АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Єдиний унікальний номер справи: 647/121/16-к
Провадження № 11кп/791/484/16 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Категорія: ч.2 ст.185 КК України Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
12 травня 2016 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Херсонської області в складі :
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю прокурора ОСОБА_5 ,
обвинуваченого ОСОБА_6
його захисника адвоката ОСОБА_7 ,
з секретарем ОСОБА_8 ,
-обвинуваченого у скоєнні кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст.15 ч.3 ст.185, ч.2 ст.185 КК України,-
в с т а н о в и л а :
цим вироком ОСОБА_6 визнаний винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст.15 ч.3 ст.185, ч.2 ст.185 КК України, та йому призначено покарання за ч.3 ст.15, ч.3 ст.185 КК України у вигляді позбавлення волі строком на три роки; за ч.2 ст. 185 КК України у вигляді позбавлення волі строком на три роки один місяць. На підставі ст.70 КК України покарання призначено за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, визначивши до відбуття покарання - три роки один місяць позбавлення волі. На підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків шляхом приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком Бериславського районного суду від 06.10.2011, остаточно призначено покарання у вигляді позбавлення волі строком на п`ять років п`ять місяців з відбуванням покарання в кримінально - виконавчої установи закритого типу.
Запобіжний захід обвинуваченому ОСОБА_6 тримання під вартою залишено до вступу вироку в законну силу.
Строк відбування покарання постановлено рахувати з дня його затримання, з 11.01.2016.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України обвинуваченому ОСОБА_6 зараховано у строк відбування покарання, період його попереднього ув`язнення з 11.01.2016. із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Вирішено питання щодо речових доказів.
Вироком суду ОСОБА_6 визнаний винним і засуджений за те, що він, діючи повторно, 26.11.2015, близько 02:00 години, перебуваючи в с.Шляхове Бериславського району, переслідуючи злочинний умисел на заволодіння чужим майном, з корисливих спонукань, таємно, шляхом вільного доступу, знаходячись в приміщенні будинку АДРЕСА_2 із жіночої сумочки, що належить гр. ОСОБА_10 викрав гроші в розмірі 7820 грн., чим спричинив потерпілій ОСОБА_10 матеріальні збитки на зазначену суму.

Він же повторно, 28.12.2015, близько 19:00 години, перебуваючи в с.Шляхове Бериславського району, знаходячись в приміщенні будинку АДРЕСА_3 , який належить гр. ОСОБА_11 , переслідуючи злочинний умисел на заволодіння чужим майном, з корисливих спонукань, таємно, шляхом вільного доступу із кам`яної печі викрав чавунну плиту, вартістю 160 грн., чим спричинив потерпілій ОСОБА_11 майнову шкоду на зазначену суму.

Він же повторно, 29.12.2015, близько17:00 годин, перебуваючи в с.Шляхове Бериславського району за попередньою змовою з невстановленою в ході досудового розслідування особою, переслідуючи злочинний умисел на заволодіння чужим майном, з корисливих спонукань, таємно, шляхом розбиття віконного скла, проникли до приміщення будинку АДРЕСА_4 , що належить гр. ОСОБА_12 , звідки намагалися викрасти одне відро ущільнювача поверхонь « КНАФ», вагою 6 кг., яке не має матеріальної цінності, оскільки термін придатності скінчився, вимикача світла, вартістю 65грн., 2 рулони склотканевої штукатурної сітки, розмір комірки 5мм на 5мм, вартістю 1100 грн. за 1 рулон на загальну суму 2200грн., 4 рулони склотканевих шпалер « ОСКАР», розміром 1м. на 25 см., вартістю 200 грн. за рулон на загальну суму 800 грн., 1 відро акрилової фарби «Фаворит» вагою 6кг., яка не має матеріальної цінності, оскільки термін придатності скінчився, 1 відро акрилової фарби «Фаворит» вагою 15 кг., яка не має матеріальної цінності, оскільки термін придатності скінчився на загальну суму 3065 грн., після чого вищезазначене викрадене майно намагалися перенести через паркан за територію подвір`я, але не вчинили всіх дій, які вважали необхідними для доведення злочину до кінця з причин, що не залежали від їх волі, так як помітивши поліцейський автомобіль з місця пригоди зникли.

Він же повторно, 10.01.2016, близько 18:00 годин, перебуваючи в с.Шляхове Бериславського району за попередньою змовою з невстановленою в ході досудового розслідування особою, переслідуючи злочинний умисел на заволодіння чужим майном з корисливих спонукань, таємно, шляхом вільного доступу із подвір`я будинку АДРЕСА_5 , належного гр. ОСОБА_13 , викрав металеві одностворчаті ворота розміром 1.90 на 1.54м., товщиною 2мм., вартістю 1550грн., чим спричинив потерпілій ОСОБА_13 матеріальний збиток на зазначену суму.

В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_6 не погоджується з оскаржуваним вироком в частині призначення покарання, просить пом`якшити призначене йому покарання, яке вважає занадто суворим ,також вважає, що суд неправильно призначив йому остаточне покарання .

Перший заступник прокурора Херсонської області ОСОБА_9 в апеляційній скарзі, не заперечуючи правильність кваліфікації дій обвинуваченого, вважає, що вирок суду першої інстанції підлягає зміні в зв`язку з неправильним застосуванням закону про кримінальну відповідальність, а саме, ст.ст.71, 81 КК України.
Зазначає, що суд першої інстанції, встановивши, що нові злочини за оскаржуваним вироком ОСОБА_6 вчинив після постановлення вироку Бериславського районного суду Херсонської області від 06.10.2011, з урахуванням постанови Харцизького міжрайонного суду м.Харцизьк від 07.05.2015 щодо виконанням цього вироку, та вироку Бериславського районного суду Херсонської області від 11.01.2016, зобов`язаний був призначити йому остаточне покарання за правилами ст.ст. 71,81 КК України, зазначивши у вироку про повне або часткове приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком , але не зробив цього, що призвело по неправильного визначення остаточного покарання .

Просить вирок змінити в частині призначеного покарання, вважати ОСОБА_6 засудженим за ч.3 ст.15, ч.3 ст.185 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі строком на 3 роки; за ч.2 ст.185 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі строком на 3 роки 1 місяць. Відповідно до ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, визначити до відбуття 3 роки 1 місяць позбавлення волі. На підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком Бериславського районного суду Херсонської області від 06.10.2011, остаточно вважати засудженим до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки 3 місяці. В решті вирок суду залишити без змін.
Іншими учасниками судового розгляду вирок суду не оскаржується.

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора, який підтримав вимоги, викладені в апеляційній скарзі заступника прокурора Херсонської області, та вимоги ОСОБА_6 в тій частині , яка не суперечить апеляційним вимогам прокурора, обвинуваченого ОСОБА_6 та його захисника, які підтримали вимоги, викладені в апеляційних скаргах обох апелянтів, просили їх задовольнити, в дебатах сторони залишились на своїх позиціях, в останньому слові обвинувачений просив змінити оскаржуваний вирок та пом`якшити призначене йому покарання, розглянувши матеріали кримінального провадження, перевіривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів приходить до наступного.

Відповідно вироку суду злочинні дії обвинуваченого ОСОБА_6 кваліфіковані як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинена повторно за попередньою змовою групи осіб, тобто за ч.2 ст. 185 КК України, та як незакінчений замах на таємне викрадення чужого майна вчинене повторно за попередньою змовою групи осіб, поєднана з проникненням у житло, тобто за ч.3 ст. 15 ч.3 ст.185 КК України. Зазначена кваліфікація апелянтами не оскаржується.

Кримінальне провадження було розглянуто судом першої інстанції за правилами ст.349 КК України, оскільки обвинувачений визнав свою вину в повному об`ємі та ніхто з учасників не оспорював фактичні обставини по справі.

Покарання ОСОБА_6 призначено відповідно до вимог ст.ст.50, 65 КК України. Проте, при призначенні остаточного покарання за правилами ст.71 КК України суд допустився помилки.

Відповідно до вимог ч.1 ст.71 КК України, при сукупності вироків суд призначає покарання шляхом повного або часткового приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, 06.10.2011 вироком Бериславського районного суду Херсонської області ОСОБА_6 засуджено за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ч.1 ст.289, 70 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі строком на п`ять років, та 07.05.2015 на підставі ст.81 КК України постановою Харцизького міжрайонного суду м.Харцизьк ОСОБА_6 звільнено умовно-достроково від покарання на строк 1 рік 3 місяці 11 днів. Ухвалою Бериславського районного суду Херсонської області від 11.01.2016 його направлено для подальшого відбування покарання, призначеного за вироком суду від 06.10.2011, на строк, що залишився 1 рік 3 місяці 11 днів.
Злочини за даним вироком ОСОБА_6 скоїв протягом зазначеного строку, тобто після постановлення попереднього вироку Бериславського районного суду Херсонської області від 06.10.2011.

Невідбутою ОСОБА_6 частиною покарання за вироком Бериславського районного суду Херсонської області від 06.10.2011 є покарання 1 рік 3 місяці 11 днів позбавлення волі, від відбування якого він був звільнений умовно-достроково.

Суд першої інстанції, ухвалюючи вирок, при призначенні остаточного покарання ОСОБА_6 у виді позбавлення волі строком на 5 років 5 місяців, невірно застосував норми ст.71 КК України, а саме, принцип складання покарання та допустився помилки, оскільки не зазначив в резолютивній частині вироку про повне або часткове приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком, якою є частина покарання , від відбування якої особу звільнено умовно- достроково.

Зазначені обставини тягнуть за собою зміну вироку суду першої інстанції на підставі п.4 ч.1 ст. 409 КПК України в частині призначення покарання, оскільки не погіршують становище обвинуваченого.

На думку колегії суддів, доцільно застосувати при призначенні остаточного покарання обвинуваченому саме принцип часткового складання покарань, на чому наполягають і апелянти, та на підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком Бериславського районного суду Херсонської області від 06.10.2011, остаточно призначити покарання ОСОБА_6 у виді позбавлення волі строком на 3 роки 3 місяціз поміщенням його до кримінально-виконавчої установи закритого типу.

За таких обставин апеляційні доводи прокурора та обвинуваченого ОСОБА_6 щодо зміни вироку суду першої інстанції щодо ОСОБА_6 у зв`язку з неправильним застосуванням судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність є слушними та підлягають задоволенню. Апеляційні вимоги ОСОБА_6 про пом`якшення призначеного йому покарання внаслідок суворості є необґрунтованими та не підлягають задоволенню.

Керуючись ст.ст.404, 405, 407, п.4 ч.1 ст. 409, 418 КПК України, колегія суддів,
П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу першого заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_9 задовольнити.

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_6 задовольнити частково.

Вирок Бериславського районного суду Херсонської області від 10 березня 2016 року щодо ОСОБА_6 змінити.

Вважати ОСОБА_6 засудженим за ч.3 ст.15, ч.3 ст.185 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі строком на 3 роки;

- за ч.2 ст.185 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі строком на 3 роки 1 місяць.

Відповідно до ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, визначити до відбуття 3 роки 1 місяць позбавлення волі.

На підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком Бериславського районного суду Херсонської області від 06.10.2011, остаточно вважати ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженим до покарання у виді позбавлення волі строком на 3(три) роки 3(три) місяціз поміщенням його до кримінально-виконавчої установи закритого типу.

Строк відбування покарання засудженому ОСОБА_6 рахувати з дня його затримання - 11.01.2016.

На підставі ч.5 ст. 72 КК України зарахувати засудженому ОСОБА_6 у строк відбування покарання період його попереднього ув`язнення з 11.01.2016 по 12.05.2016 із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В решті частини цей же вирок залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Вищого Спеціалізованого Суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її оголошення, а засудженим, яким тримається під вартою в той-же строк з моменту вручення йому копії ухвали.

Головуючий (підпис) ОСОБА_2

Судді: (підписи) ОСОБА_3 , ОСОБА_4

З оригіналом згідно.

Суддя ОСОБА_2