пр. № 1-кс/759/1620/16
ун. № 759/6646/16-к
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
12 травня 2016 року Святошинський районний суд м.Києва в складі:

головуючого слідчого судді - ОСОБА_1 ,

при секретарі - ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Києві

клопотання прокурора Київської місцевої прокуратури №8, юриста 3 класу

ОСОБА_3

про надання дозволу на проведення огляду в межах кримінального

провадження №0002273 від 02.03.2016р. за ч.1 ст.176 КК України, -

В с т а н о в и в :

12.05.2016р. до суду надійшло клопотання прокурора Київської місцевої прокуратури №8, юриста 3 класу ОСОБА_3 про надання їй або слідчому СВ Святошинського УП ГУНП у м.Києві, капітану поліції ОСОБА_4 дозволу на проведення огляду в автомобілі марки «Мерседес-Бенц Спрінтер», чорного кольору д.н.з. НОМЕР_1 , який належить ОСОБА_5 , з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання побутової техніки, знарядь кримінального правопорушення, а також речей, що мають значення для розкриття кримінального правопорушення та можуть бути доказами у кримінальному провадженні з можливістю вилучення, а саме: побутова техніка, комп*ютерна техніка, радіоелектронні засоби та інша продукція торгівельних марок «DeLonghi», «Kenwood», «PHILIPS», «AEG» та «Electrolux», комп*ютерна техніка, магнітні носії інформації, бланки, документи щодо надходження та реалізації продукції торгівельних марок «DeLonghi», «Kenwood», PHILIPS, «AEG», інші предмети, речі, документи, що містять у собі іншу інформацію, яка цікавить органи досудового розслідування та інші відомості про обставини вчиненого кримінального правопорушення, які потребують виявлення та фіксації для виконання завдань кримінального провадження, цінності та гроші, здобутті внаслідок реалізації продукції торгівельних марок «DeLonghi», «Kenwood», PHILIPS, «AEG» та «Electrolux», штампи, бланки, печатки, документи, магнітні носії інформації, флеш накопичувачі, дискети, портативні диски, жорсткі диски, офісна техніка, комп*ютери, ноутбуки, планшети, мобільні телефони, автомобіль марки «Мерседес-Бенц Спрінтер», чорного кольору д.н.з. НОМЕР_1 , який належить ОСОБА_5 , які мають значення для встановлення істини у даному кримінальному провадженні та містять інформацію, щодо діяльності інтернет-магазинів «megahit.com.ua», «bt-price.com.ua» та магазин побутової техніки «Софт лайн» (), їх контрагентів, представництв, структурних підрозділів, руху коштів по їх рахунках, записні книжки, журнали введення обліку та інші документи, які мають відношення до вчиненого кримінального правопорушення, фотознімки на яких міститься інформація стосовно вчиненого кримінального правопорушення.

