АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 184/33/16-к Суддя 1 інстанції ОСОБА_1
Номер провадження 11-кп/774/167/К/16 Суддя-доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
24 березня 2016р. м.Кривий Ріг
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справах апеляційного суду Дніпропетровської області у складі:
головуючого судді ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
секретар ОСОБА_5

розглянула у відкритому судовому засіданні у м.Кривому Розі кримінальне провадження, відносно:
ОСОБА_6 ,
ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки м.Дзержинська
Донецької області, яка мешкала за адресою:
АДРЕСА_1 ,
раніше судима:
27.07.2010р. Дзержинським міським судом
Донецької області за ч.2 ст.121 КК України до
докарання у виді позбавлення волі строком
на 7р.,
19.10.2010р. ухвалою Апеляційного суду
Донецької області, вирок суду першої інстанції
від 27.07.2010р. залишено без змін,
16.07.2014р., ухвалою Іллічівського районного суду
м.Мариуполя замінено невідбуту частину покарання
у виді позбавлення волі, більш м`яким покаранням
у виді обмеження волі та переведено для подальшого
відбування покарання із виправної колонії в місця
обмеження волі строком на 4р. 18дн.,
зараховано час слідування під вартою до виправного
центру за правилами ст.72 КК України,

за апеляційною скаргою засудженої ОСОБА_6 , на ухвалу Орджонікідзевського міського суду Дніпропетровської області від 22 січня 2016р.
22 січня 2016р., Орджонікідзевський міський суд Дніпропетровської області, частково задовольнив клопотання засудженої ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, зарахувавши їй строк попереднього ув`язнення, з 7 травня 2008р. по 8 травня 2008р., згідно вимог ч.5 ст.72 КК України.

Учасники судового провадження:
прокурор ОСОБА_7
засуджена ОСОБА_6
захисник ОСОБА_8
представник ОВЦ №79 ОСОБА_9

В С Т А Н О В И Л А:
В апеляційній скарзі і доповненні до неї, засуджена ОСОБА_6 , просить скасувати ухвалу суду першої інстанції та ухвалити нову ухвалу, якою зарахувати їй у строк відбування покарання, призначеного 27.07.2010р. вироком Дзержинського міського суду Донецької області за ч.2 ст.121 КК України у виді позбавлення волі строком на 7р., строк попереднього ув`язнення в який входить період її перебування в слідчих ізоляторах м.Артемівська, м.Донецька, м.Дніпропетровська та м.Запоріжжя, а також час слідування з Приазовської виправної колонії №107 до Орджонікідзевського виправного центру №79 Дніпропетровської області, після ухвалення 16.07.2014р. рішення Іллічівським районним судом м.Маріуполя про заміну не відбутої частини покарання у виді позбавлення волі, більш м`яким покаранням, у виді обмеження волі, виходячи з положень ч.5 ст.72 КК України.
Просить зарахувати в строк відбування покарання - 488 днів попереднього ув`язнення.
Суд першої інстанції, розглянувши клопотання засудженої, вказав в ухвалі, що засуджена знаходилася під вартою з 7 по 8 травня 2008р., тому цей строк попереднього ув`язнення підлягає зарахуванню у строк покарання, згідно з вимогами ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VІІІ від 26.11.2015р.
Засуджена, обґрунтовуючи апеляційну скаргу, просить скасувати ухвалу суду першої інстанції та ухвалити нову ухвалу, якою зарахувати їй у строк покарання, строк попереднього ув`язнення у який, на її думку, входить строк: з 01.12.2010р. по 06.02.2010р. - строк перебування в слідчих ізоляторах м.Артемівська та м.Донецька з моменту її затримання до прибуття в Приазовську виправну колонію №107, який становить 67 днів; з 16.07.2014р. по 26.10.2014р. - строк перебування її в місцях позбавлення волі після постановлення, 16.07.2014р. рішення Іллічівським районним судом м.Маріуполя про заміну невідбутої частини покарання у виді позбавлення волі, більш м`яким покаранням, у виді обмеження волі, тобто по день відбуття з Приазовської виправної колонії №107, який становить 103 дні, та з 27.10.2014р. по 05.12.2014р. - час слідування з Приазовської виправної колонії до Орджонікідзевського виправного центру №79 Дніпропетровської області, під час якого, вона перебувала у слідчих ізоляторах м.Дніпропетровська і м.Запоріжжя, який становить 37 днів.
