УКРАЇНА
Апеляційний суд Житомирської області

Справа №275/164/17 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ч. 3 ст. 309, ч. 2 ст. 310 КК України Доповідач ОСОБА_2

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
07 липня 2017 року колегія суддів Судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Житомирської області в складі:
головуючого судді: ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
секретаря: ОСОБА_5
прокурора: ОСОБА_6
обвинуваченого: ОСОБА_7

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Київ, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого,
- за ч. 3 ст. 309 КК України на 5 (п`ять) років позбавлення волі.
- за ч. 2 ст. 310 КК України на 3 (три) роки позбавлення волі.
Відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим остаточно призначено ОСОБА_7 покарання 5 (п`ять) років позбавлення волі.
Відповідно до ст.ст. 75, 76 КК України ОСОБА_7 звільнено від відбування призначеного судом покарання з випробуванням, встановлено іспитовий строк 2 (два) роки та покладено на нього обов`язки: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації, повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання.
Стягнуто з ОСОБА_7 в дохід держави процесуальні витрати, пов`язані з проведенням судово - хімічних експертиз в сумі 11 435,84 грн.
Речові докази: 42 полімерні пакети, в середині яких знаходиться суха подрібнена речовина рослинного походження зеленого кольору, загальною масою 2949 г, та екстракт канабісу масою 4,5765г, що знаходяться в полімерному пакеті чорного кольору, 258 рослин роду коноплі, які знаходяться в трьох полімерних пакетах чорного кольору, та полімерний пакет білого кольору з паперовою коробкою всередині зі зразками рослин коноплі, які зберігаються в камері схову речових доказів Бориспільського ВП ГУНПУв Київській області знищено.
в с т а н о в и л а:
Згідно вироку, у невстановлений слідством день у вересні місяці 2015 року близько 17-ї год. ОСОБА_7 , перебуваючи в лісовій посадці поблизу с.Соболівка, Брусилівького району, Житомирської області, побачив невстановлену під час слідства кількість самосійних коренерослин коноплі. В цей час у нього виник злочинний умисел, направлений на придбання наркотичного засобу - гілок з листками та суцвіттям коноплі для власних потреб.
Реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на незаконне придбання наркотичного засобу для власних потреб, без мети збуту, ОСОБА_7 зірвав гілки з листям та суцвіттям рослини коноплі, тим самим незаконно придбав невстановлену кількість частини рослини коноплі без мети збуту.
Після цього, незаконно придбану невстановлену кількість частин рослини коноплі ОСОБА_7 незаконно, без мети збуту переніс до місця свого проживання, а саме до своєї кімнати житлового будинку АДРЕСА_1 , де залишив їх для власних потреб.
Таким чином, ОСОБА_7 , незаконно, без мети збуту, придбав та зберігав за місцем свого проживання за адресою АДРЕСА_1 , невстановлену кількість частин рослини коноплі.
З часу незаконно придбання до часу вилучення працівниками СБУ, тобто до 26.04.2016 р., ОСОБА_7 періодично, неодноразово вживав шляхом куріння невстановлену слідством кількість коноплі, яку незаконно придбав та зберігав у своєму будинку. Внаслідок вживання невстановленої кількості рослин коноплі шляхом куріння, ОСОБА_7 отримував речовину темного кольору, яку за допомогою металевої ложки збирав до скляного блюдця, тим самим виготовив та зберігав речовину темного кольору без мети подальшого використання.
Решту невстановлену кількість частин рослин коноплі ОСОБА_7 продовжував незаконно зберігати без мети збуту за місцем свого проживання до моменту її вилучення працівниками СБУ.
26.04.2016 року о 14 год. 17 хв. працівниками СБУ у м. Київ було виявлено та вилучено 42 пакети, в середині яких знаходиться суха подрібнена речовину рослинного походження, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабіс (марихуана), загальною вагою 2949,0 грам (у висушеному стані) та полімерну пляшку без дна з нашаруванням речовини темного кольору, металевий наперсток, який має на внутрішніх стінках нашарування речовини темного кольору, металеву ложку з нашаруванням речовини темного кольору, скляне блюдце з нашаруванням речовини темного кольору, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом смола канабісу (гашиш), загальною вагою 4,5765 грам (у висушеному стані).
Крім цього, під час придбання, виготовлення та зберігання невстановленої кількості рослин коноплі, побачивши, що із суцвіття рослин коноплі висипалося насіння коноплі, у ОСОБА_7 виник злочинний умисел, направлений на незаконне вирощування наркотиковмісних рослин коноплі за місцем свого проживання по АДРЕСА_1 .
Реалізуючи свій злочинний умисел, ОСОБА_7 в один з днів лютого місяця 2016 року у невстановлений слідством час посіяв насіння коренерослин, за якими в подальшому доглядав шляхом поливу та встановлення спеціального освітлення за допомогою купленої на сайті «Сландо» спеціальної лампи для рослин, тим самим вирощував їх з метою отримання кращого врожаю та подальшого незаконного придбання.
