Справа №443/518/16-к Провадження №1-кс/443/181/16
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
19 травня 2016 року Суддя Жидачівського районного суду Львівської області ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , прокурора ОСОБА_3 , обвинуваченого ОСОБА_4 , його захисника адвоката ОСОБА_5 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду у м.Жидачеві заяву обвинуваченого ОСОБА_6 про відвід судді ОСОБА_7 , яка здійснює розгляд кримінального провадження №1-кп/443/53/16, справа №443/518/16-к за обвинуваченням ОСОБА_4 у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.190 КК України,

встановив:
19.05.2016 року до суду надійшла заява обвинуваченого ОСОБА_4 про відвід судді ОСОБА_7 , яка здійснює розгляд кримінального провадження №1-кп/443/53/16, справа №443/518/16-к за його обвинуваченням у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.190 КК України.

Відповідно до ст.81 КПК України, у разі заявлення відводу судді, який здійснює судове провадження одноособово, його розглядає інший суддя цього ж суду, визначений у порядку, встановленому ч.3 ст.35 цього Кодексу.

Про дату, час та місце проведення засідання було повідомлено суддю, якому заявлено відвід, та осіб, які беруть участь у кримінальному провадженні.

Потерпілі у судове засідання не з"явились, про причини неявки суд не повідомили.

Статтею 81 КПК України передбачено право особи, якій заявлено відвід, висловити свою думку щодо заявленого відводу, якщо вона бажає дати пояснення. Відсутність особи, якій заявлено відвід, та її пояснень, не перешкоджає суду розглянути заяву про відвід.

Обвинувачений ОСОБА_4 мотивує заяву про відвід судді ОСОБА_7 , яка здійснює розгляд провадження за його обвинуваченням у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.190 КК України, тим, що наявні обставини, що викликають сумнів у її неупередженості та об`єктивності, оскільки суддя ОСОБА_7 2015 році вже розглядала відносно нього кримінальне провадження, та при цьому він був засуджений до покарання у виді позбавлення волі із застосуванням ст.75 КК України, а згодом у 2016 році за наслідками розгляду подання КВІ, він був направлений для відбуття реального покарання.

Під час розгляду заяви про відвід заявник - обвинувачений ОСОБА_4 підтримав заяву про відвід із мотивів, зазначених у ній, просив її задовольнити. Окрім того твердив, що він не був присутній при проголошенні ухвали 16 лютого 2016 року та копію ухвали йому не вручено.

Прокурор ОСОБА_3 заперечував проти задоволення заяви про відвід судді ОСОБА_7 ..

Вислухавши думку осіб, які беруть участь у кримінальному провадженні, суд прийшов до таких висновків.

Згідно зі ст. 80 КПК України відвід повинен бути вмотивованим.

Статтею 75 КПК України передбачено обставини, що виключають участь слідчого судді, судді або присяжного в кримінальному провадженні, а саме: слідчий суддя, суддя або присяжний не може брати участь у кримінальному провадженні якщо він є заявником, потерпілим, цивільним позивачем, цивільним відповідачем, близьким родичем чи членом сім"ї слідчого, прокурора, підозрюваного, обвинуваченого, заявника, потерпілого, цивільного позивача, цивільного відповідача; якщо він брав участь у цьому провадженні як свідок, експерт, спеціаліст, перекладач, слідчий, прокурор, захисник або представник; якщо він особисто, його близькі родичі чи члени його сім"ї заінтересовані в результатах провадження; за наявності інших обставин, які викликають сумнів у його неупередженості; у випадку порушення встановленого частиною третьою статті 35 цього Кодексу порядку визначення слідчого судді, судді для розгляду справи. У складі суду, що здійснює судове провадження, не можуть бути особи, які є родичами між собою.

Законом України "Про ратифікацію Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року, Першого протоколу та протоколів 2,4,7 та 11 до Конвенції" (п.1) визнано обов`язковою юрисдикцію Європейського суду з прав людини в усіх питаннях, що стосуються тлумачення і застосування Конвенції у 1997 році.

При оцінці безсторонності суду слід розмежовувати суб`єктивний та об`єктивний аспект. Щодо суб`єктивної складової даного поняття, то у справі "Хаушильд проти Данії" зазначається, що ЄСПЛ потрібні докази фактичної наявності упередженості судді для відсторонення його від справи. Причому суддя вважається безстороннім, якщо тільки не з`являються докази протилежного. Таким чином, існує презумпція неупередженості судді, а якщо з`являються сумніви щодо цього, то для його відводу в ході об`єктивної перевірки має бути встановлена наявність певної особистої заінтересованості судді, певних його прихильностей, уподобань стосовно однієї зі сторін у справі. При цьому враховується думка сторін, однак вирішальними є результати об`єктивної перевірки.

Таким чином, і діючий КПК України і позиція Європейського суду з прав людини встановлюють обов`язковість доведення необ`єктивності чи упередженості судді при вирішенні питання про відвід.

Діюче законодавство не дає права судді, який розглядає заяву про відвід судді, припускати, що мотиви, які зазначає обвинувачений ОСОБА_4 у своїй заяві про відвід, можуть свідчити про наявні обставини, що викликають сумнів у її неупередженості та об`єктивності.

Доказів необ`єктивності та упередженості судді ОСОБА_7 , а саме об`єктивного та суб`єктивного його критеріїв з позиції, викладеній в рішеннях ЄСПЛ обвинуваченим ОСОБА_4 суду не надано.

Враховуючи викладене у суду відсутні законні підстави для задоволення даної заяви.

Керуючись ст.ст.75,80,81,372 КПК України, суд,-

ухвалив:
У задоволенні заяви обвинуваченого ОСОБА_4 про відвід судді ОСОБА_7 , яка здійснює розгляд кримінального провадження №1-кп/443/53/16, справа №443/518/16-к за його обвинуваченням у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.190 КК України - відмовити.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Заперечення проти ухвали можуть бути включені до апеляційної скарги на судове рішення, передбачене ч.1 ст.392 КПК України.

Суддя _______________________________

19 травня 2016 року