АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 554/9293/16-к Номер провадження 11-сс/786/541/16Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
14 грудня 2016 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Полтавської області в складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з участю секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
директора ТОВ «БЕСТ-Полтава» ОСОБА_7 ,
представника ТОВ «БЕСТ-Полтава» ОСОБА_8
розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Полтава провадження за апеляційною скаргою директора ТОВ «Бест-Полтава» ОСОБА_7 на ухвалу слідчого судді Октябрського районного суду м. Полтави від 14 листопада 2016 року,
В С Т А Н О В И Л А :
Оскаржуваним рішенням суду накладено арешт на залишки с/г продукції (кукурудзи), що у 2016 році завезені підприємством ТОВ «Бест-Полтава» (код 39120335) та на даний час зберігаються на території складів ТОВ "МСП "Ніка-Тера" (код 22439446), що розташовані за адресою м. Миколаїв, вул. Айвазовського, 23 А в кількості 1 959395 кг .

Арештовані залишки с/г продукції (кукурудзи) передано на відповідальне зберігання службовим особам ТОВ «МСП «Ніка-Тера» ( код 22439446), витрати щодо зберігання майна покладено на ТОВ «Бест-Полтава».

Зобов`язано службових осіб ТОВ «МСП «Ніка-Тера» надати прокуратурі Полтавської області виписку(довідку) про накладення арешту та залишки с/г продукції (кукурудзи) ТОВ «Бест-Полтава), негайно повідомляти про надходження ТМЦ від ТОВ «Бест-Полтава» на територію ТОВ «МСП Ніка-Тера», а у подальшому письмово, у 7-ми денний термін прокуратуру Полтавської області про стан збереження залишків с/г продукції (кукурудзи) ТОВ «Бест-Полтава».
Згідно ухвали слідчого судді у провадженні СУ ГУ НП у Полтавській області перебуває кримінальне провадження за №0000313 від 08.11.2016 року за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 366 КК України.
У ході досудового слідства встановлено, що невстановлені досудовим розслідуванням особи від імені службових осіб ТОВ «Бест-Полтава» (код 39120335), зокрема директора указаного підприємства ОСОБА_9 , внесли завідомо неправдиві відомості до офіційних документів: митних декларацій, податкових декларацій з податку на прибуток та на додану вартість, податкових та прибуткових (видаткових) накладних, рахунків-фактур, платіжних доручень, чеків, товарно-транспортних накладних, сертифікатів якості і походження продукції, договорів, договірних цін, журналів обліку, актів прийому-передачі, довіреностей та інших первинних бухгалтерських та облікових документів, щодо джерел походження сільськогосподарської продукції.
При цьому, сільськогосподарська продукція закуповувалась за готівку у сільгоспвиробників Полтавської та інших областей України, які вироблену продукцію реалізовували за готівку та жодним чином не відображали у бухгалтерському та податковому обліку, ухиляючись від сплати податку на прибуток підприємств та податку на додану вартість.
У подальшому незаконно придбана сільськогосподарська продукція транспортується до складів морського порту в м. Миколаєві залізничним транспортом по документах як ТМЦ, які належать ТОВ «Бест-Полтава», та зберігається на терміналах вказаних портів з метою подальшого відвантаження в адресу нерезидентів.
Невстановлені особи, діючи від імені службових осіб ТОВ «Бест - Полтава», маючи дружні, ділові та афілійовані зв`язки в митній службі ДФС України, шляхом видачі та використання указаних завідомо підроблених документів від імені підприємства ТОВ «Бест - Полтава», незаконно проводять митне оформлення сільськогосподарської продукції, придбаної за готівку без сплати податку на прибуток постачальником, з метою її вивезення за межі митної території України у митному режимі експорту та одержанні неправомірної вигоди у розмірі незаконно застосованої нульової ставки/бюджетного відшкодування податку на додану вартість (у залежності від сплати указаного платежу постачальником продукції).
За наявною інформацією оперативного підрозділу ОУ ГУ ДФС у Полтавській області, ТОВ «Бест - Полтава» щомісячно експортує, використовуючи указані завідомо підроблені документи, зернові культури за межі митної території України у обсязі понад 8 тис. тон.
Встановлено достатні підстави вважати, що залишки с/г продукції (кукурудзи) виявлені в ході санкціонованого обшуку на території складів ТОВ «МСП «Ніка-Тера» що розташовані м. Миколаїв вул. Айвазовського, 23-А в кількості 1959395 кг є предметом та доказом злочинів, передбачених ч.2 ст.366 КК України.

