Апеляційний суд Кіровоградської області
№ провадження 11-кп/781/838/16 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія 185 (81, 86-1, 140) Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
21.09.2016 м. Кропивницький

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Кіровоградської області у складі:

головуючого - судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

із секретарем ОСОБА_5

розглянула у відкритому судовому засіданні у м. Кропивницькому в режимі відеоконференції апеляцію прокурора на ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 19 серпня 2016 року, якою засудженому

ОСОБА_6 ,

ІНФОРМАЦІЯ_1

задоволено клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування відповідно до ч.5 ст.72 КК України в строк відбування покарання в строк попереднього ув`язнення.

за участю сторін кримінального провадження:
прокурора ОСОБА_7

засудженого ОСОБА_6

ВСТАНОВИЛА:
Засуджений ОСОБА_6 звернувся до суду першої інстанції з клопотанням, в якому просив зарахувати в строк відбуття покарання термін попереднього ув`язнення, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвалою Ленінського районного суду м. Кіровограда від 19 серпня 2016 року клопотання засудженого ОСОБА_6 задоволено. Відповідно до ч.5 ст.72 КК України зараховано в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 01.04.2016 року по 24.05.2016 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В обґрунтування прийнятого рішення суд першої інстанції зазначив, що ОСОБА_6 затримано 01.04.2016 року. Ухвалою Голованівського районного суду Кіровоградської області від 01.04.2016 року останньому обрано запобіжний захід у виді тримання під вартою. Вироком згаданого суду від 25.04.2016 року ОСОБА_6 засуджено за ч.3 ст.185, ст.71 КК України до 3 років 3 місяців позбавлення волі. Запобіжний захід залишено тримання під вартою. Строк відбування покарання рахувати з 01.04.2016 року. Тобто, засуджений перебував під вартою з 01.04.2016 року по 24.05.2016 рік, по день набрання вироком законної сили.

В апеляції прокурор просить скасувати ухвалу суду першої інстанції та призначити новий розгляд у суді першої інстанції. Своє вимоги мотивує тим, що ухвала районного суду підлягає скасуванню через істотні порушення вимог кримінального процесуального закону. Так, ОСОБА_6 засуджено вироком Голованівського районного суду Кіровоградської області від 25.04.2016 року за ч.3 ст.185 КК України. Застосування Закону України «Про внесення змін до КК України щодо порядку удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення» від 26.11.2015 р. щодо осіб стосовно яких вже ухвалено вирок регулюється лише розділом ІІ вказаного закону, зокрема ст.2 «Прикінцеві положення», в якій зазначено, що закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю. Тобто, на день ухвалення вироку щодо ОСОБА_6 згаданий закон вже набрав чинності. Зокрема вказує, що застосування ч.5 ст.72 КК України повинно здійснюватись в межах того самого кримінального провадження у межах якого ухвалено вирок. Вважає, що вказане порушення можливо усунути лише шляхом апеляційного оскарження вироку Голованівського районного суду Кіровоградської області від 25.06.2016 року у порядку визначеному КПК України або у порядку п.14 ч.1 ст.537 КПК України згідно якого під час виконання вироків суд, визначений ч.2 ст.539 КПК України має право вирішувати питання про інші що виникають при виконанні вироку. При цьому згадане клопотання має розглядати суд, який ухвалив вирок, в межах територіальної юрисдикції.

Крім того зазначає, що згідно ухвали районного суду вона постановлена в м. Кіровограді хоча фактично Ленінський районний суд знаходиться у м. Кропивницькому.

Заслухавши доповідача, прокурора, який не підтримав доводи поданої апеляційної скарги та просив їх залишити без задоволення, засудженого ОСОБА_6 , який заперечив щодо апеляції прокурора, дослідивши матеріали клопотання, зваживши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що вона задоволенню не підлягає з таких підстав.

Відповідно до закону України «Про внесення змін до кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року та частини 5 ст.72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

При цьому у строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Як вбачається з матеріалів клопотання ОСОБА_6 затримано 01.04.2016 року.

