Провадження № 11-кп/792/746/17
Справа № 683/2749/16-к Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Категорія: ч.2 ст.185 КК України Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
28 грудня 2017 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Хмельницької області у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з участю секретаря ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
обвинуваченого ОСОБА_7 ,
захисників ОСОБА_8 , ОСОБА_9 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Хмельницькому кримінальне провадження внесене в ЄРДР за №0000518 від 25.07.2016 за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Старокостянтинівського районного суду Хмельницької області від 23 жовтня 2017 року,-

в с т а н о в и л а:
Вироком Старокостянтинівського районного суду Хмельницької області від 23 жовтня 2017 року

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Старокостянтинів Хмельницької області, українця, громадянина України, з неповною середньою освітою, розлученого, не працюючого, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого,-
визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України, та призначено йому покарання із застосуванням ч. 1 ст. 69 КК України у виді позбавлення волі на строк три роки шість місяців.

Строк відбування покарання ОСОБА_7 рахується з 25 липня 2016 року, зараховано на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону від 26 листопада 2015 року) у строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення з 25 липня 2016 року по 20 червня 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21 червня 2017 року до 23 жовтня 2017 року один день.

Запобіжний захід до набрання вироком законної сили для ОСОБА_7 залишено попередній - тримання під вартою.

ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця м. Старокостянтинів Хмельницької області, українця, громадянина України, з вищою базовою освітою, не одруженого, працюючого на посаді слюсаря ремонтника ТОВ «Агромоторсервіс» м. Старокостянтинова, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судимого,-

визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України, та призначено йому покарання із застосуванням ч. 1 ст. 69 КК України у виді позбавлення волі на строк три роки.

Зараховано ОСОБА_10 в строк відбування покарання строк тримання його під вартою до внесення застави з 27 липня 2016 року по 28 липня 2016 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі згідно ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону від 26 листопада 2015 року).

На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_10 від відбування покарання з встановленням іспитового строку два роки.

Згідно ст. 76 КК України зобов`язано ОСОБА_10 періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання; не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу уповноваженого органу з питань пробації.

Запобіжний захід до набрання вироком законної сили для ОСОБА_10 залишено попередній заставу.

Встановлено з набранням вироком законної сили, предмет застави в сумі 29000 (двадцять дев`ять тисяч) грн. повернути заставодавцю ОСОБА_11 .

Закрито провадження по справі за цивільним позовом ТОВ «Старокостянтинівцукор» м. Старокостянтинів до ОСОБА_10 про відшкодування збитку у зв`язку з відмовою позивача від позову (ч. 3 ст. 174 ЦПК України).

Стягнуто з ОСОБА_7 на користь ТОВ «Старокостянтинівцукор» м. Старокостянтинів 177087,80 грн. збитку.

Питання про речові докази вирішено на підставі ст. 100 КПК України.

За вироком суду, наприкінці серпня 2015 року обвинувачений ОСОБА_7 , перебуваючи в складському приміщенні по вул. Меджибіжська, 3 м.Старокостянтинів та належить СТОВ Заслуч м. Старокостянтинів, де допомагав тітці ОСОБА_12 отримувати цукор в рахунок паю, виявив, що в складі зберігається велика кількість розфасованого в мішки цукру, який належить ТОВ Старокостянтинівцукор м. Старокостянтинів та пересвідчившись, що складське приміщення належним чином не охороняється та не обладнане охоронною сигналізацією, вирішив проникнути в середину та викрасти значну кількість цукру, але невеликими партіями, щоб була можливість непомітно вивезти його з місця і реалізувати та щоб його нестачу не одразу було виявлено.

Реалізуючи свій злочинний намір, спрямований на заволодіння чужим майном, в першій декаді жовтня 2015 року обвинувачений ОСОБА_7 вибрався на дах складу по АДРЕСА_3 , де за допомогою ножиць для різки металу зробив отвір в листі жесті з метою подальшого проникнення через нього в складське приміщення.