Клопотання мотивоване тим, що Київською місцевою прокуратурою №8 здійснюється процесуальне керівництво у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за №0002273 від 02.03.2016р. за ознаками вчинення кримінального правопорушення передбаченого ч.1 ст.176 КК України.
Досудовим розслідуванням встановлено, що до Святошинського УП ГУ НП України в м.Києві із заявою звернувся повноважний представник на території України Товариства з обмеженою відповідальністю «Делонгі Україна», компанії «Koninklijke Philips N.V.», компанії Aktiebolaget Electrolux, який діє на підставі відповідних довіреностей - ОСОБА_6 про те, що протягом 2015р. керівництву/адміністрації інтернет-магазинів «megahit.corn.ua» та «bt - price.com.ua», були надіслані листи-попередження, стосовно припинення порушення прав та законних інтересів Правовласників шляхом незаконного розповсюдження/реалізації та/або пропонування до продажу/рекламування продукції, маркованої знаками для товарів і послуг « ІНФОРМАЦІЯ_1 » та «Kenwood», «PHILIPS», «AEG» та «Electrolux», сукупність ознак якої дає підстави вважати, що вона може бути переміщена через митний кордон України з порушенням прав інтелектуальної власності Правовласників, а також митних правил та без сплати передбачених законодавством митних платежів, про що можуть свідчити заявлені на вказаному веб-сайті неофіційні гарантійні зобов*язання на розповсюджувану продукцію, обмежений строк таких гарантійних зобов*язань та (або) той факт, що офіційними імпортерами партнерами Правовласників зазначена продукція на територію України взагалі не імпортується.
Станом на 01.03.2016р. при проведенні повторного моніторингу веб-сайтів інтернет-магазинів «megahit.com.ua» та «bt-price.com.ua» було виявлено, що порушення не усунуті та продовжується незаконне розповсюдження/реалізація та/або рекламування/пропонування до продажу вищезгаданої продукції, маркованої знаками для товарів і послуг « ІНФОРМАЦІЯ_1 » та «Kenwood», «PHILIPS», «AEG» та «Electrolux», сукупність ознак якої дає підстави вважати, що вона може бути переміщена через митний кордон України з порушенням прав інтелектуальної власності Правовласників, а також митних правил та без сплати передбачених законодавством митних платежів, про що можуть свідчити заявлені на вказаному веб-сайті неофіційні гарантійні зобов*язання на розповсюджувану продукцію, обмежений строк таких гарантійних зобов*язань та (або) той факт, що офіційними імпортерами - партнерами Правовласників зазначена продукція на територію України взагалі не імпортується.
Так, інтернет-магазином «megahit.com.ua» здійснюється реалізація кавоварок моделей: De'Longhi ESAM 6700 (+1 кг Кофе Lavazza в подарок), кухонних комбайнів: Kenwood KM 285, Kenwood KMC 013.
Крім того, здійснюється реалізація кавоварок моделей: De'Longhi BAR 12, De'Longhi BAR 14, De'Longhi BCO 260, Philips HD 8943 Xelsis Class, Saeco Minuto Focus (HD8761/0I) кухонних комбайнів: Kenwood KM 084. Kenwood KM 070, Kenwood KM 266, духових шаф Electrolux EEA 4235 POX, Electrolux EEA 4545POX, Electrolux EEB 4231 POX, Electrolux EEB 4233POX, Electrolux EEB 4433 POX, Electrolux EEB 8585 POX, AEG BE 301302 PM, AEG BS 931440 PM, варочних поверхонь Electrolux EGG 16242 NX, Electrolux EHF 16240XK, AEG HG 795440 XB, AEG HG 65432 PNM, які не поставляються на територію України офіційно уповноваженими імпортерами.
Інтернет-магазином «bt-price.com.ua» здійснюється реалізація кавоварок моделей: De'Longhi ESAM 6900 М, кухонних комбайнів: Kenwood КМ 285, Kenwood KMC 013.
Крім того, здійснюється реалізація кавоварок моделей: De'Longhi BAR 12, De'Longhi BAR 14, De'Longhi BCO 260, кухонних комбайнів: Kenwood KM 096, Kenwood KM 266, духових шаф Electrolux EEA 4235 POX, Electrolux EEA 4545POX, Electrolux EEB 4231 POX, Electrolux EEB 4233POX, Electrolux EEB 4433 POX, Electrolux EEB 8585 POX, AEG BE 301302 PM, AEG BS 931440 PM, варочних поверхонь Electrolux EGG 16242 NX, Electrolux EHF 16240XK, AEG HG 795440 XB, AEG HG 65432 PNM, які не поставляються на територію України офіційно уповноваженими імпортерами.