З метою всебічного, повного й неупередженого розслідування, встановлення всіх обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню, а також з метою припинення злочинної діяльності, попередження збитків, що заподіюються державним установам неправомірними діями, виникла необхідність у накладенні арешту залишки с/г продукції, в зв`язку з цим прокурор звернувся до суду з відповідним клопотанням.

Слідчий суддя визнав клопотання обґрунтованим та задовольнив його.

В апеляційній скарзі директор ТОВ «Бест-Полтава» просить, за необхідності, поновити строк апеляційного оскарження ухвали слідчого судді. При цьому вказує, що він не був повідомлений про дату, час місце судового засідання, а з матеріалами провадження представник підприємства ознайомилася 16.11.2016 року.
Просить скасувати ухвалу слідчого судді та постановити нову ухвалу якою відмовити прокурору в розгляді клопотання про накладення арешту на залишки с/г продукції.
На думку апелянта слідчий суддя при розгляді клопотання порушив норми матеріального та процесуального права, не надав належної правової оцінки вимогам, викладеним у клопотанні прокурора та всупереч ст. 170 КПК України застосував накладення арешту на залишки с/г продукції.
Також неправомірним вважає обґрунтування задоволення клопотання прокурора, оскільки цивільний позов у кримінальному провадженні не заявлявся на час постановлення ухвали суду, а забезпечення можливих у майбутньому цивільних позовів не є достатньою підставою.
Суд не звернув увагу на те, чи відповідають залишки с/г продукції на які накладено арешт зазначеним у ч. 2 ст. 167 КПК України критеріям , чи здобуті вони саме працівниками чи керівництвом ТОВ «Бест-Полтава» особисто, злочинним шляхом та чи являються предметом правопорушення.
Матеріали клопотання надані прокурором містять перелік документів що неналежним чином виготовлені та є недопустимими доказами по справі.
В порушення норм чинного законодавства судове засідання не фіксувалося технічними засобами та журнал судового засідання не вівся.
Заслухавши суддю доповідача, апелянта директора товариства та представника товариства, прокурора, який просив відмовити у задоволенні скарги, перевіривши матеріали провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до таких висновків.
Згідно наявної в матеріалах провадження довідки Октябрського районного суду м. Полтави від 14.11.2016 року, фіксування судового розгляду провадження за клопотанням прокурора відділу прокуратури Полтавської області ОСОБА_10 про накладення арешту на майно, відповідно до ст. 107 КПК України не здійснювалося, у зв`язку з неявкою у судове засідання всіх осіб, які беруть участь у справі. Журнал судового засідання не складався.
Водночас статтею 108 КПК України передбачено ведення під час судового засідання журналу судового засідання, який є однією з форм фіксування кримінального провадження та у якому відображається увесь перебіг судового засідання.
Підставою для скасування судового рішення, відповідно пункту 7 частини 2 статті 412 КПК України є відсутність в матеріалах провадження журналу судового засідання або носія технічної інформації, на якому зафіксовано судове провадження, в суді першої інстанції.
Оскільки в матеріалах провадження журнал судового засідання від 14.11.2016 року відсутній, що є істотним порушенням, апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, а ухвала слідчого судді скасуванню з постановленням нової ухвали, якою необхідно призначити новий розгляд матеріалів клопотання у суді першої інстанції .
Керуючись ст.405, 407,409, 412, 422 КПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А :
Апеляційну скаргу директора ТОВ «Бест-Полтава» ОСОБА_7 задовольнити частково.
Ухвалу слідчого судді Октябрського районного суду М. Полтава від 14 листопада 2016 року скасувати.
Постановити нову ухвалу якою призначити новий розгляд матеріалів клопотання у суді першої інстанції.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її оголошення і оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя ОСОБА_2
Судді: ОСОБА_3
ОСОБА_4