Ухвалою Голованівського районного суду Кіровоградської області від 01.04.2016 року останньому обрано запобіжний захід у виді тримання під вартою.

Вироком згаданого суду від 25.04.2016 року ОСОБА_6 засуджено за ч.3 ст.185, ст.71 КК України до 3 років 3 місяців позбавлення волі. Запобіжний захід залишено тримання під вартою. Строк відбування покарання зазначено рахувати з 01.04.2016 року. Тобто, з 01.04.2016 року по 24.05.2016 року по день набрання вироком законної сили засуджений перебував під вартою.

Ухвалою Ленінського районного суду м. Кіровограда від 19 серпня 2016 року зазначене вище клопотання засудженого ОСОБА_6 задоволено. Відповідно до ч.5 ст.72 КК України зараховано в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 01.04.2016 року по 24.05.2016 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Апеляційні доводи прокурора щодо згадане недоліки необхідно усунути шляхом апеляційного оскарження вироку згаданого районного суду, колегія судді вважає безпідставними, оскільки відповідно до вимог кримінального процесуального законодавства України розгляд клопотання про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання проводиться за клопотання (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів, відповідно до вимог ст.ст. 537, 539 КК України, що і було дотримано судом першої інстанції.

Твердження апелянта, що згадане клопотання засудженого має розглядати суд, який ухвалив вирок, тобто в межах територіальної юрисдикції, колегія суддів вважає необгрутованими.

Зокрема, як вбачається з матеріалів клопотання засуджений ОСОБА_6 відбуває покарання призначене вироком Голованівського районного суду Кіровоградської області від 25.04.2016 року у вигляді позбавлення волі в Кіровоградській виправній колонії №6 в Кіровоградській області, яка знаходиться на території Ленінського районного суду м. Кіровограда, тобто засудженим подано клопотання до належного суду.
За загальними правилами встановленими ч.2 ст.539 КПК України клопотання (подання) про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок - у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктами 10 (у частині клопотання про заміну покарання відповідно до частини третьої статті 57, частини першої статті 58, частини першої статті 62 Кримінального Кодексу України), 11, 13 частини першої статті 537 цього Кодексу.
Виходячи із засад законності та застосовуючи аналогію кримінального процесуального закону, в питанні підсудності клопотань за ч.5 ст. 72 КК України необхідно виходити з того, що заявлені на підставі вищевказаної норми закону України про кримінальну відповідальність клопотання порушують питання про фактичне скорочення терміну призначеного судом покарання, що дає підстави вважати пом`якшенням покарання, а оскільки відповідно до п.13 ч.1 ст. 537 КПК України вирішення судом в порядку частини третьої статті 74 КК України питань про пом`якшення покарання із застосуванням ст.72 КК України відповідно до п.2 ч.2 ст.539 КПК України віднесено до компетенції місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, то і клопотання в порядку вимог ч.5 ст.72 КК України щодо особи, яка відбуває призначене їй покарання, має розглядатися за такою ж територіальною підсудністю.
Апеляційні доводи прокурора, щодо постановлення оскаржуваної ухвали в м. Кіровограді хоча фактично Ленінський районний суд, який розглядав згадане клопотання засудженого, знаходиться у м. Кропивницькому, колегія суддів вважає обґрунтованим, проте згадане порушення не є суттєвим і не може слугувати підставою для скасування ухвали районного суду.

Істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, що тягнуть за собою безумовне скасування судового рішення, судом не встановлено.

Враховуючи викладене, підстав для задоволення апеляційної скарги прокурора та скасування ухвали Ленінського районного суду м. Кіровограда від 19 серпня 2016 року, стосовно задоволення клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування відповідно до ч.5 ст.72 КК України в строк відбування покарання в строк попереднього ув`язнення, колегія суддів не вбачає.

Керуючись ст.ст. 376 ч.2, 404, 405, 407, 419, 537, 539 КПК України, колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу прокурора залишити без задоволення.

Увалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 19 серпня 2016 року, якою задоволено клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування відповідно до ч.5 ст.72 КК України в строк відбування покарання в строк попереднього ув`язнення без змін.

Ухвала є остаточною та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4