Окрім цього, не маючи в наявності транспортного засобу для перевезення викраденого цукру з місця вчинення злочину, в першій декаді жовтня 2015 року обвинувачений ОСОБА_7 запропонував обвинуваченому ОСОБА_10 вчиняти крадіжки цукру разом з ним, при цьому розповівши про свій план вчинення крадіжок, місце зберігання цукру, шляхи проникнення в складське приміщення, роль останнього при вчинення злочину, на що той погодився та останні спланували перевозити та збувати викрадені мішки із цукром на автомобілі марки ВАЗ 2101 державний номерний знак НОМЕР_1 , який перебував у користуванні обвинуваченого ОСОБА_10 .

В подальшому, реалізовуючи єдиний злочинний намір на викрадення значної кількості цукру та виконуючи наперед розподілені ролі, обвинувачений ОСОБА_7 через заздалегідь зроблений отвір в покрівлі неодноразово, не менше 120 разів, зокрема:

-12 жовтня 2015 року в період часу з 20 год. до 21 год.;

-14 жовтня 2015 року в період часу з 21 год. до 22 год.;

-16 жовтня 2015 року в період часу з 20 год. до 21 год.;

-17 жовтня 2015 року в період часу з 20 год. до 21 год.;

-18 жовтня 2015 року в період часу з 21 год. до 22 год.;

-21 жовтня 2015 року в період часу з 23 год. 30 хв. до 24 год.;

-22 жовтня 2015 року в період часу з 23 год. 30 хв. до 24 год.;

-24 жовтня 2015 року в період часу з 23 год. до 00 год. 30 хв. 25 жовтня 2015 року;

-26 жовтня 2015 року в період часу з 20 год. 30 хв. до 22 год.;

-27 жовтня 2015 року в період часу з 20 год. до 23 год.;

-28 жовтня 2015 року в період часу з 19 год. до 22 год. 40 хв.;

-30 жовтня 2015 року в період часу з 19 год. до 23 год.;

-31 жовтня 2015 року в період часу з 19 год. 30 хв. до 23 год.;

-1 листопада 2015 року в період часу з 19 год. до 23 год. 15 хв.;

-3 листопада 2015 року в період часу з 23 год. до 00 год. 20 хв. 4 листопада 2015 року;

-4 листопада 2015 року в період часу з 23 год. до 24 год.;

-7 листопада 2015 року в період часу з 20 год. до 22 год.;

-17 листопада 2015 року в період часу з 19 год. 30 хв. до 22 год.;

-19 листопада 2015 року в період часу з 20 год. до 24 год.;

-24 листопада 2015 року в період часу з 20 год. до 24 год.;

-6 грудня 2015 року в період часу з 21 год. до 24 год.;

-7 грудня 2015 року в період часу з 19 год. 15 хв. до 22 год.;

-8 грудня 2015 року в період часу з 21 год. до 22 год.;

-9 грудня 2015 року в період часу з 23 год. до 1 год. 10 грудня 2015 року;

-14 грудня 2015 року в період часу з 18 год. 30 хв. до 21 год.;

-20 грудня 2015 року в період часу з 21 год. до 23 год.;

-21 грудня 2015 року в період часу з 19 год. 20 хв. до 22 год.;

-25 грудня 2015 року в період часу з 21 год. до 23 год.;

-26 грудня 2015 року в період часу з 18 год. 30 хв. до 20 год.;

-29 грудня 2015 року в період часу з 18 год. 15 хв. до 21 год.;

-30 грудня 2015 року в період часу з 21 год. до 23 год.;

-14 січня 2016 року в період часу з 19 год. до 22 год.;

-15 січня 2016 року в період часу з 19 год. до 20 год.;

-25 січня 2016 року в період часу з 18 год. 50 хв. до 20 год.;

-28 січня 2016 року в період часу з 18 год. до 20 год. 30 хв.;

-1 лютого 2016 року в період часу з 20 год. до 23 год. 30 хв.;

-3 лютого 2016 року в період часу з 23 год. 20 хв. до 24 год.;

-4 лютого 2016 року в період часу з 18 год. 45 хв. до 20 год.;

-5 лютого 2016 року в період часу з 18 год. 30 хв. до 19 год. 30 хв.;

