11-кп/775/279/2018(м)
264/1113/18

11-кп/775/279/2018(м)
264/1113/18
Головуючий у І інстанції: ОСОБА_1
Категорія ст.15 ч.2, 185 ч.3 КК України Доповідач: ОСОБА_2

іменем У к р а ї н и
17 травня 2018 року колегія суддів судової палати з кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Апеляційного суду Донецької області у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
секретаря ОСОБА_5
за участю прокурора ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Маріуполі апеляційну скаргу прокурора на ухвалу Іллічівського районного суду м. Маріуполя Донецької області від 22 березня 2018 року, якою задоволено клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання за правилами ст. 72 ч.5 КК України, -
В С Т А Н О В И Л А:
Вироком Жовтневого районного суду м. Маріуполя від 20.06.2017 року ОСОБА_7 засуджений за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ч.1 ст.70 КК України до 3 років 2 місяців позбавлення волі. На підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано в строк відбування покарання термін знаходження під вартою з 31.03.2017 року по день набрання вироком законної сили, включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Згідно розпорядження, вирок набрав законної сили 21.07.2017 року.

Ухвалою Жовтневого районного суду м. Маріуполя від 30.06.2017 року ОСОБА_7 тимчасово залишено в Маріупольському слідчому ізоляторі на час розгляду кримінального провадження №0000964 відносно ОСОБА_8 , ОСОБА_7 , обвинувачених за ч.2 ст.15, ч.3 ст.185 КК України.

Вироком Жовтневого районного суду м. Маріуполя від 05.10.2017 року ОСОБА_7 засуджено за ч.2 ст.15, ч.3 ст.185, ч.4 ст.70 КК України до 3 років 3 місяців позбавлення волі. Строк відбування покарання зараховано з моменту затримання 31.03.2017 року. На підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 31.03.2017 року. Згідно розпорядження, вирок набрав законної сили 06.11.2017 року.

Ухвалою Жовтневого районного суду м. Маріуполя від 31.03.2017 року відносно ОСОБА_7 обрано запобіжний захід у вигляді тримання під варту. Згідно з протоколом затримання особи, підозрюваного у вчиненні злочину, ОСОБА_7 було затримано 31.03.2017 року.

01.03. 2018 року ОСОБА_7 звернувся до суду з клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання за правилами ч.5 ст.72 КК України, перерахувавши день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з моменту затримання за першим кримінальним провадженням, тобто з 31.03.2017 року до набрання законної сили останнім за часом вироком Жовтневого районного суду м. Маріуполя від 05.10.2017 року, тобто по 06.11.2017 року.

Ухвалою Іллічівського районного суду м. Маріуполя Донецької області від 22 березня 2018 року, було задоволене клопотання засудженого ОСОБА_7 частково. Зараховано строку попереднього ув`язнення у строк покарання за правилами ст. 72 ч.5 КК з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі період з 31.03.2017 року по 20.06.2017 року включно, а з 21.06.2017 року до набрання вироком Жовтневого районного суду м. Маріуполя від 05.10.2017 року законної сили, а саме по 06.11.2017 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Не погодившись з ухвалою суду прокурор подав апеляційну скаргу, в якій просить ухвалу суду скасувати у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Постановити нову ухвалу, якою зарахувати у строк відбування покарання термін попереднього ув`язнення ОСОБА_7 за період з 31.03.2017 р. до набрання вироком Жовтневого районного суду м. Маріуполя від 05.10.2017 р. законної сили, а саме 06.11.2017 р. за правилами ст. 72 ч.5 КК України де одному дню попереднього ув`язнення відповідають два дні позбавлення волі. В обґрунтування своїх апеляційних вимог зазначає, що судом неправильно зараховано строк попереднього ув`язнення у строк покарання за період з 21.06.2017 року до набрання вироком Жовтневого районного суду м. Маріуполя від 05.10.2017 року законної сили, а саме 06.11.2017 р. року в частині розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Посилається на постанову колегії суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду Верховного суду України від 13 березня 2018 року у справі №440/853/17 якою затверджено правовий висновок щодо застосування ч. 5 ст. 72 КК у подібних правовідносинах, згідно якого у випадку, коли станом на 20 червня 2017 року особа мала право на застосування до неї положень, передбачених ч. 5 ст. 72 КК в редакції Закону України № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2017 року, відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України відсутні підстави для застосування відносно неї положень Закону України № 2046-VIII «Про несення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18 травня 2017 юку, яким погіршуватиметься становище цієї особи.

