Справа № 439/273/17 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/783/1009/17 Доповідач: ОСОБА_2
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
06 листопада 2017 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Львівської області в складі :

головуючого-судді ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з участю секретаря ОСОБА_5 ,
розглянувши матеріали кримінального провадження про обвинувачення:
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки та жительки АДРЕСА_1 ,
за ч.2 ст. 190 КК України,
з участю прокурора ОСОБА_7 ,
за апеляційною скаргою заступника прокурора Львівської області ОСОБА_8 на вирок Бродівського районного суду Львівської області від 10 серпня 2017 року,
в с т а н о в и л а :
вироком Бродівського районного суду Львівської області від 10 серпня 2017 року ОСОБА_6 визнана винуватою у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст. 190 КК України, та призначено покарання у вигляді штрафу в розмірі п`ятдесяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 850 грн.

ОСОБА_6 визнана винною у тому, що 1 липня 2014 року, близько 11.46 год., знаходячись на ринку «Шувар», що за адресою: м. Львів, проспект Червоної Калини, 36, з корисливих спонукань, маючи умисел на заволодіння чужим майном шляхом обману, повторно, за попередньою змовою групою осіб з невстановленою слідством особою, яка зателефонувала на мобільний телефон потерпілій ОСОБА_9 , представилася слідчим та повідомила, що син останньої перебуває у відділенні міліції за нанесення тілесних ушкоджень та необхідні гроші за не притягнення його до кримінальної відповідальності. Цього ж дня після переказу потерпілою грошових коштів о 11.46 год. в сумі 2000 гри. на пластикову картку ПрАТ КБ «Приват Банк» № НОМЕР_1 , яка належить ОСОБА_6 , остання о 12.02 год. зняла з банкомату ПрАТ КБ «Приват Банк», що на проспекті Червоної Калини, 36, у м. Львові з вищезазначеної картки грошові кошти в сумі 1995,05 грн., завдавши потерпілій матеріальної школи на загальну суму 2000 грн.

В апеляційній скарзі заступник прокурора Львівської області ОСОБА_8 просить вирок Бродівського районного суду Львівської області від 10 серпня 2017 року щодо ОСОБА_6 скасувати та ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_6 визнати винною за ч.2 ст. 190 КК України та призначити їй покарання у вигляді штрафу в розмірі 50 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 850 грн., та визначити, що вирок Сихівського районного суду м. Львова від 9 грудня 2015 року, яким ОСОБА_6 засуджено до покарання у виді 2 років позбавлення волі та на підставі ст. 75 КК України звільнено від його відбування з іспитовим строком 2 роки виконувати самостійно.

Вказує, що з вироку вбачається, що ОСОБА_6 повторно, за попередньою змовою групою осіб з невстановленою слідством особою заволоділа чужим майном шляхом обману 1.07.2014 року. Вироком Сихівського районного суду м. Львова від 9.12.2015 року ОСОБА_6 засуджено за ч.2 ст. 190 КК України до 2 років позбавлення волі та на підставі ст. 75 КК України звільнено від відбування покарання з іспитовим строком 2 роки. Злочин, у вчиненні якого обвинувачується ОСОБА_6 , вчинений нею до постановлення вироку Сихівського районного суду м. Львова від 9.12.2015 року.

З урахуванням цих обставин, суд при призначенні покарання за ч.2 ст. 190 КК України за злочин, вчинений 1.07.2014 року, мав визначити остаточне покарання відповідно до положень ч.4 ст. 70 КК України з урахуванням вироку Сихівського районного суду м. Львова від 9.12.2015 року.

Заслухавши доповідача, виступ прокурора на підтримання доводів апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до ч.1 ст. 404 КПК України апеляційний суд переглядає вирок в межах апеляційної скарги.
Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_6 у вчиненні зазначеного у вироку суду кримінального правопорушення відповідає фактичним обставинам справи і є обгрунтованим.