Таким чином, представник вважає, що адміністрація/керівництво інтернет-магазинів «megahit.com.ua» та «bt-price.com.ua» через власні веб-сайти здійснюють незаконне розповсюдження/реалізацію та/або рекламування/пропонування до продажу продукції, маркованої знаками для товарів та послуг, що належать на праві власності Правовласникам, яка не завозилась на територію України офіційно уповноваженим імпортером, та яка не має передбачених законодавством України необхідних документів, що, в свою чергу, призводить до порушення майнових прав Правовласників, а також норм чинного законодавства України.
Під час проведення огляду інтернет-сайту «megahit.com.ua» встановлено, що на вказаному інтернет сайті дійсно розташована реклама вищевказаних товарів торгівельних марок « ІНФОРМАЦІЯ_1 » та « ІНФОРМАЦІЯ_2 », « ІНФОРМАЦІЯ_3 », « ІНФОРМАЦІЯ_4 » та « ІНФОРМАЦІЯ_5 ». Адреса знаходження офісу інтернет-магазину відсутня, та вказані телефонні номери для контакту із менеджерами магазину, а саме: НОМЕР_2 , НОМЕР_3 , НОМЕР_4 , НОМЕР_5 , НОМЕР_6 . Під час телефонної розмови із менеджером за номером НОМЕР_2 , останній повідомив, що офісу та складу продукції у інтернет-магазині « ІНФОРМАЦІЯ_6 » не існує. Також, менеджер попередив, що інтернет-магазин « ІНФОРМАЦІЯ_6 » не являється «офіційним» магазином торгівельних марок, представлених на їхньому сайті, а тому, у разі виникнення питань, щодо сервісного або гарантійного обслуговування придбаної у них продукції, необхідно звертатись не до офіційних сервісних центрів, а до інтернет-магазину « ІНФОРМАЦІЯ_6 » за номерами телефонів, вказаними на їхньому сайті.
Під час проведення огляду інтернет-сайту « ІНФОРМАЦІЯ_7 » встановлено, що на вказаному інтернет сайті дійсно розташована реклама вищевказаних товарів торгівельних марок « ІНФОРМАЦІЯ_1 » та « ІНФОРМАЦІЯ_2 », « ІНФОРМАЦІЯ_3 », « ІНФОРМАЦІЯ_4 » та « ІНФОРМАЦІЯ_5 ». Адреса знаходження офісу інтернет-магазину відсутня, та вказані телефонні номери для контакту із менеджерами магазину, а саме: НОМЕР_7 , НОМЕР_8 , НОМЕР_9 , НОМЕР_4 , НОМЕР_10 . Під час телефонної розмови із менеджером за номером НОМЕР_8 , останній повідомив, що офісу та складу продукції у інтернет-магазині « ІНФОРМАЦІЯ_6 » не існує. Також, менеджер попередив, що інтернет-магазин « ІНФОРМАЦІЯ_6 » не являється «офіційним» магазином торгівельних марок, представлених на їхньому сайті, а тому у разі виникнення питань, щодо сервісного або гарантійного обслуговування придбаної у них продукції, необхідно звертатись не до офіційних сервісних центрів, а до інтернет-магазину «megahit.com.ua» за номерами телефонів, вказаними на їхньому сайті.
Крім того, оперативними заходами, які направлені на встановлення фактичного місця знаходження складу, який забезпечує надходження до інтернет-магазинів «megahit.com.ua» та «bt-price.com.ua» контрабандної продукції, тобто такої, що офіційно на митну територію України не надходила, встановлено, що контрабандна продукція до вищезазначених інтернет-магазинів надходить з міста Луцька шляхом направлення за допомогою вантажних переказів компанії ТОВ «Нова пошта» побутової техніки, яка в подальшому отримується співробітником інтернет-магазинів «megahit.com.ua» та «bt-price.com.ua» ОСОБА_7 та доставляється кінцем замовникам.
Крім того, проведеними оперативними заходами встановлено, що на адресу поштового відділення ТОВ «Нової пошти» №1, яке знаходиться за адресою: м.Київ, вул.Пирогівський шлях, 154, надходять поштові перекази, в яких міститься контрабандна продукція, яка в подальшому на автомобілях марки «Мерседес-Бенц Спрінтер», чорного кольору д.н.з. НОМЕР_1 , який належить ОСОБА_5 ; «Фольсваген», білого кольору д.н.з. НОМЕР_11 , який належить ОСОБА_8 , доставляється кінцевим замовникам, тобто споживачам.