На думку прокурора, оскільки Законом України № 2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо від 18 травня 2017 року, погіршується становище засудженого ОСОБА_7 , але станом на 20 червня 2017 року він мав право на застосування положень, передбачених ч. 5 ст. 72 КК з редакції Закону України від 26 листопада 2015 року де строк його попереднього ув`язнення за період з 21.06.2017 року до набрання вироком Жовтневого районного суду м. Маріуполя від 05.10.2017 року законної сили, а саме 06.11.2017 року повинен зараховуватись у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора, який підтримав доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги в її межах, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню частково за таких підстав.

В апеляційній скарзі прокурор порушує питання про скасування оскаржуваної ухвали суду першої інстанції в частині зарахування строку попереднього ув`язнення, відповідно до вимог ст. 72 ч.5 КК України та постановлення нової ухвали.

Перевіривши доводи апеляційної скарги прокурора про неправильне застосування судом кримінального процесуального закону, колегія судів вважає, що вони заслуговують на увагу.

Так, у силу ст. 4 ч.2 КК України злочинність і карність, також інші кримінально правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння. Відповідно до ст. 5 ч.2 КК України закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.

Згідно з ст. 72 ч.5 КК України в редакції Закону України № 838 VIII «Про внесення змін до КК України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У строк попереднього ув`язнення включається, зокрема, строк затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження.

Відповідно до Закону України № 2046 VIII «Про внесення зміни до КК України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18 травня 2017 року, який набув чинності 21 червня 2017 року, ч. 5 ст. 72 КК України викладено у такій редакції: «попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання в разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті».

Виходячи з наведених положень закону, зваживши на положення ч. 2 ст. 532 КПК України, якою передбачено набрання вироком законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції, та з урахуванням положень статей 4, 5 КК України, колегія суддів вважає, що в строк відбування покарання ОСОБА_7 слід зарахувати його попереднє ув`язнення з 31 березня 2017 року до 06 листопада 2017 року ( по дату набрання вироком законної сили ) згідно з редакцією закону, яка діяла на момент вчинення обвинуваченим інкримінованих йому злочинів.

Таким чином ОСОБА_7 станом на 20 червня 2017 року мав право на застосування до нього положень, передбачених ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838 VIII «Про внесення змін до КК України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року. Тому відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України відсутні підстави для застосування відносно нього положень Закону України № 2046 VIII «Про внесення зміни до КК України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18 травня 2017 року, яким погіршується його становище.

З наведених підстав та зважаючи на те, що положення засудженого поліпшується порівняно з прийнятим судовим рішенням, колегія суддів вважає, що ухвала суду підлягає зміні в порядку, передбаченому ст. 408 КПК України.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити частково.

Ухвалу Іллічівського районного суду м. Маріуполя Донецької області від 22 березня 2018 року в частині зарахування строку попереднього ув`язнення , відповідно до вимог ст. 72 ч.5 КК України .- змінити.

Зарахувати ОСОБА_7 в строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення з 31 березня 2017 року до 06 листопада 2017 року (день набрання вироком Жовтневого районного суду м. Маріуполя Донецької області від 05.10.2017 р. законної сили ) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В іншій частині ухвалу суду залишити без змін.

Ухвала суду може бути оскаржена протягом трьох місяців з дня її проголошення безпосередньо до Кримінального Касаційного Верховного Суду, а засудженим, що тримається під вартою протягом цього строку з дня вручення копії ухвали.

Судді: