Апеляційний суд Рівненської області
___________________________________________________________
В И Р О К
Іменем України
06 березня 2018 року м.Рівне

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Рівненської області в складі:
Суддів - ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
Секретаря судового засідання ОСОБА_4
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Рівне кримінальне провадження № 0000593 щодо ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та мешканця АДРЕСА_1 , громадянина України, із середньою спеціальною освітою, неодруженого, непрацюючого, раніше судимого, обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України, за участю учасників судового провадження: прокурора ОСОБА_6 , обвинуваченого ОСОБА_5 , захисника-адвоката ОСОБА_7 , -
ВСТАНОВИЛА:
18 травня 2017 року близько 01 години 30 хвилин ОСОБА_5 , шляхом проникнення в гаражне приміщення, розташоване в АДРЕСА_2 , повторно таємно викрав конвектор марки Wild-Wind вартістю 760 грн 17 коп, дві автомобільні акустичні колонки марки Ріоnеr вартістю 318 грн 72 коп, шланг для поливання із з`єднувальними насадками довжиною 10 метрів, вартістю 163 грн 37 коп, зарядний пристрій марки Світязь із шнуром живлення вартістю 300 грн, автомобільну магнітолу чорного кольору марки MODEL NO.: NO 1091, MP3/FM&USB/SD Plaer та пульт керування до неї, вартістю 311 грн 35 коп, болгарку марки DWT моделі Swiss AG-PO BOX 641 з обрізним кругом вартістю 513 грн 80 коп, набір гайково-ріжкових ключів у кількості 8 шт, вартістю 160 грн 20 коп, дві автомобільні шини марки Rosava моделі БЦ-10 розміром 155/70-R13, вартістю 1600 грн та акумуляторну батарею марки Хугель потужністю 60 ампер, вартістю 1500 грн, що є власністю ОСОБА_8 , завдавши майнової шкоди на загальну суму 5627 грн 61 коп.

Вироком Дубенського міськрайонного суду Рівненської області від 15 листопада 2017 року ОСОБА_5 визнано винним у таємному викраденні чужого майна повторно з проникненням в приміщення і засуджено за ч. 3 ст. 185 КК України на три роки позбавлення волі. На підставі ч.1 ст.71 КК України частково приєднано не відбуту частину покарання за вироком Дубенського міськрайонного суду від 20.10.2015 року і остаточно призначено покарання три роки і сім місяців позбавлення волі.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України ОСОБА_5 зараховано в строк відбуття покарання строк його попереднього ув`язнення з 31.05.2017 року по день набрання вироком законної сили із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Судом вирішено питання щодо речових доказів у справі та постановлено стягнути з ОСОБА_5 на користь держави 3958,40 грн процесуальних витрат, пов`язаних із залученням експертів.

У поданій на вирок суду апеляційній скарзі прокурор, який брав участь у розгляді кримінального провадження в суді першої інстанції, не оспорюючи доведеності вини ОСОБА_5 у вчиненому злочині та правильності кваліфікації його дій, доводить, що вирок суду слід скасувати у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що призвело до неправильного зарахування судом ОСОБА_5 строку попереднього ув`язнення в строк відбуття призначеного покарання, відповідно до положень ч. 5 ст. 72 КК України, оскільки залишено поза увагою набрання чинності 21 червня 2017 року Закону України Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення від 18 травня 2017 року, яким попереднє ув`язнення зараховується засудженим до позбавлення волі, як день за день. Просить оскаржуваний вирок скасувати і ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_5 за ч. 3 ст. 185 КК України покарання - три роки позбавлення волі. На підставі ч. 1 ст. 71 КК України, шляхом часткового приєднання не відбутої частини покарання за вироком Дубенського міськрайонного суду Рівненської області від 20.10.2015 року, остаточно призначити ОСОБА_5 покарання - три роки і сім місяців позбавлення волі. Згідно ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати ОСОБА_5 в строк відбуття покарання строк його попереднього ув`язнення з 31.05.2017 року по 20.06.2017 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21 червня 2017 року по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Іншими учасниками судового розгляду вирок в апеляційному порядку не оскаржено.