-6 лютого 2016 року в період часу з 18 год. до 20 год.;

-7 лютого 2016 року в період часу з 18 год. 20 хв. до 19 год.;

-9 лютого 2016 року в період часу з 19 год. до 20 год.;

-10 лютого 2016 року в період часу з 23 год. до 24 год.;

-11 лютого 2016 року в період часу з 23 год. до 24 год.;

-12 лютого 2016 року в період часу з 18 год. 30 хв. до 19 год. 20 хв.;

-13 лютого 2016 року в період часу з 18 год. 30 хв. до 20 год.;

-15 лютого 2016 року в період часу з 18 год. 30 хв. до 19 год. 30 хв.;

-16 лютого 2016 року в період часу з 18 год. 30 хв. до 19 год. 30 хв.;

-17 лютого 2016 року в період часу з 20 год. до 23 год.;

-18 лютого 2016 року в період часу з 18 год. до 20 год.;

-23 лютого 2016 року в період часу з 18 год. до 20 год.;

-25 лютого 2016 року в період часу з 19 год. до 20 год.;

-26 лютого 2016 року в період часу з 19 год. 30 хв. до 21 год.;

-29 лютого 2016 року в період часу з 20 год. до 21 год. 30 хв.;

-6 березня 2016 року в період часу з 19 год. 30 хв. до 20 год. 30 хв.;

-7 березня 2016 року в період часу з 18 год. 15 хв. до 21 год.;

-12 березня 2016 року в період часу з 21 год. до 21 год. 50 хв.;

-13 березня 2016 року в період часу з 20 год. до 22 год.;

-17 березня 2016 року в період часу з 23 год. до 24 год.;

-18 березня 2016 року в період часу з 21 год. 30 хв. до 23 год. 30 хв.;

-23 березня 2016 року в період часу з 20 год. до 21 год.;

-25 березня 2016 року в період часу з 20 год. 30 хв. до 22 год.;

-26 березня 2016 року в період часу з 20 год. до 23 год.;

-27 березня 2016 року в період часу з 19 год. 30 хв. до 22 год. 30 хв.;

-29 березня 2016 року в період часу з 20 год. 30 хв. до 24 год.;

-31 березня 2016 року в період часу з 23 год. до 24 год.;

-2 квітня 2016 року в період часу з 20 год. 20 хв. до 23 год. 30 хв.;

-4 квітня 2016 року в період часу з 22 год. 50 хв. до 24 год.;

-8 квітня 2016 року в період часу з 23 год. до 24 год.;

-10 квітня 2016 року в період часу з 21 год. до 22 год.;

-11 квітня 2016 року в період часу з 20 год. до 23 год.;

-16 квітня 2016 року в період часу з 21 год. до 23 год.;

-17 квітня 2016 року в період часу з 22 год. до 23 год.;

-18 квітня 2016 року в період часу з 22 год. до 23 год.;

-19 квітня 2016 року в період часу з 21 год. 20 хв. до 23 год. 30 хв.;

-20 квітня 2016 року в період часу з 21 год. 20 хв. до 23 год. 30 хв.;

-21 квітня 2016 року в період часу з 21 год. 20 хв. до 23 год.;

-22 квітня 2016 року в період часу з 21 год. до 23 год.;

-23 квітня 2016 року в період часу з 21 год. до 00 год. 30 хв. 24 квітня 2016 року;

-24 квітня 2016 року в період часу з 21 год. 40 хв. до 23 год. 30 хв.;

-25 квітня 2016 року в період часу з 23 год. до 24 год.;

-26 квітня 2016 року в період часу з 20 год. 50 хв. до 23 год. 30 хв.;

-27 квітня 2016 року в період часу з 20 год. 50 хв. до 23 год. 40 хв.;

-28 квітня 2016 року в період часу з 23 год. до 24 год.;

-1 травня 2016 року в період часу з 22 год. до 23 год.;

-4 травня 2016 року в період часу з 22 год. 50 хв. до 1 год. 30 хв. 5 травня 2016 року;

-8 травня 2016 року в період часу з 21 год. до 1 год. 20 хв. 9 травня 2016 року;

-12 травня 2016 року в період часу з 23 год. до 24 год.;

-14 травня 2016 року в період часу з 21 год. до 23 год. 30 хв.;

-15 травня 2016 року в період часу з 22 год. 30 хв. до 23 год. 30 хв.;

-16 травня 2016 року в період часу з 22 год. до 23 год.;

-17 травня 2016 року в період часу з 22 год. до 23 год. 30 хв.;

-18 травня 2016 року в період часу з 22 год. до 23 год. 30 хв.;

-19 травня 2016 року в період часу з 22 год. 30 хв. до 23 год. 30 хв.;

-22 травня 2016 року в період часу з 22 год. 30 хв. до 1 год. 23 травня 2016 року;

-24 травня 2016 року в період часу з 23 год. до 1 год. 25 травня 2016 року;

-25 травня 2016 року в період часу з 22 год. до 23 год. 30 хв.;

-26 травня 2016 року в період часу з 23 год. до 1 год. 27 травня 2016 року;

-27 травня 2016 року в період часу з 23 год. до 24 год.;

-28 травня 2016 року в період часу з 22 год. 30 хв. до 24 год.;

-30 травня 2016 року в період часу з 23 год. до 24 год.;

-3 червня 2016 року в період часу з 23 год. до 1 год. 4 червня 2016 року;

-4 червня 2016 року в період часу з 23 год. до 24 год.;

-5 червня 2016 року в період часу з 23 год. до 2 год. 6 червня 2016 року;

-7 червня 2016 року в період часу з 23 год. до 00 год. 30 хв. 8 червня 2016 року;

-9 червня 2016 року в період часу з 23 год. до 1 год. 10 червня 2016 року;

-12 червня 2016 року в період часу з 23 год. до 24 год.;

-13 червня 2016 року в період часу з 23 год. до 24 год.;

-15 червня 2016 року в період часу з 23 год. до 24 год.;

-17 червня 2016 року в період часу з 23 год. до 00 год. 30 хв. 18 червня 2016 року;

-21 червня 2016 року в період часу з 23 год. до 24 год.;

-22 червня 2016 року в період часу з 22 год. 30 хв. до 24 год.;

-24 червня 2016 року в період часу з 23 год. до 24 год.;

-27 червня 2016 року в період часу з 23 год. до 24 год.;

-1 липня 2016 року в період часу з 23 год. до 24 год.;

-5 липня 2016 року в період часу з 23 год. до 24 год.;

-11 липня 2016 року в період часу з 23 год. до 3 год. 12 липня 2016 року;

-12 липня 2016 року в період часу з 23 год. до 2 год. 13 липня 2016 року;

-20 липня 2016 року в період часу з 23 год. до 24 год.;

-22 липня 2016 року в період часу з 23 год. до 24 год.

проникав у приміщення даного складу, звідки таємно викрадав щоразу від 4 до 8 пропіленових мішків з цукром, вагою по 50 кг кожний, які за допомогою мотузки з гаком спускав з даху донизу для обвинуваченого ОСОБА_10 , а той в свою чергу, виконуючи наперед визначену роль, викрадене переносив у чагарники поряд із складом, де приховував. В подальшому викрадені мішки з цукром обвинувачені ОСОБА_10 та ОСОБА_7 загружали в багажне відділення та салон автомобіля та під керуванням обвинуваченого ОСОБА_10 перевозили і збували в різних кількостях жителям м. Старокостянтинів, а саме ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 , ОСОБА_18 та іншим невстановленим слідством особам, а отримані грошові кошти розділяли між собою, крім того частину викраденого цукру використали для власних потреб.

25 липня 2016 року біля 00 год. 10 хв. під час вчинення при вищевказаних умовах та обставинах чергової крадіжки з складського приміщення двох поліпропіленових мішків з цукром, вагою по 50 кг. кожний, обвинувачені ОСОБА_7 та ОСОБА_10 були виявлені працівниками охорони ТОВ Старокостянтинівцукор м. Старокостянтинів, після чого обвинувачений ОСОБА_7 був затриманий на місці події, а обвинувачений ОСОБА_10 втік.

Всього в період часу з 12 жовтня 2015 року по 25 липня 2016 року обвинувачений ОСОБА_7 за попередньою змовою з обвинуваченим ОСОБА_10 , шляхом об`єднаних єдиним злочинним наміром на викрадення великої кількості цукру та неодноразових проникнень в складське приміщення, вчинили крадіжку 593 мішків цукру, загальною вагою 29650 кг., вартістю 12 грн. 40 коп. за 1 кг., на загальну суму 367660 грн., чим спричинили ТОВ Старокостянтинівцукор м. Старокостянтинів майнового збитку у великих розмірах.

Не погоджуючись з вироком суду першої інстанції, обвинувачений ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу, в якій не оспорюючи доведеності вини та правильності кваліфікації його дій, просить зарахувати йому в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 25 липня 2016 року до 23 листопада 2017 року, відповідно до вимог ч.5 ст. 72 КК України. Зазначає, що оскільки нова редакція ч.5 ст.72 КК України погіршує його становище, тому в силу ч.ч.3,4 ст.5 КК України, не може бути застосована відносно нього.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, пояснення обвинуваченого ОСОБА_7 та його захисника адвоката ОСОБА_8 , на підтримання доводів поданої обвинуваченим апеляційної скарги, думку прокурора, який просив вирок суду залишити без змін, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона не підлягає до задоволення з наступних підстав.

Відповідно до норм, передбачених ч.1 ст. 404 КПК України вирок суду першої інстанції переглядається в межах апеляційної скарги.

Висновок суду першої інстанції про доведеність вини обвинуваченого ОСОБА_7 у таємному викрадені чужого майна (крадіжка), вчиненого за попередньою змовою групою осіб, поєднаному з проникнення у сховище, вчиненого у великих розмірах, ґрунтується на зібраних у справі доказах, не оспорюється в апеляційній скарзі, як не оспорюється апелянтом і правильність кваліфікації дій обвинувачених, а тому не є предметом апеляційного розгляду.

Порушень кримінального процесуального закону під час встановлення фактичних обставин вчинення злочину, які могли б істотно вплинути на висновки суду про винність обвинуваченого та на кваліфікацію його дій, колегією суддів, не встановлено.

Відповідно до абз.1 ч.5 ст.72 КК України зі змінами, внесеними Законом України від 26 листопада 2015 року №838-УІІІ, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до вимог Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього увязнення» №2046 -VIII від 18.05.2017 року, який набрав чинності 21.06.2017, частину пяту ст. 72 КК України викладено в новій редакції, а саме, попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

Суд першої інстанції дотримався вказаних вимог закону та правильно зарахував обвинуваченому відповідно до ч.5 ст.72 КК України строк попереднього ув`язнення з 25 липня 2016 року по 20 червня 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки з 21.06.2017 року вступила в закону силу нова редакція ч.5 ст.72 КК України, згідно з якою один день попереднього ув`язнення відповідає одному дню позбавлення волі.

Враховуючи вищезазначене, колегія суддів, вважає доводи апеляційної скарги обвинуваченого про неправильне зарахування судом у строк покарання строку його попереднього ув`язнення на підставі ч.5 ст.72 КК України такими що суперечать законодавству України, оскільки викладена в Законі України №2046-VII від 18.05.2017 року, що набрав чинності 21.06.2017 року, редакція ч.5 ст.72 КК України фактично з 21.06.2017 року припиняє застосування ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України № 838 - VIII від 26.11.2015 року, що не суперечить ст. 5 КК України.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 404, 407, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

п о с т а н о в и л а:
Вирок Старокостянтинівського районного суду Хмельницької області від 23 жовтня 2017 року стосовно ОСОБА_7 , залишити без змін, а апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 без задоволення.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її оголошення, на неї може бути подана касаційна скарга до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Головуючий /підпис/

Судді /підписи/

Згідно з оригіналом:
суддя Апеляційного суду
Хмельницької області ОСОБА_2