Дата документу Справа № 336/1908/15-к
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/778/288/16
Єдиний унікальний № 336/1908/15-к Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Категорія ч. 3 ст. 185 КК України Доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2
В И Р О К
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
17 лютого 2016 року м. Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Запорізької області у складі:
головуючого - судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,
за участю прокурора ОСОБА_6 ,
захисника адвоката ОСОБА_7 ,
обвинуваченого ОСОБА_8 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні, в апеляційному порядку, матеріали кримінальних проваджень, внесених до ЄРДР за № 0000140, № 0000513, № 0000274, № 0000917, № 0000910, № 0000552, № 0001136, за апеляційними скаргами заступників прокурора Запорізької області ОСОБА_9 і ОСОБА_10 та обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Шевченківського районного суду м. Запоріжжя від 13 листопада 2015 року,

ВСТАНОВИЛА:
цим вироком ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Духовського Пограничного району Приморського краю РФ, громадянина України, з середньою спеціальною освітою, не одруженого, який має неповнолітню дитину 2009 року народження, не працевлаштованого, який проживав та зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:

- 17.11.2003 р. Шевченківським районним судом м. Запоріжжя за ч. 2, ч. 3 ст. 185, ст. 70 КК України до 3 років позбавлення волі;

- 27.07.2006 р. Шевченківським районним судом м. Запоріжжя за ч. 1 ст. 263 КК України до 2 років позбавлення волі;

- 13.01.2009 р. Василівським районним судом Запорізької області за ч. 3 ст. 185 КК України до 4 років позбавлення волі з іспитовим строком на 3 роки;

- 13.02.2012 р. Шевченківським районним судом м. Запоріжжя за ч. 2, ч. 3 ст. 185, ст. ст. 70, 71 КК України до 4 років 1 місяця позбавлення волі, звільнений умовно-достроково на невідбутий строк 1 рік 1 місяць 12 днів;

- 23.02.2015 р. Шевченківським районним судом м. Запоріжжя за ч. 3 ст. 185, ст. 71 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі;

визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК України і йому призначено покарання: за ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 185 КК України у вигляді 2 років позбавлення волі; за ч. 2 ст. 185 КК України у вигляді 2 років 7 місяців позбавлення волі; за ч. 3 ст. 185 КК України у вигляді 3 років позбавлення волі. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, за принципом часткового складання призначених покарань, призначено покарання у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі. Згідно до ч. 4 ст. 70 КК України, шляхом часткового складання покарань з урахуванням вироку Шевченківського районного суду м. Запоріжжя від 23.02.2015 року, призначено покарання у вигляді 3 років 7 місяців позбавлення волі. Відповідно до ч. 1 ст. 71 КК України до покарання, призначеного за даним вироком частково приєднана невідбута частина покарання за вироком Шевченківського районного суду м. Запоріжжя від 23.02.2015 року, і остаточно призначено покарання у вигляді 3 років 8 місяців позбавлення волі.

До набрання вироком законної сили запобіжний захід відносно обвинуваченого залишено у вигляді тримання під вартою. Строк відбування покарання ОСОБА_8 рахується з часу фактичного затримання, тобто з 23.03.2015 року.

Ухвалено стягнути з ОСОБА_8 в дохід держави витрати на проведення експертиз в кримінальному провадженні в сумі 2 390, 24 грн.

Вирішена доля речових доказів.

Згідно зі змістом оскаржуваного судового рішення, 20 січня 2015 р. о 17 годині, ОСОБА_8 , знаходячись в магазині «Файно» по вул. Глазунова в м. Запоріжжі, повторно таємно викрав майно ОСОБА_11 на суму 3 259 грн.

06 лютого 2015 р. приблизно о 07 годині, він же, шляхом вільного доступу проник на територію домоволодіння АДРЕСА_2 , де повторно, таємно викрав належне ОСОБА_12 майно на загальну суму 1095 грн.

10 лютого 2015 р. о 23 годині, він же, знаходячись біля будинку № 185 по вул. Республіканській в м. Запоріжжі, повторно таємно викрав майно МКП «Основаніє» на суму 506, 67 грн.

11 лютого 2015 р. о 02 годині, він же, знаходячись біля будинку № 25-а по вул. Компресорній в м. Запоріжжі, повторно таємно викрав з автомобіля «ВАЗ 2104» д.н. НОМЕР_1 майно, що належить ОСОБА_13 на суму 400 грн.

13 лютого 2015 р. приблизно о 17 годині 30 хвилин, він же, знаходячись у торговому залі ТОВ «Економ Плюс» по вул. Цитрусовій, 4 в м. Запоріжжі, повторно таємно намагався викрасти майно товариства на суму 230, 3 грн., але був затриманий на місці охороною магазину.

16 лютого 2015 р. приблизно об 11 годині, він же, знаходячись на території ринку «Меркурій» по вул. Чарівній в м. Запоріжжі, повторно таємно викрав з правої кишені куртки ОСОБА_14 майно останнього на суму 399, 20 грн.

24 лютого 2015 р. приблизно о 12 годині, він же, знаходячись у торговому залі магазину № 110 «Сільпо» по пр. Леніна, 147 в м. Запоріжжі, повторно таємно намагався викрасти майно останнього на суму 362, 48 грн., але був затриманий працівниками охорони магазину.

26 лютого 2015 р. приблизно об 11 годині, він же, знаходячись в приміщенні торгового залу ТОВ «АТБ» по бул. Центральному в м. Запоріжжі, повторно таємно викрав майно товариства на суму 292, 24 грн.

04 березня 2015 р. приблизно о 17 годині 40 хвилин, він же, знаходячись у торгівельному залі ТК «Економ Плюс» на пр. Моторобудівників в м. Запоріжжі, повторно таємно намагався викрасти майно останнього на суму 197, 4 грн., але був затриманий на місці робітниками охорони.

12 березня 2015 р. приблизно о 15 годині 50 хвилин, він же, знаходячись у торговому залі магазину «Сільпо» ТОВ «Фоззі-Фуд», повторно таємно намагався викрасти майно товариства на суму 278, 34 грн., але був затриманий на місці працівниками охорони магазину.

17 березня 2015 р. о 23 годині, він же, з метою викрадення чужого майна, проник на територію домоволодіння АДРЕСА_3 , зірвавши замок, проник до сараю, звідки повторно таємно викрав майно ОСОБА_15 на суму 250 грн.

21 березня 2015 р. приблизно о 13 годині 10 хвилин, він же, знаходячись у приміщенні магазину «Економ Плюс» по вул. Авраменка в м. Запоріжжі, повторно таємно намагався викрасти майно на суму 284, 67 грн., але був затриманий на місці працівниками охорони магазину.

В апеляційних скаргах:
- заступник прокурора Запорізької області ОСОБА_9 посилається на незаконність вироку через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення і особі обвинуваченого внаслідок м`якості. При цьому зазначає, що ОСОБА_8 скоїв шість злочинів до попереднього вироку від 23.02.2015 року і шість після нього, а тому суд повинен був спочатку призначити останньому покарання за кримінальні правопорушення, скоєні до попереднього вироку з 20.01.2015 року по 16.02.2015 року, потім призначити покарання за правилами ч. 1 і ч. 4 ст. 70 КК України. Після цього призначити покарання за кримінальні правопорушення, скоєні з 24.02.2015 року по 21.03.2015 року, визначити покарання за сукупністю цих злочинів відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України, і після цього призначити остаточне покарання відповідно до ст. 71 КК України. Разом з тим, районний суд порушив зазначені вимоги закону і призначив ОСОБА_8 покарання за всі скоєні злочини разом: і за ті, що були вчинені ним до постановленого першого вироку, і за інші, вчинені після цього вироку, а потім призначив остаточне покарання, застосувавши одночасно і ч. 4 ст. 70 і ст. 71 КК України. Крім того, не в повній мірі врахував характер і ступінь суспільної небезпеки вчинених злочинів, що є злочинами середньої тяжкості і тяжкими, дані про особу обвинуваченого, що мають значення для призначеного необхідного і достатнього покарання, а саме, що ОСОБА_8 ніде не працює, раніше неодноразово був судимий, скоїв 12 крадіжок, у тому числі наступного дня після проголошення попереднього вироку, що свідчить про підвищену суспільну небезпеку обвинуваченого і його небажання ставати на шлях виправлення.
З огляду на вказане просить вирок суду першої інстанції скасувати та ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_8 призначити покарання: за ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України (за злочин, вчинений 13.02.2015 року) 1 рік позбавлення волі; за ч. 2 ст. 185 КК України (за злочини, вчинені до 23.02.2015 року) 3 роки позбавлення волі; за ч. 3 ст. 185 КК України (за злочин, вчинений 06.02.2015 року) 3 роки 6 місяців позбавлення волі; відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, за сукупністю злочинів призначити покарання у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі; на підставі ч. 4 ст. 70 КК України, з урахуванням вироку Шевченківського районного суду м. Запоріжжя від 23.02.2015 року, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити покарання у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі; за ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України (за злочини, вчинені після 23.02.2015 року) 2 роки позбавлення волі; за ч. 2 ст. 185 КК України (за злочин, вчинений 26.02.2015 року) 2 роки 6 місяців позбавлення волі; за ч. 3 ст. 185 КК України (за злочин, вчинений 17.03.2015 року) 3 роки 6 місяців позбавлення волі; відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, за сукупністю злочинів призначити покарання у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі; на підставі ст. 71 КК України частково приєднати невідбуту частину покарання за попереднім вироком та остаточно за сукупністю вироків призначити покарання у вигляді 4 років 6 місяців позбавлення волі;
- заступник прокурора Запорізької області ОСОБА_10 також вважає вирок суду першої інстанції незаконним через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінальних правопорушень і особі обвинуваченого.
Вказує, що районний суд при призначенні покарання ОСОБА_8 не дотримався вимог ст. ст. 70, 71 КК України та роз`яснень, викладених у п. 25 постанови Пленуму ВСУ № 7 «Про практику призначення судами кримінального покарання», оскільки не призначив останньому покарання окремо за злочини вчинені до постановлення попереднього вироку та за їх сукупністю, і окремо за злочини вчинені після постановлення цього вироку та за їх сукупністю. Крім того, не врахував, що ОСОБА_8 обвинувачувався у вчиненні 12 епізодів крадіжок та замахів на крадіжки чужого майна, 5 епізодів з яких вчинив через нетривалий проміжок часу після засудження попереднім вироком від 23.02.2015 року (епізод крадіжки майна ТОВ «АТБ Маркет» від 26.02.2015 року, вчинено через 3 дні після ухвалення вироку та ще 4 епізоди з 04 по 21 березня 2015 року), раніше був 5 раз судимий, судимості не погашені та не зняті у передбаченому законом порядку, будучи засудженим до реальної міри покарання продовжив вчиняти корисливі злочини, ніде не працює та не навчається, через що призначив останньому мінімальне або майже мінімальне покарання, передбачене санкцією статті, та, окрім цього, остаточно за сукупністю вироків, призначив покарання, яке лише на 2 місяця більше від покарання, призначеного за попереднім вироком від 23.02.2015 року. При цьому, безпідставно врахував, що ОСОБА_8 має на утриманні малолітню дитину та батька похилого віку, що спростовується тим, що останній офіційно ніде не працює та починаючи з 2003 року більше 7 років провів у місцях позбавлення волі. Крім того, наявність у обвинуваченого хвороби та непрацездатного батька на утриманні встановив виключно зі слів обвинуваченого, а висновок про утримання малолітньої дитини на підставі свідоцтва про народження.
На підставі викладеного, просить вирок суду першої інстанції скасувати та ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_8 призначити покарання: за ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України 2 роки позбавлення волі; за ч. 2 ст. 185 КК України 3 роки позбавлення волі; за ч. 3 ст. 185 КК України 3 роки 7 місяців позбавлення волі; на підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, за принципом поглинення покарань, призначити покарання у вигляді 3 років 7 місяців позбавлення волі; згідно до ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, з урахуванням покарання за вироком Шевченківського районного суду м. Запоріжжя від 23.02.2015 року, шляхом часткового приєднання покарань, призначити покарання у вигляді 4 років позбавлення волі; за ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України 2 роки 1 місяць позбавлення волі; за ч. 2 ст. 185 КК України 3 роки позбавлення волі; за ч. 3 ст. 185 КК України 3 роки 8 місяців позбавлення волі; на підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, вчинених після ухвалення попереднього вироку, призначити покарання, шляхом часткового складання, у вигляді 4 років 1 місяця позбавлення волі; відповідно до ст. 71 КК України, за сукупністю вироків, з урахуванням покарання за вироком Шевченківського районного суду м. Запоріжжя від 23.02.2015 року, остаточно призначити покарання у вигляді 4 років 6 місяців позбавлення волі;
- обвинувачений ОСОБА_8 вказує, що має на утриманні малолітню дитину, 2009 року народження, яка хворіє на бронхіальну астму, хворого батька пенсіонера, цивільну дружину, яка не працює, та і сам страждає на захворювання серця та гепатит «С», вину у вчиненні злочинів визнав повністю, допомагав слідству та суду в установлені істини у провадженні, цивільні позови відсутні, тому просить врахувати вказані обставини та пом`якшити йому покарання, скоротивши його строк до 3 років 7 місяців позбавлення волі.
Заслухавши в засіданні апеляційної інстанції доповідь судді про сутність судового рішення та аргументи скарг; в судових дебатах: прокурора, який підтримав апеляційні скарги заступників прокурора Запорізької області та заперечував проти задоволення скарги обвинуваченого; обвинуваченого, зокрема в останньому слові, який підтримав свою скаргу і просив пом`якшити покарання, а також відмовити у задоволенні скарг прокурорів, захисника, яка підтримала скаргу обвинуваченого і частково погодилась з вимогами апеляційних скарг заступників прокурора області, заперечуючи проти призначення більш суворого покарання; перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи скарг, колегія суддів, вважає, що апеляційна скарга обвинуваченого ОСОБА_8 задоволенню не підлягає, апеляційні скарги заступників прокурора Запорізької області ОСОБА_9 та ОСОБА_10 підлягають частковому задоволенню, а вирок суду першої інстанції скасуванню в частині призначеного покарання з постановленням вироку судом апеляційної інстанції з огляду на наступне.
Відповідно до вимог ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції не досліджує і не переглядає висновки суду першої інстанції в частині доведеності вини ОСОБА_8 і правильності кваліфікації його дій, оскільки в апеляційних скаргах питання про це не порушується.
Колегія суддів не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги обвинуваченого ОСОБА_8 про пом`якшення призначеного йому покарання, оскільки всі обставини, на які він посилається у скарзі були враховані судом першої інстанції при ухваленні вироку.
В той же час, колегія суддів знаходить доводи апеляційних скарг заступників прокурора Запорізької області ОСОБА_9 і ОСОБА_10 такими, що підлягають частковому задоволенню, оскільки судом першої інстанції порушені правила призначення покарання.

З огляду на це, колегія суддів вважає за необхідне призначити обвинуваченому ОСОБА_8 покарання: за ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України (за злочин, вчинений 13.02.2015 року) 1 рік позбавлення волі; за ч. 2 ст. 185 КК України (за злочини, вчинені до 23.02.2015 року) 3 роки позбавлення волі; за ч. 3 ст. 185 КК України (за злочин, вчинений 06.02.2015 року) 3 роки 6 місяців позбавлення волі; відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, за сукупністю злочинів призначити покарання у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі; на підставі ч. 4 ст. 70 КК України, з урахуванням вироку Шевченківського районного суду м. Запоріжжя від 23.02.2015 року, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити покарання у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі; за ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України (за злочини, вчинені після 23.02.2015 року) 2 роки позбавлення волі; за ч. 2 ст. 185 КК України (за злочин, вчинений 26.02.2015 року) 2 роки 6 місяців позбавлення волі; за ч. 3 ст. 185 КК України (за злочин, вчинений 17.03.2015 року) 3 роки 6 місяців позбавлення волі; відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, за сукупністю злочинів призначити покарання у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі; на підставі ст. 71 КК України частково приєднати невідбуту частину покарання за попереднім вироком та остаточно за сукупністю вироків призначити покарання у вигляді 3 років 8 місяців позбавлення волі.
Колегія суддів вважає, що таке покарання відповідає тяжкості скоєних ОСОБА_16 злочинів та його особі, є необхідним і достатнім для виправлення винного. Колегія суддів не погоджується з доводами прокурорів про призначення більш суворого покарання, оскільки відповідно до вимог ст. 416 КК України, обвинуваченому не може бути призначено більш суворе покарання, так як попередній вирок був скасований ухвалою апеляційної інстанції від 05.10.2015 року лише за порушення вимог кримінального процесуального закону.
Суд апеляційної інстанції застосовує до ОСОБА_8 положення ч. 5 ст. 72 КК України, відповідно до яких зарахування попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, по якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Керуючись ст. ст. 404, 407, 420 КПК України, колегія суддів

З А С У Д И Л А:

апеляційні скарги заступників прокурорів Запорізької області ОСОБА_9 та ОСОБА_10 задовольнити частково.
Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_8 залишити без задоволення.
Вирок Шевченківського районного суду м. Запоріжжя від 13 листопада 2015 року відносно обвинуваченого ОСОБА_8 скасувати в частині призначеного покарання.
Призначити ОСОБА_8 покарання: за ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України (за злочин, вчинений 13.02.2015 року) 1 рік позбавлення волі; за ч. 2 ст. 185 КК України (за злочини, вчинені до 23.02.2015 року) 3 роки позбавлення волі; за ч. 3 ст. 185 КК України (за злочин, вчинений 06.02.2015 року) 3 роки 6 місяців позбавлення волі; відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, за сукупністю злочинів призначити покарання у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі; на підставі ч. 4 ст. 70 КК України, з урахуванням вироку Шевченківського районного суду м. Запоріжжя від 23.02.2015 року, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити покарання у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі; за ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України (за злочини, вчинені після 23.02.2015 року) 2 роки позбавлення волі; за ч. 2 ст. 185 КК України (за злочин, вчинений 26.02.2015 року) 2 роки 6 місяців позбавлення волі; за ч. 3 ст. 185 КК України (за злочин, вчинений 17.03.2015 року) 3 роки 6 місяців позбавлення волі; відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, за сукупністю злочинів призначити покарання у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі; на підставі ст. 71 КК України частково приєднати невідбуту частину покарання за попереднім вироком та остаточно за сукупністю вироків призначити покарання у вигляді 3 років 8 місяців позбавлення волі;
Відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати в строк відбування покарання термін попереднього ув`язнення ОСОБА_8 з 23.03.2015 року до 17.02.2016 року включно, з розрахунку один день перебування під вартою за два дні позбавлення волі.
В решті вирок залишити без змін.
Вирок набирає законної сили з моменту його проголошення, проте може бути оскаржений до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з часу його проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, в той самий строк, - з моменту отримання копії судового рішення.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4