Заслухавши суддю-доповідача, доводи прокурора, який підтримує апеляційну скаргу через допущення порушень вимог закону щодо зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання, і в решті просить вирок залишити без змін, думку захисника-адвоката ОСОБА_7 та обвинуваченого ОСОБА_5 , які вважають вирок законним і просять залишити його без змін, останнє слово обвинуваченого, у якому він покладається на вирішення даного питання колегією суддів, перевіривши матеріали судового провадження й обговоривши викладене в апеляційній скарзі, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню.

Висновок суду першої інстанції про доведеність вини ОСОБА_5 у вчиненні злочину, за який його засуджено, підтверджується сукупністю зібраних у кримінальному провадженні доказів, яким судом дана правильна юридична оцінка, а обране покарання відповідає вимогам ст. 65 КК України щодо загальних засад призначення покарання, що не заперечується в апеляційній скарзі самим апелянтом і не оспорюється ніким з учасників судового розгляду.

Поряд з цим, визнавши ОСОБА_5 винним за ч. 3 ст. 185 КК України і призначивши йому за скоєне покарання в межах закону, суд першої інстанції допустився помилки при зарахуванні обвинуваченому строку попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання за правилами ч. 5 ст. 72 КК України, про що правомірно наголошується в апеляційній скарзі прокурора.

Згідно положень ч. 5 ст. 72 КК України в чинній редакції Закону ( відповідно до змін, внесених Законом України № 2046-VIII від 18 травня 2017 року, що набрав законної сили 21 червня 2017 року), попереднє ув`язнення зараховується судом у строк відбуття призначеного покарання у разі засудження особи до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, строк попереднього ув`язнення ОСОБА_5 в межах даного кримінального провадження обчислюється з моменту обрання йому Дубенським міськрайонним судом Рівненської області запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою 31 травня 2017 року, що судом першої інстанції враховано.

Однак, ухвалюючи оскаржуваний вирок стосовно ОСОБА_5 , місцевий суд залишив поза увагою внесені вищевказаним законом зміни до ч. 5 ст. 72 КК України і помилково застосував до обвинуваченого положення ч. 5 ст. 72 КК України в редакції закону відповідно до змін, внесених Законом України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, зарахувавши у строк відбуття покарання ОСОБА_5 строк його попереднього ув`язнення за розрахунком: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 31 травня 2017 року моменту обрання запобіжного заходу у виді тримання під вартою до набрання вироком законної сили.

Відповідно до положень ст. ст. 420, 421 КПК України, суд апеляційної інстанції вправі скасувати вирок суду першої інстанції лише у випадку, коли це погіршує становище обвинуваченого і лише у разі, якщо з цих підстав апеляційну скаргу подали прокурор, потерпілий чи його представник.

Необхідність скасування апеляційним судом рішення суду першої інстанції щодо зарахування ОСОБА_5 в строк відбуття покарання строку його ув`язнення з 31 травня 2017 року до набрання вироком законної сили включно з розрахунку - один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі погіршує становище обвинуваченого, що законодавчо зумовлює ухвалення нового вироку в цій частині.

Керуючись ст. ст. 404-405, 407, 409, 420 КПК України, колегія суддів, -

ЗАСУДИЛА:
Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Дубенського міськрайонного суду Рівненської області від 15 листопада 2017 року щодо ОСОБА_5 в частині зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання згідно ч. 5 ст. 72 КК України - скасувати.

Вважати ОСОБА_5 засудженим за ч. 3 ст. 185 КК України на три роки позбавлення волі. На підставі ч. 1 ст. 71 КК України до остаточного покарання у виді трьох років і семи місяців позбавлення волі.

Строк відбуття покарання обчислювати з 31 травня 2017 року.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України ОСОБА_5 зарахувати в строк відбуття покарання строк його попереднього ув`язнення з 31.05.2017 року по 20.06.2017 року із розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В решті вирок суду залишити без зміни.

Вирок набирає законної сили з моменту його проголошення і може бути оскаржений в касаційному порядку до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду засудженим протягом трьох місяців з дня вручення йому копії судового рішення, а іншими учасниками судового провадження - в цей же строк з дня його проголошення.

С У Д Д І :
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3