26.04.2016 року о 14 год. 17 хв. працівниками СБУ у м. Київ було виявлено та вилучено дані 258 рослин, які мають самостійний корінь та які являються рослинами роду Коноплі /Cannabis/, обіг яких допускається для промислових цілей.
В апеляційній скарзі заступник прокурора Житомирської області ОСОБА_8 не оспорюючи фактичних обставин кримінального провадження, кваліфікацію та доведеності його вини вважає, що вирок суду щодо ОСОБА_7 підлягає скасуванню у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, невідповідністю призначеного судом покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого через м`якість.
Вказує, що суд першої інстанції в порушення вимог ст.ст. 96-1, 96-2 КК України призначив покарання ОСОБА_7 за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 310 КК України без застосування спеціальної конфіскації майна, яке було предметом злочину, а саме 258 рослин роду коноплі.
Просить вирок суду щодо ОСОБА_7 скасувати та ухвалити новий вирок, яким призначити йому покарання за ч. 3 ст. 309 КК України 5 (п`ять) років позбавлення волі, за ч. 2 ст. 310 КК України 3 (три) роки позбавлення волі із застосуванням вимог ст.ст. 96-1, 96-2 КК України застосувати спеціальну конфіскацію майна, яке було предметом злочину, а саме: 258 рослин роду коноплі у власність держави. Відповідно ч. 1 ст. 70 КК України остаточне покарання призначено 5 (п`ять) років позбавлення волі. Відповідно до ст.ст. 75, 76 КК України звільнити з випробуванням та іспитовим строком 3 (три) роки з покладенням обов`язків передбачених п.п. 1, 2 ст. 76 КК України. В решті вирок суду залишити без змін.
Заслухавши доповідача, прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, пояснення обвинуваченого ОСОБА_7 , перевіривши матеріали провадження відповідно до вимог ст. 404 КПК України, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Висновки суду першої інстанції про фактичні обставини кримінального провадження та доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні інкримінованих йому кримінальних правопорушень підтверджується сукупністю досліджених під час судового розгляду і наведених у вироку доказів, є обґрунтованими і законними та апелянтом не оспорюються.
Не оспорюється в апеляційній скарзі також правильність кваліфікації дій ОСОБА_7 за ч. 3 ст. 309, ч. 2 ст. 310 КК України.
Покарання ОСОБА_7 на думку колегії суддів, призначено з дотриманням положень ст. 65 КК України.
Судом були враховано тяжкість вчиненого кримінального правопорушення та наслідки, обставини що пом`якшують його покарання, дані про особу обвинуваченого, який раніше не судимий, позитивно характеризується за місцем проживання, на обліку в психоневрологічному та наркологічному диспансерах не перебуває, перебуває на «Д» - обліку у лікаря-онколога з 1998 року з діагнозом лімфогрануломатоз, є інвалідом ІІ групи з дитинства пожиттєво.
Підстав вважати призначене ОСОБА_7 покарання явно несправедливим внаслідок його м`якості колегія суддів не вбачає.
Що стосується доводів апеляційної скарги прокурора, про те, що суд першої інстанції в порушення вимог ст.ст. 96-1, 96-2 КК України ухвалив знищити речові докази (258 рослин роду коноплі) та не застосував спеціальну конфіскацію майна, яке було предметом злочину, то вони на думку колегії суддів є безпідставними.
Згідно до п.3 ч.9 ст. 100 КПК України майно, що було предметом кримінального правопорушення, пов`язаного з незаконним обігом та/або вилучене з обігу, передається відповідним установам або знищується.
П. 4 ч.9 ст. 100 КПК України визначено, що майно, яке не має ніякої цінності не може бути використане, знищується, а у разі необхідності передається до криміналістичних колекцій експертних установ або заінтересованим особам на їх прохання.
На думку колегії суддів, суд першої інстанції дотримався цих положень Закону та з врахуванням думки прокурора, враховуючи, що рослини коноплі, які з 26.04.2016 р. зберігаються в полімерних пакетах, є майном, яке ніякої цінності не має та вилучене з обігу ухвалив його знищити.
Прохань заінтересованих осіб про необхідність передачі цих рослин коноплі до криміналістичних колекцій експертних установ, в ході розгляду справи як судом першої так і апеляційної інстанції не надходило.
Жодних порушень вимог ст.ст. 96-1, 96-2 КК України, які передбачають застосування спеціальної конфіскації майна, яке було предметом злочину в дохід держави, з врахуванням того, що воно не має ніякої цінності та вилучене з обігу колегія суддів не вбачає.
Істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, які давали б підстави для зміни чи скасування вироку суду першої інстанції колегія суддів не знаходить.
На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 376, 404, 405, 407 КПК України, колегія суддів,-
п о с т а н о в и л а :
Апеляційну скаргу заступника прокурора Житомирської області ОСОБА_8 залишити без задоволення, а вирок Брусилівського районного суду Житомирської області від 13 квітня 2017 року щодо ОСОБА_7 - без змін.
Касаційна скарга на судове рішення може бути подана безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції.
Судді: