіковано правильно, висновки суду відносно фактичних обставин справи, які в суді першої інстанції не заперечувались і відносно яких відповідно до вимог ч.3 ст.349 КПК України докази не досліджувались, колегія суддів на підставі ч.2 ст.394 та ч.1 ст.404 КПК України, не перевіряє.

Як вбачається з вироку, суд першої інстанції, дослідив особу обвинуваченої ОСОБА_7 , яка на обліку у лікаря нарколога та психіатра не перебуває, офіційно не працевлаштована, має постійне місце проживання, раніше не судима в силу ст. 89 КК України, вдова, має на утриманні двох неповнолітніх дітей.

Відповідно до ст. 66 КК України, визнав обставиною, що пом`якшує покарання ОСОБА_7 - щире каяття, обставин, які обтяжують покарання, судом не встановлено.

Санкція ч.1 ст. 310 КК України передбачає покарання у виді штрафу від ста до п`ятисот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або арешт на строк до шести місяців, або обмеження волі на строк до трьох років.

Суд першої інстанції при призначенні покарання обвинуваченій за ч. 1 ст. 310 КК України у виді 2 років обмеження волі не врахував, що відповідно до вимог ч.3 ст. 61 КК України, обмеження волі не застосовується до жінок, що мають дітей віком до чотирнадцяти років.

Відповідно до матеріалів кримінального провадження ОСОБА_7 має на утриманні двох неповнолітніх дітей: ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 та ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_3 (Т.1 а.с.а.с. 89,90).

Таким чином, суд першої інстанції допустив порушення вимог кримінального закону, призначивши ОСОБА_7 за вчинене кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 310 КК України покарання у виді 2 років обмеження волі.

Відповідно до вимог ст. 409 КПК України неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність є підставою для зміни або скасування судового рішення.

Згідно положень ст. 408 КПК України суд апеляційної інстанції змінює вирок у разі пом`якшення призначеного покарання, якщо визнає, що покарання за своєю суворістю не відповідає тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого , а також в інших випадках, якщо зміна вироку не погіршує становища обвинуваченого.

Зважаючи на викладене , доводи апеляційної скарги заступника прокурора області щодо неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність , а саме порушення вимог ст. 61 КК України, є обґрунтованими, апеляційну скаргу слід задовольнити і призначити ОСОБА_7 покарання за ч.1 ст. 310 КК України у виді арешту.

Керуючись ст.ст. 405,407 КПК України судова колегія ,-

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу заступника прокурора Харківської області задовольнити.

Вирок Жовтневого районного суду м.Харкова від 26 жовтня 2017 року змінити.

Призначити ОСОБА_7 покарання за ч.1 ст. 310 КК України у виді арешту строком на 4 місяці.

На підставі ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, передбачених ч.2 ст. 309 та ч.1 ст. 310 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно призначити ОСОБА_7 покарання у виді 3 років позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строкм 2 роки та покладнням обов`язків, передбачених п.п.1,2 ч.1 ст. 76 КК України.

В решті вирок Жовтневого районного суду м. Харкова від 26 жовтня 2017 року стосовно ОСОБА_7 залишити без змін.

Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Головуючий

Судді-