Час знаходження засудженої у слідчих ізоляторах вона просить перерахувати з розрахунку, один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а час слідування з Приазовської виправної колонії №107 до Орджонікідзевського виправного центру №79 Дніпропетровської області, перерахувати у співвідношенні, один день позбавлення волі за чотири дні обмеження волі.
Засуджена ОСОБА_6 , в судовому засіданні апеляційної інстанції, повністю підтримала свою апеляційну скаргу, просила її задовольнити, скасувати ухвалу суду першої інстанції, ухвалити нову ухвалу, якою зарахувати їй у строк покарання, строк попереднього ув`язнення, який становить 488 днів.
Захисник ОСОБА_8 , в судовому засіданні апеляційної інстанції, підтримала апеляційну скаргу засудженої, просила її задовольнити і зарахувати ОСОБА_6 у строк відбування покарання, визначений нею строк попереднього ув`язнення, згідно з вимогами ч.5 ст.72 КК України (в редакції закону 2015р.)
Прокурор, який брав участь у апеляційному розгляді, в судовому засіданні апеляційної інстанції, заперечував проти задоволення апеляційної скарги засудженої ОСОБА_6 , просив рішення суду першої інстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу, без задоволення.
Представник Орджонікідзевського виправного центру №79 Дніпропетровської області, в судовому засіданні апеляційного суду, заперечував проти задоволення апеляційної скарги ОСОБА_6 , вважає рішення суду першої інстанції законним і обґрунтованим, просив залишити його без змін.
Заслухавши суддю-доповідача, думку учасників кримінального провадження, перевіривши матеріали кримінального провадження, прослухавши технічний запис судового засідання в порядку підготовки справи до апеляційного розгляду, та обговоривши наведені в апеляційній скарзі доводи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженої ОСОБА_6 не може бути задоволена, з наступних підстав.
Згідно з вимогами ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Колегія суддів вважає доводи засудженої про незаконність ухвали суду першої інстанції необгрунтованими, такими, що не підлягають задоволенню.
Вивчивши матеріали справи, колегія суддів встановила, що засуджена ОСОБА_6 , 11.01.2016року, звернулася до Орджонікідзевського міського суду Дніпропетровської області з заявою про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання згідно вимогам ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VІІІ від 26.11.2015р.
З матеріалів провадження і особової справи №207-3-14, колегія суддів встановила, що ОСОБА_6 , 27.07.2010р. засуджена вироком Дзержинського міського суду Донецької області за ч.2 ст.121 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 7р. (ар.пр.10-11, особ. спр. ар.1-2).
В резолютивній частині вироку, у відповідності з вимогами кримінально-процесуального закону (1960р.), Дзержинський міський суд Донецької області зазначив рішення про залік попереднього ув`язнення, вказавши про необхідність зарахування засудженій у строк покарання, час її перебування під вартою, з 7 травня 2008р. по 8 травня 2008р., а також рішення про запобіжний захід, згідно якому, міра запобіжного заходу засудженій ОСОБА_6 , у вигляді підписки про невиїзд, залишена без змін до набрання вироком законної сили (ар.пр.11).
19 жовтня 2010р., вирок Дзержинського міського суду Донецької області від 27.07.2010р., відносно ОСОБА_6 , за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_10 , переглянуто в апеляційному і касаційному порядку, і залишено без змін (ар.пр.12-13, особ. спр. ар.4-5, 20-21).
Вирок Дзержинського міського суду Донецької області від 27.07.2010р., відносно ОСОБА_6 , відповідно до ст.401 КПК України (в редакції 1960р.), набрав законної сили після розгляду справи апеляційною інстанцією, тобто, 19 жовтня 2010р., що також підтверджено і розпорядженням про виконання вироку (ар.пр.9, особ. спр. ар.3).
2 грудня 2010р. засуджену ОСОБА_6 затримано в порядку виконання вироку, що підтверджено протоколом затримання особи (ар.пр.7-8, особ. спр. ар.6-8).
Згідно ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення, є запобіжним заходом, який застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Строк попереднього ув`язнення починається з дня затримання особи і поміщення її до установи для попереднього ув`язнення і закінчується днем набрання обвинувальним вироком, щодо цієї особи, законної сили.
З огляду на зазначене, у строк попереднього ув`язнення термін слідування під вартою засудженої особи із слідчого ізолятора до установи виконання покарань, тобто термін від дати набрання обвинувальним вироком законної сили до дати прибуття до місця відбуття покарання, зарахуванню не підлягає.
Суд першої інстанції встановив, і слушно зазначив в ухвалі, що запобіжним заходом щодо ОСОБА_6 була обрана підписка про невиїзд, до її затримання - 02.12.2010р. в порядку виконання вироку, який набрав законної сили, вона не перебувала під вартою, окрім одного дня, з 7 по 8 травня 2008р. період коли засуджена знаходилася під вартою у кримінальному провадженні за обвинуваченням за ч.2 ст.121 КК України.
Закон України №838-VІІІ від 26.11.2015р. «Про внесення змін до ч.5 ст.72 КК України», який набрав чинності, 24.12.2015р., встановлює зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, яке проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Тобто зазначений Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання у виді позбавлення волі не відбуте повністю.
Згідно абзацу 5 ч.5 ст.72 КК України, зазначеного закону, у строк попереднього ув`язнення включається строк:
- затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;
- затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;
- тримання особи під вартою, як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;
- перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;
- перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Перебування у слідчих ізоляторах міст Артемівська, Донецька, Дніпропетровська та Запоріжжя, а також час слідування з Приазовської виправної колонії №107 до Орджонікідзевського виправного центру №79 Дніпропетровської області після ухвалення, 16.07.2014р. рішення Іллічівським районним судом м.Маріуполя про заміну не відбутої частини покарання у виді позбавлення волі, більш м`яким покаранням, у виді обмеження волі, засудженою ОСОБА_6 , виходячи з положень ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», абзацу 5 ч.5 ст.72 КК України (в редакції закону №838-VІІІ від 26.11.2015р.) не входять у строк попереднього ув`язнення, і тому не можуть бути перераховані, про що просить засуджена.
Крім того, згідно ухвали Іллічівського районного суду м.Маріуполя від 16.07.2014р., про заміну невідбутого строку покарання у виді позбавлення волі на більш м`яке покарання у виді обмеження волі, час слідування під вартою ОСОБА_6 до виправного центру був зарахований їй за правилами ст.72 КК України у строк покарання (ар.пр.14, особ. спр. ар.23).
З огляду на зазначене, колегія суддів вважає рішення суду першої інстанції відносно ОСОБА_6 законним і обґрунтованим і не знаходить підстав для його скасування, як того просить засуджена.
Керуючись ст.ст.405, 407, 419, 537, 539 КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:
Апеляційну скаргу засудженої ОСОБА_6 , залишити без задоволення, а ухвалу Орджонікідзевського районного суду Дніпропетровської області від 22 січня 2016р., якою частково задоволено клопотання засудженої ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, і у строк покарання, згідно вимог ч.5 ст.72 КК України, зараховано строк попереднього ув`язнення, з 7 травня 2008р. по 8 травня 2008р. - без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і оскарженню не підлягає.
Судді Апеляційного суду
Дніпропетровської області
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_11