Згідно відповіді від представника на території України з питань захисту прав інтелектуальної власності компанії ТОВ «Делонгі Україна», Koninklijke Philips N.V., компанії Aktiebolaget Electrolux ОСОБА_6 , інтернет-магазинам «megahit.com.ua», «bt-price.com.ua», а також магазину побутової техніки «Софт лайн» () не надавалось право використовувати об*єкти права інтелектуальної власності, в тому числі знаки для товарів та послуг, що належать Правовласникам, в комерційній діяльності цих магазинів.
Також, представник на території України з питань захисту прав інтелектуальної власності компанії ТОВ «Делонгі Україна», Koninklijke Philips N.V., компанії Aktiebolaget Electrolux ОСОБА_6 зазначає, що неправомірна діяльність щодо незаконного використання знаків для товарів та послуг «DeLonghi», «Kenwood», «Philips», «Electrolux» та «AEG», наносить значні збитки їх Правовласникам.

У слідства достатньо підстав вважати, що в автомобілях марки «Мерседес-Бенц Спрінтер», чорного кольору д.н.з. НОМЕР_1 , який належить ОСОБА_5 ; Фольсваген білого кольору д.н.з. НОМЕР_11 , який належить ОСОБА_8 перевозиться контрабандна продукція торгових марок «DeLonghi», «Kenwood», «PHILIPS», «AEG» та «Electrolux», яка в подальшому продається громадянам України та у вказаних автомобілях знаходяться речі, предмети і документи, знаряддя кримінального правопорушення або майно, які мають значення для встановлення істини у даному кримінальному провадженні, а тому просила клопотання задовольнити на підставі ст.237 КПК України.

В судовому засіданні прокурор клопотання підтримала, посилаючись на обставини, викладені в клопотанні та необхідність проведення огляду для виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення, а також вилучення речей і документів, які мають значення для кримінального провадження.

Заслухавши пояснення прокурора, вивчивши клопотання та додані до нього документи, суд приходить до наступного.

Згідно частини 2 ст.237 КПК України, огляд житла чи іншого володіння особи здійснюється згідно з правилами цього Кодексу, передбаченими для обшуку житла чи іншого володіння особи.

В частині 3 ст.234 КПК України вказані відомості, які повинно містити клопотання про надання дозволу на проведення обшуку, зокрема, в такому клопотанні повинно бути зазначено:

1)найменування кримінального провадження та його реєстраційний номер,

2)короткий виклад обставин кримінального провадження, у зв*язку із розслідуванням якого подається клопотання,

3)правову кваліфікацію кримінального провадження із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність,

4)підстави для обшуку,

5)житло чи інше володіння особи або частину житла чи іншого володіння особи, де планується провести обшук,

6)особу, якій належить житло чи інше володіння, та особу, у фактичному володінні якої воно знаходиться,

7)речі, документи або осіб, яких планується відшукати.

Відповідно до частини 5 цієї ж процесуальної норми, слідчий суддя відмовляє у задоволенні клопотання про обшук, якщо прокурор, слідчий не доведе наявність достатніх підстав вважати, що:

1)було вчинено кримінальне правопорушення,

2)відшукувані речі і документи мають значення для досудового розслідування,

3)відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах, можуть бути доказами під час судового розгляду,

4)відшукувані речі, документи або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи.

Згідно пункту 5) частини 2 ст.235 КПК України, ухвала слідчого судді про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння особи повинна містити відомості про речі, документи або осіб, для виявлення яких проводиться обшук.

