11-кп/775/70/2018(м)

Номер провадження 11-кп/775/70/2018(м) Суддя-доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.1 ст.185 КК України
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 січня 2018 року м. Маріуполь

Колегія суддів Судової палати у кримінальних справах та справах про адміністративні правопорушення Апеляційного суду Донецької області (м. Маріуполь) у складі:

судді-доповідача ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 ,

ОСОБА_4 ,

за участю:

секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

захисника ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження №0003657 за апеляційною скаргою прокурора Маріупольської місцевої прокуратури № 1 ОСОБА_9 на вирок Жовтневого районного суду м. Маріуполя Донецької області від 28 вересня 2017 року, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Маріуполя Донецької області, громадянина України, з середньою освітою, неодруженого, непрацюючого, судимого:

1) 12 грудня 2014 року Жовтневим районним судом м. Маріуполя Донецької області за ч.1 ст.263 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки, вироком Апеляційного суду Донецької області від 13 лютого 2015 року засуджено за ч.1 ст.263 КК України призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки, на підставі ст.ст.75, 76 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням на 2 роки,

зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,

засуджено за ч.1 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік.

На підставі ч.1 ст.71 КК України частково приєднано ОСОБА_7 до покарання, призначеного вироком Жовтневого районного суду м. Маріуполя Донецької області від 28 вересня 2017 року, невідбуту частину покарання за вироком Апеляційного суду Донецької області від 13 лютого 2015 року у виді 1 року позбавлення волі, остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки.

Вирішено долю речових доказів.

В с т а н о в и л а:

вироком суду першої інстанції ОСОБА_7 визнаний винуватим у тому, що він 03 жовтня 2016 року приблизно о 07.00 год., знаходячись біля поліклініки «Наш доктор», розташованої по бул. Шевченка, 76 в м. Маріуполь Донецької області, за допомогою фізичної сили рук викрутив камеру спостереження «Z-ВЕN» сріблястого кольору, яка знаходилася на фасаді поліклініки біля входу, чим заподіяв матеріальну шкоду потерпілому ОСОБА_10 на суму 611,21 грн., та з місця злочину втік, розпорядившись у подальшому викраденим майном на власний розсуд.

В апеляційній скарзі прокурор, посилаючись на неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність призначеного судом покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого, просить вирок суду першої інстанції в частині призначеного ОСОБА_7 покарання скасувати. Ухвалити в цій частині новий вирок, яким призначити ОСОБА_7 покарання за ч.1 ст.185 КК України у виді позбавлення волі на строк 1 рік. На підставі ст.71 КК України частково приєднати ОСОБА_7 до покарання, призначеного вироком Жовтневого районного суду м. Маріуполя Донецької області від 28 вересня 2017 року, невідбуту частину покарання за вироком Апеляційного суду Донецької області від 13 лютого 2015 року у виді 2 років 6 місяців позбавлення волі, остаточно призначивши покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців. Крім того, просить відповідно до вимог ч.3 ст.404 КПК України, дослідити дані про особу обвинуваченого, наявність судимості у обвинуваченого, вирок Апеляційного суду Донецької області від 13 лютого 2015 року.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги прокурор зазначив, що відповідно до вимог ст.71 КК України, суд повинен був повністю або частково приєднати ОСОБА_7 невідбуту частину покарання за вироком Апеляційного суду Донецької області від 13 лютого 2015 року, призначивши покарання, яке повинно бути більшим від покарання, призначеного вироком Жовтневого районного суду м. Маріуполя Донецької області від 28 вересня 2017 року, а також від невідбутої частини за вироком Апеляційного суду Донецької області від 13 лютого 2015 року.

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора, який підтримав апеляційну скаргу прокурора місцевої прокуратури, просив вирок суду першої інстанції скасувати, ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_7 за ч.1 ст.185 КК України покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік; на підставі ст.71 КК України частково приєднати ОСОБА_7 до покарання, призначеного вироком Жовтневого районного суду м. Маріуполя Донецької області від 28 вересня 2017 року, невідбуту частину покарання за вироком Апеляційного суду Донецької області від 13 лютого 2015 року у виді 2 років 6 місяців позбавлення волі, остаточно призначивши покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців: обвинуваченого та його захисника, які заперечували проти задоволення апеляційної скарги прокурора та просили вирок суду залишити без змін; перевіривши матеріали кримінального провадження й обговоривши доводи апеляційної скарги прокурора, колегія суддів вважає, що вона підлягає частковому задоволенню за наступних обставин.

Згідно ч. 1 ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Частиною 1 статті 404 КПК України передбачено, що суд першої інстанції переглядає судове рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Як вбачається з матеріалів провадження та вироку, висновки суду першої інстанції про винуватість ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, за яке його засуджено, відповідають фактичним обставинам кримінального провадження та підтверджується наявними у матеріалах провадження доказами, які ніким із учасників кримінального провадження не оспорюються.

Суд обґрунтовано визнав винуватим ОСОБА_7 у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.185 КК України та відповідно кваліфікував його дії.

А тому висновки суду в частині щодо фактичних обставин провадження, винуватості обвинуваченого і правильності кваліфікації його дій, які не оскаржуються в апеляційній скарзі, згідно зі ст.404 КПК України, апеляційним судом не перевіряються.

Що стосується доводів апеляційної скарги прокурора про те, що судом неправильно застосовано закон України про кримінальну відповідальність при призначенні покарання ОСОБА_7 , то вони заслуговують уваги.

Ухвалюючи вирок щодо ОСОБА_7 , суд призначив йому покарання за ч.1 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 1 рік. На підставі ч.1 ст.71 КК України частково приєднано ОСОБА_7 до покарання, призначеного вироком Жовтневого районного суду м. Маріуполя Донецької області від 28 вересня 2017 року, невідбуту частину покарання за вироком Апеляційного суду Донецької області від 13 лютого 2015 року у виді 1 року позбавлення волі, остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки.

Згідно вимог частин 1, 2, 4 ст.71 КК України, якщо засуджений після ухвалення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Остаточне покарання за сукупністю вироків, крім випадків, коли воно визначається шляхом поглинення одного покарання іншим, призначеним у максимальному розмірі, має бути більшим від покарання, призначеного за новий злочин, а також від невідбутої частини покарання за попереднім вироком.

З матеріалів провадження вбачається, що ОСОБА_7 востаннє був засуджений 13 лютого 2015 року Апеляційним судом Донецької області за ч.1 ст.263 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки, на підставі ст.ст.75,76 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням на 2 роки.

Злочин, передбачений ч.1 ст.185 КК України за вироком Жовтневого районного суду м. Маріуполя від 28 вересня 2017 року ОСОБА_7 вчинив 03 жовтня 2016 року, тобто у період іспитового строку.

Таким чином, відповідно до вимог ст.71 КК України, суд повинен був повністю або частково приєднати ОСОБА_7 невідбуту частину покарання, призначеного вирком Апеляційного суду Донецької області від 13 лютого 2015 року, призначивши покарання, яке повинно бути більшим від покарання, призначеного за вироком Жовтневого районного суду м. Маріуполя від 28 вересня 2017 року, а також від невідбутої частини за вироком Апеляційного суду Донецької області і від 13 лютого 2015 року.

У зв`язку з викладеним, на підставі п.4 ч.1 ст.420 КПК України, колегія суддів вважає за необхідне вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_7 в частині призначеного йому покарання скасувати та ухвалити новий вирок.

Обираючи вид і міру покарання, колегія суддів враховує ступінь тяжкості вчиненого ним злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання. ОСОБА_7 раніше був судимий, вчинив злочин середньої тяжкості, не працює, на обліку у лікаря нарколога та психіатра не перебуває, за місцем мешкання характеризується задовільно.

Керуючись ст.ст.404, 405, 407, 409, 414, 418, 420 КПК України, колегія суддів, -

з а с у д и л а:

апеляційну скаргу прокурора Маріупольської місцевої прокуратури № 1 ОСОБА_9 задовольнити частково.

Вирок Жовтневого районного суду м. Маріуполя Донецької області від 28 вересня 2017 року щодо ОСОБА_7 в частині призначеного йому покарання скасувати.

Призначити ОСОБА_7 за ч.1 ст.185 КК України покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік.

На підставі ст.71 КК України частково приєднати ОСОБА_7 до покарання, призначеного вироком Жовтневого районного суду м. Маріуполя Донецької області від 28 вересня 2017 року, невідбуту частину покарання за вироком Апеляційного суду Донецької області від 13 лютого 2015 року у виді 2 років 1 місяця позбавлення волі, остаточно призначивши покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 1 місяць.

Зарахувати ОСОБА_7 у строк відбуття покарання за даним вироком перебування під вартою за попереднім вироком з 03 жовтня 2014 року по 13 лютого 2015 року.

В іншій частині вирок суду залишити без змін.

Вирок суду апеляційної інстанції може бути оскаржений в касаційному порядку до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді:

_______________ ________________ ______________

ОСОБА_3 ОСОБА_2 ОСОБА_4