Наведеним у вироку доказам суд першої інстанції дав належну правову оцінку, вірно кваліфікував дії обвинуваченої ОСОБА_6 за ч.2 ст. 190 КК України. Оскільки фактичні обставини кримінального провадження ніким не оспорюються, колегія суддів не проводить детальний їх аналіз і відповідно до ст. 404 КПК України перевіряє вирок суду першої інстанції лише в межах апеляційної скарги.

Що стосується призначеного ОСОБА_6 покарання, то колегія суддів приходить до наступного.

Згідно положень ст. 413 КПК України, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення є: незастосування судом закону, який підлягає застосуванню; застосування закону, який не підлягає застосуванню; неправильне тлумачення закону, яке суперечить його точному змісту; призначення більш суворого покарання, ніж передбачено відповідною статтею (частиною статті) закону України про кримінальну відповідальність.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження вироком Сихівського районного суду м. Львова від 9 грудня 2015 року ОСОБА_6 засуджена за ч.2 ст. 190 КК України на 2 роки позбавлення волі з застосуванням ст. 75 КК України, з звільненням від відбування покарання, з випробуванням, з іспитовим строком 2 роки, з покладенням обов`язків, передбачених ст. 76 КК України

Окрім цього, ОСОБА_6 обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 190 КК України, яке нею було вчинено 1 липня 2014 року, тобто до постановлення вироку Сихівським районним судом м. Львова від 9 грудня 2015 року.
Відповідно до частини першої ст. 70 КК України, при сукупності злочинів суд, призначивши покарання (основне і додаткове) за кожний злочин окремо, визначає остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань.
Згідно частини четвертої ст. 70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку.

З врахуванням викладеного, при призначені покарання ОСОБА_6 суду першої інстанції необхідно було застосувати ч.4 ст. 70 КК України.

Ураховуючи вищенаведене, суд при призначенні покарання за ч.2 ст. 190 КК України за злочин вчинений ОСОБА_6 1.07.2014 року, мав визначити остаточне покарання відповідно до положень ч.4 ст. 70 КК України з врахуванням вироку Сихівського районного суду м. Львова від 9.12.2015 року.

Згідно з вимогами ч.3 ст. 72 КК України, основні покарання у виді штрафу та позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю при призначенні їх за сукупністю злочинів і за сукупністю вироків складенню з іншими видами покарань не підлягають і виконуються самостійно.

Таким чином, суд першої інстанції, ухвалюючи обвинувальний вирок щодо ОСОБА_6 , неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність, що відповідно до ст. ст. 409, 413 КПК України є підставою для зміни судового рішення.
З огляду на викладене вирок щодо ОСОБА_6 слід змінити та на підставі ч.4 ст. 70 КК України слід призначити остаточне покарання ОСОБА_6 за сукупністю злочинів шляхом повного складання покарань за цим вироком у виді штрафу в розмірі 850 гривень та покарання, призначене за вироком Сихівського районного суду м. Львова від 9 грудня 2015 року за ч.2 ст. 190 КК України, у виді 2 років позбавлення волі з застосуванням ст. 75 КК України, які підлягають самостійному виконанню.

Керуючись ст. 405, ст. 407, ст. 409, ст. 419 КПК України, колегія суддів
у х в а л и л а :
апеляційну скаргу заступника прокурора Львівської області ОСОБА_8 задоволити частково.

Вирок Бродівського районного суду Львівської області від 10 серпня 2017 року в частині призначення ОСОБА_6 покарання змінити.

Вважати ОСОБА_6 засудженою за ч.2 ст. 190 КК України до покарання у виді штрафу в розмірі п`ятдесяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 850 гривень.

На підставі ч.4 ст. 70 КК України призначити остаточне покарання ОСОБА_6 за сукупністю злочинів шляхом повного складання покарань за цим вироком у виді штрафу в розмірі 850 гривень та покарання, призначене за вироком Сихівського районного суду м. Львова від 9 грудня 2015 року за ч.2 ст. 190 КК України, у виді 2 років позбавлення волі з застосуванням ст. 75 КК України, які підлягають самостійному виконанню.

У решті вирок залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4