З аналізу вказаних вище норм кримінально-процесуального закону випливає висновок про те, що законодавець визначає як підставу для відмови у задоволенні клопотання про обшук відсутність ідентифікуючих ознак або родових ознак речей чи документів, стосовно яких ставиться питання щодо їх відшукання, оскільки відсутність в клопотанні такої інформації виключає для слідчого судді можливість оцінити ступінь можливості бути доказами під час досудового розслідування здобутих при обшуку відомостей, які містяться в цих речах і документах, а також яке значення мають відшукувані речі та документи для кримінального провадження, якщо останні не є індивідуально визначеними конкретними ознаками або родовими ознаками.

Згідно частини 2 ст.8 КПК України, принцип верховенства права у кримінальному провадженні застосовується з урахуванням практики Європейського суду з прав людини.

Необхідність зазначення в клопотанні слідчого, прокурора про надання дозволу на проведення обшуку і в ухвалі слідчого судді конкретних відомостей про речі або документи, для виявлення яких проводиться обшук, вказано і в рішенні ЄСПЛ від 07.07.2007р. у справі «Смирнов проти Росії», згідно якого невизначене формулювання обсягу обшуку дало органу влади на власний розсуд вирішувати, які матеріали підлягають вилученню, що призвело до вилучення, крім документів, які стосуються справи, деяких особистих речей. ЄСПЛ зазначив, що відсутність вказівки на конкретну мету обшуку є порушенням ст.6 Конвенції.

Аналогічна позиція ЄСПЛ міститься в рішенні від 15.07.2003р. у справі «Ернст та інші проти Бельгії», де вказано, що ордер на проведення обшуку не містив інформації щодо мети проведення обшуку та про предмети, що підлягають вилученню. Таким чином, слідчих було наділено широкими повноваженнями, обшуки не були пропорційними.

Чітке визначення речей, для виявлення яких надається дозвіл на обшук, має істотне значення і для забезпечення гарантій при проведенні обшуку.

Так, відповідно до частини 7 ст.236 КПК України, вилучені речі та документи, які не входять до переліку, щодо якого прямо надано дозвіл на відшукання в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку, вважаються тимчасово вилученим майном.

Аналогічне право на вилучення речей і документів при здійсненні огляду міститься і в частині 5 ст.237 КПК України.

У відповідності до частини 5 ст.171 КПК України, клопотання про арешт тимчасово вилученого майна повинно бути подане не пізніше наступного робочого дня після вилучення майна, інакше майно має бути негайно повернуте особі, у якої воно було вилучене.

Вказані вище правові позиції викладені, також, в Узагальненні судової практики щодо розгляду слідчим суддею клопотань про надання дозволу на проведення обшуку житла чи іншого володіння особи №9 від 17.10.2014р., проведеного Апеляційним судом м.Києва.

При вирішенні даного клопотання, судом враховується попередня правова кваліфікація діяння за ч.1 ст.176 КК України (порушення авторського права і суміжних прав) і правила ст.91 КПК України щодо кола обставин, які підлягають доказуванню в кримінальному провадженні.

В матеріалах клопотання є заява повноважного представника на території України ТОВ «Делонгі Україна», компанії «Koninklijke Philips N.V.», компанії Aktiebolaget Electrolux, який діє на підставі відповідних довіреностей ОСОБА_6 до Святошинського УП ГУНП в м.Києві від 01.03.2016р. (а.с. 8-9) з приводу порушення авторського права вказаних компаній.
В ході досудового розслідування встановлено, що інтернет-магазин «MegaHit» здійснює роздрібну торгівлю побутовою технікою на території м.Києва за допомогою автомобіля: «Мерседес-Бенц Спрінтер», чорного кольору д.н.з. НОМЕР_1 , про що вказано в рапорті слідчого С Святошинського УП ГУНП у м.Києві ОСОБА_9 від 20.04.2016р. (а.с. 49-50).

З матеріалів клопотання вбачається, що автомобіль, в якому прокурор просить надати дозвіл провести огляд «Мерседес-Бенц Спрінтер», чорного кольору д.н.з. НОМЕР_1 , належить ОСОБА_5 (а.с. 7 копія реєстраційної картки).

Приймаючи до уваги наведене, суд вважає, що проведення огляду у вказаному автомобілі є обґрунтованим для відшукання та вилучення таких індивідуально визначених або визначених родовими ознаками речей і документів як: побутова техніка, комп*ютерна техніка, радіоелектронні засоби та інша продукція торгівельних марок «DeLonghi», «Kenwood», «PHILIPS», «AEG» та «Electrolux», комп*ютерна техніка, магнітні носії інформації, бланки, документи щодо надходження та реалізації продукції торгівельних марок «DeLonghi», «Kenwood», PHILIPS, «AEG», штампи, бланки, печатки, документи; автомобіль марки «Мерседес-Бенц Спрінтер», чорного кольору д.н.з. НОМЕР_1 , який належить ОСОБА_5 , які містять інформацію, щодо діяльності інтернет-магазинів «megahit.com.ua», «bt-price.com.ua» та магазину побутової техніки « ІНФОРМАЦІЯ_8 » (), їх контрагентів, представництв, структурних підрозділів, руху коштів по їх рахунках, записні книжки, журнали введення обліку.

Що стосується відшукання решти речей і документів, про які вказано в клопотанні, суд вважає, що в цій частині клопотання обсяг огляду та вилучення визначений не конкретно, не доведено, що ці речі і документи мають значення для досудового розслідування і відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах, можуть бути доказами під час судового розгляду кримінального провадження №0002273 від 02.03.2016р. за ч.1 ст.176 КК України, що відповідно до правил часини 5 ст.234 КПК України є правовою підставою для відмови у задоволенні клопотання в цій частині.

Крім цього, суд вважає за необхідне вказати про те, що згідно частини 5 ст.237 КПК України під час проведення огляду дозволяється вилучення речей і документів, які мають значення для кримінального провадження та які підлягають арешту не пізніше наступного робочого для після їх вилучення згідно правил частини 5 ст.171 КПК України.

Керуючись ст.ст. 234, 237, 309 КПК України, суд, -

У х в а л и в :

Клопотання задовольнити частково.

Прокурору Київської місцевої прокуратури №8, юристу 3 класу, ОСОБА_3 або слідчому СВ Святошинського УП ГУНП у м.Києві, капітану поліції ОСОБА_4 надати дозвіл на проведення огляду в автомобілі марки «Мерседес-Бенц Спрінтер», чорного кольору д.н.з. НОМЕР_1 , який належить ОСОБА_5 , з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення та відшукання таких індивідуально визначених або визначених родовими ознаками речей і документів як:

-побутова техніка, комп*ютерна техніка, радіоелектронні засоби та інша продукція торгівельних марок «DeLonghi», «Kenwood», «PHILIPS», «AEG» та «Electrolux»; комп*ютерна техніка, магнітні носії інформації, бланки, документи щодо надходження та реалізації продукції торгівельних марок «DeLonghi», «Kenwood», PHILIPS, «AEG»; штампи, бланки, печатки, документи, автомобіль марки «Мерседес-Бенц Спрінтер», чорного кольору д.н.з. НОМЕР_1 , який належить ОСОБА_5 , які містять інформацію, щодо діяльності інтернет-магазинів «megahit.com.ua», «bt-price.com.ua» та магазину побутової техніки « ІНФОРМАЦІЯ_8 » (), їх контрагентів, представництв, структурних підрозділів, руху коштів по їх рахунках, записні книжки, журнали введення обліку.

Тимчасово вилучене на підставі даної ухвали майно підлягає арешту згідно 5 ст.171 КПК України.

В іншій частині клопотання відмовити.

Строк дії ухвали один місяць з дня постановлення ухвали.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Заперечення на ухвалу можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя: