АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ДНЕПРОПЕТРОВСКОЙ ОБЛАСТИ

Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Днепропетровской области в составе:
председательствующего судьи Мажара С.Б.
судей Русаковой И.Ю., Богдана В.В.
с участием прокурора Ивченко С.Н.
осужденного ОСОБА_1
рассмотрела 5 апреля 2011 года в открытом судебном заседании в г.Кривом Роге уголовное дело по апелляции прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции на приговор суда Саксаганского района г.Кривого Рога от 2 декабря 2010г., которым
ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1,
уроженец ІНФОРМАЦІЯ_2, гражданин Украины, украинец, ранее не судимый;
по ст. 263 ч. 1 УК Украины 2 годам лишения свободы;
по ст. 393 ч.1 УК Украины к 3 годам лишения свободы.
На основании ст. 70 ч.1 УК Украины окончательное наказание назначено ОСОБА_1 по совокупности приговоров путем частичного сложения наказаний в виде трех лет шести месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в уголовно - исполнительном учреждении закрытого типа.
По ст. ст. 309 ч.2, 307 ч.2, 311 ч.3 УК Украины ОСОБА_1 оправдан.
Постановлено так же взыскать с ОСОБА_1 в пользу НИЭКЦ при УМВД Украины Днепропетровской области за проведение баллистических экспертиз - 11 205 гривен и проведения дактилоскопических экспертиз - 601 гривну.

Приговором суда ОСОБА_1 признан виновным в том, что в неустановленное следствием время, в неустановленном следствии месте, у неустановленного следствием лица, при неустановленных следствием обстоятельствах, без предусмотренного законом разрешения приобрел обрез двуствольного охотничьего ружья «ИЖ-58» 16 калибра, заводской номер А 7648, 1960 года выпуска; винтовку модели «ТОЗ-8М», калибра 5,6 мм; патроны в количестве 200 шт. калибра 5,6 мм, которые и неустановленном следствием транспортном средстве, незаконно храня при себе, незаконно перевез в гараж № 178 ГСК «Пионер» в г. Кривом Роге, где продолжал хранить, без предусмотренного законом разрешения.
28.02.2009 года в период с 16.05 часов до 18.00 часов работниками милиции в процессе осмотра гаража № 178 расположенного в ГСК «Пионер» по ул. Женевская в г. Кривом Роге и принадлежащего ОСОБА_2, в присутствии понятых было обнаружено и изъято согласно: обрез ружья, который, является огнестрельным оружием обрезом, изготовленным самодельным способом из двуствольного охотничьего ружья «ИЖ - 58» 16 калибра, заводской номер А 7648, 1960 года выпуска, путем укорачивания ложи и стволов до остаточной длины 322 мм. и пригоден для производства выстрелов охотничьими боеприпасами 16 калибра винтовка, которая является нарезным огнестрельным оружием - однозарядной винтовкой модели «ТОЗ 8М», калибра 5.6 мм и пригодна для производства выстрелов патронами кольцевого воспламенения калибра 6.5 мм.; патроны в количестве двухсот штук изготовлены заводским способом и являются патронами кольцевого воспламенения калибра 5.6 мм (мелкокалиберной винтовки ТОЗ - 8, пистолету системы Чарголина и др.). Данные патроны пригодны для производства выстрелов, которые ОСОБА_2 незаконно приобрел и хранил без предусмотренного законом разрешения.
Кроме того, 03 марта 2009 года Саксаганским районным судом г. Кривого Рога в отношении ОСОБА_2, который обвинялся в совершении преступлений, предусмотренных ст.ст. 309 ч.2, 307 ч. 2, 311 ч.3 , 263 ч.1 УК Украины, была избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, в связи, с чем он содержался в местах предварительного содержания - Криворожском следственном изоляторе № 4 г. Кривого Рога Днепропетровской области, 23 июля 2009 года, примерно в 12-00 часов, следственно - арестованный ОСОБА_2 был этапирован из КСИ №4 г. Кривого Рога, в помещение Долгинцевского районного суд; ОСОБА_3, откуда примерно в 15-30 часов этого же дня с конвоиром РКСМ КГУ ГУМВД Украины в Днепропетровской области старшиной милиции ОСОБА_4 на автомобиле НОМЕР_1 под управлением ОСОБА_5 вместе с ОСОБА_6, он был конвоирован к месту своего жительства квартиру 1 дом 8 на 4-м мкр. Заречный г. Кривого Рога Примерно в 16-30 этого же дня, ОСОБА_2 находясь в квартире 1 дома 8 на мкр. Заречном г. Кривого Рога, воспользовавшись тем, что ОСОБА_4 вышел из комнаты, и он остался вне его контроля, с целью уклонения от дальнейшего пребывания под стражей, самовольно покинул данную квартиру, тем самым совершил побег из под стражи.
ОСОБА_2 также обвинялся в том, что 28.01.2009 года в вечернее время находясь на ул. Ленина в г. Каховка Херсонской области, у неустановленного следствием лица за 500 гривен незаконно приобрел не менее 4.9 грамма вещества, содержащего психотропное вещество - метамфетамин, которое незаконно храня при себе, на принадлежащем ему автомобиле «Мерседес С - 320» регистрационный номер НОМЕР_2 незаконно перевез ОСОБА_3, где продолжал незаконно хранить при себе, без цели сбыта.
25.02.2009 года примерно в 11.30 часов ОСОБА_2 с незаконно приобретенных ранее психотропным веществом, сел в автомобиль марки «Чери эстар» регистрационный номер BE 6207 АО под управлением ОСОБА_7, которое стал незаконно перевозить. В этот же день, 25.02.2009 года примерно в 15.00 часов возле ГАИ г. Кривого Рога по адресу ул. Волгоградская, 11, работники милиции задержали автомобиль марки «Чери эстар» регистрационный номер BE 6207 АО под управлением ОСОБА_7, в котором находился ОСОБА_2 и у которого в процессе осмотра в 15.40 часов, в присутствии понятых обнаружили и изъяли, принадлежащее ему вещество массой 4.9 грамм, которое по заключению специалиста № 58/10-499 от 25.02.2009 года, содержит психотропное вещество - метамфетамин, масса которого 1.6 грамм, что является крупным размером и которое ОСОБА_2 незаконно приобрел, перевозил и хранил при себе без цели сбыта.
Согласно заключения эксперта № 58/10 - 311 от 13.04.2009 года вещество, представленное на экспертизу массой 4.8 грамм, изъятое у ОСОБА_2 содержит психотропное вещество - метамфетамин, масса которого составляет 1.58 грамм.
ОСОБА_2 в неустановленное следствием время, в неустановленном следствие месте, у неустановленного следствием лица, при неустановленных следствие обстоятельствах незаконно приобрел не менее 1860,0г, 350,0г, 0,6г; 0,57г; 0,58г; 0.83; 0,67г; 0,57г; 0,42г; 0,59г; 0,63г; 0,72г; 0,62г; 0,6г; 0,58г; 0,49г; 0,52г; 0,56г; 0.62; 0,67г;0,69г; 0,79г; 0,77г; 0,72г; 0,65г; 0,73г; 0,69г; 0,58г; 0,59г; 0,64г, 0,87г; 0.62; 0,82г; 0,55г; 0,63г; 0,81г; 0,77г; 0,72г; 0,68г; 0,58г; 0,63г; 0,61г; 0,56г; 0,61г; 0.5 0,82г; 0,79г; 0,61г; 0,59г; 0,52г; 0,48г; 0,58г; 0,65г; 0,58г; 0,73г; 0,73г; 0,77г; 0,62г; 0.62; 0,9г; 0,49г; 0,73г; 0,76г; 0,77г; 0,57г; 0,62г; 0,61г; 0,66г; 0,56г; 0,72г; 0,52г; 0,75г; 0, 71 г; 0,69г; 0,67г; 0,56г; 0,54г;0,68г; 0,62г; 0,52г; 0,57г; 0,73г; 0,68г; 0,72г; 0,69г; 0,67г; 0.62 г; 0,59г; 0,57г; 0,67г; 0,62г; 0,78г, особо опасного наркотического средства - каннабис (марихуана), и не менее 2.5 грамма вещества, содержащего особо опасное наркотическое средство - диацетилморфин (героин), которые незаконно храня при себе, на неустановленном следствием транспортном средстве, незаконно перевез в гараж № 178 ГСК «Пионер» в г. Кривом Роге, где продолжал незаконно хранить с целью сбыта.
28.02.2009 года в период времени с 16.05 часов до 18.00 часов работниками милиции в процессе осмотра гаража № 178 расположенного в ГСК «Пионер» по ул.Женевская в г. Кривом Роге и принадлежащего ОСОБА_2, в присутствии понятых, было обнаружено и изъято согласно заключения специалиста № 58/10-572 от 28.02.2009 года: вещество массой 1860,0г, 350,0г, 0,6г; 0,57г; 0,58г; 0,83г; 0,67г; 0,57г; 0,42г; 0,59г; 0,63г; 0,72г; 0,62г; 0,6г; 0,58г; 0,49г; 0,52г; 0,56г; 0,62г; 0,67г; 0,69г; 0,79г; 0,77г; 0,72г; 0,65г; 0,73г; 0,69г; 0,58г; 0,59г; 0,64г, 0,87г; 0,62г; 0,82г; 0,55г; 0,63г; 0,81г; 0,77г; 0,72г; 0,68г; 0,58г; 0,63г; 0,61г; 0,56г; 0,61г; 0,52г; 0,82г; 0,79г; 0,61г; 0,59г; 0,52г; 0,48г; 0,58г; 0,65г; 0,58г; 0,73г; 0,73г; 0,77г; 0,62г; 0,62г; 0,9г; 0,49г; 0,73г; 0,76г; 0,77г; 0,57г; 0,62г; 0,61г; 0,66г; 0,56г; 0,72г; 0,52г; 0,75г; 0,71г; 0,69г; 0,67г; 0,56г; 0,54г;0,68г; 0,62г; 0,52г; 0,57г; 0,73г; 0,68г; 0,72г; 0,69г; 0,67г; 0,62г; 0,59г; 0,57г; 0,67г; 0,62г; 0,78г, которое является особо опасным наркотическим средством - каннабис (марихуана) (высушенный), что является крупным размером и вещество массой грамма, которое содержит особо опасное наркотическое средство - диацетилмофин (героин), масса которого составляет 0.125 грамм, и которые ОСОБА_2 незаконно приобрел, незаконно перевозил и незаконно хранил с целью сбыта.
Согласно заключения эксперта № 58/10 - 312 от 13.04.2009 года представленное на экспертизу вещество массой 1859,9г, 349,9г, 0,5г; 0,47г; 0,48г; 0,73г; 0,57г; 0.47г; 0,32г; 0,49г; 0,53г; 0,62г; 0,52г; 0,5г; 0,48г; 0,39г; 0,42г; 0,46г; 0,52г; 0,57г; 0, 59г; 0,69г; 0,67г; 0,62г; 0,55г; 0,63г; 0,59г; 0,48г; 0,49г; 0,54г, 0,77г; 0,52г; 0,72г; 0, 45г; 0,53г; 0,71г;0,67г;0,62г; 0,58г; 0,48г; 0,53г; 0,51г; 0,46г; 0,51г; 0,42г; 0,72г; 0,69г; 0, 51г; 0,49г; 0,42г; 0,38г; 0,48г; 0,55г; 0,48г; 0,63г; 0,63г; 0,67г; 0,52г; 0,52г; 0,8г; 0,39г; 0, 63г; 0,66г; 0,67г; 0,47г; 0,52г; 0,51г; 0,56г; 0,46г; 0,62г; 0,42г; 0,65г; 0,61г; 0,59г; 0, 57г; 0,46г; 0,44г;0,58г; 0,52г; 0,42г; 0,47г; 0,63г; 0,58г; 0,62г; 0,59г; 0,57г; 0,52г; 0,49г; 0, 47г; 0,57г; 0,52г; 0,68г, изъятое в ходе осмотра 28.02.2009 года в гараже №178 в гаражном кооперативе «Пионер», является особо опасным наркотическим средством - канн, (марихуана) (высушенный).
Представленное на экспертизу вещество массой 2.3 грамм содержит особо опасное наркотическое средство - диацетилморфин (героин), масса которого составляет 0.115 грамм.
ОСОБА_2 в неустановленное следствием время, в неустановленном следствием месте, у неустановленного следствием лица, при неустановленных следствием обстоятельствах незаконно приобрел не менее 3. 8642 кг прекурсора - эфедрин, которое незаконно храня при себе, на неустановленном следствием транспортном средстве, незаконно перевез в гараж № 178 ГСК «Пионер» в г. Кривом Роге, где продолжал незаконно хранить с целью сбыта.
В апелляции, прокурор, принимавший участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, просит приговор суда отменить, дело направить на новое судебное рассмотрение, поскольку, суд не дал надлежащей оценки всем доказательствам по делу, в связи с чем выводы суда о невиновности ОСОБА_2 в инкриминируемых ему преступлениях, предусмотренных ст.ст. 307ч.2, 311 ч.3 и 309ч.2 УК Украины не соответствуют материалам уголовного дела.
В возражении на апелляцию защитник осужденного ОСОБА_8 просит приговор оставить без изменения, а апелляцию без удовлетворения.
Заслушав доклад судьи апелляционного суда, прокурора, поддержавшего апелляцию прокурора, принимавшего участие при рассмотрении дела судом первой инстанции и просившего приговор суда отменить, осужденного ОСОБА_1, возражавшего против апелляции и просившего приговор суда оставить без изменений, изучив материалы дела, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляции и сопоставив их с имеющимися в деле материалами, коллегия судей считает, что апелляция прокурора подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
Как следует из материалов уголовного дела и протокола судебного заседания, суд, в ходе судебного разбирательства не дал надлежащую оценку представленным доказательствам по обвинению ОСОБА_1 по ст. 309ч.2, 307ч.2, 311ч.3 УК Украины, в связи с чем по мнению коллегии судей принял необоснованное решение, оправдав ОСОБА_1 по указанному обвинению.
Суд первой инстанции, оправдывая ОСОБА_1 по ст.ст. 309ч.2, 307ч.2, 311ч.2 УК Украины, указал, что виновность ОСОБА_1 не нашла своего подтверждения и не доказана в судебном заседании, а те доказательства, которые суд исследовал, в частности показания свидетелей, протокол осмотра и изъятия наркотических средств, заключения экспертиз, суд не может принять во внимание и положить в основу приговора, так как суд первой инстанции был лишен возможности обозреть и исследовать вещественные доказательства.
Такое мнение суда ошибочно, так как исследованные судом доказательства, а именно
- протокол осмотра ОСОБА_2 от 25.02.2009 года, в результате которого в носке был обнаружен пакет с порошкообразным веществом белого цвета, т.1 л.д.7;
- протокол осмотра гаража № 178 в гаражном кооперативе «Пионер», в ходе которого были обнаружены и изъяты пистолеты, муляжи ножей, патроны, охотничье ружье, обрез, винтовка, прекурсоры, наркотические средства.т. 1 л.д.63-74;
-заключение эксперта № 58/10-311 от 13.04.2009 года согласно которого вещество изъятое у ОСОБА_2 массой 4.8 грамм, содержит психотропное вещество -метамфетамин, масса которого составляет 1.58 грамм, т. 2 л.д.110-112;
- заключение эксперта № 58/10 - 312 от 13.04.2009 года о том, что представленное на экспертизу вещество массой 1859,9г, 349,9г, 0,5г; 0,47г; 0,48г; 0,73г; 0,57г; 0,47г; 0,32г; 0,49г; 0,53г; 0,62г; 0,52г; 0,5г; 0,48г; 0,39г; 0,42г; 0,46г; 0,52г; 0,57г; 0,59г; 0,69г; 0,67г; 0,62г; 0,55г; 0,63г; 0,59г; 0,48г; 0,49г; 0,54г, 0,77г; 0,52г; 0,72г; 0,45г; 0,53г; 0,71г; 0,67г; 0,б2г; 0,58г; 0,48г; 0,53г; 0,51г; 0,46г; 0,51г; 0,42г; 0,72г; 0,69г; 0,51г; 0,49г; 0,42г; 0,38г; 0,48г; 0,55г; 0,48г; 0,63г; 0,63г; 0,67г; 0,52г; 0,52г; 0,8г; 0,39г; 0,63г; 0,ббг; 0,67г; 0,47г; 0,52г; 0,51г; 0,5бг; 0,4бг; 0,62г; 0,42г; 0,65г; 0,61г; 0,59г; 0,57г; 0,46г; 0,44г;0,58г; 0,52г; 0,42г; 0,47г; 0,63г; 0,58г; 0,62г; 0,59г; 0,57г; 0,52г; 0,49г; 0,47г; 0,57г; 0,52г; 0,68г, изъятое в ходе осмотра 28.02.2009 года в гараже №178 в гаражном кооперативе «Пионер», является особо опасным наркотическим средством - каннабис (марихуана) (высушенный). Представленное на экспертизу вещество массой 2.3 грамм содержит особо опасное наркотическое средство - диацетилморфин (героин), масса которого составляет 0.115 грамм, т.2 л.д. 82-100;
а также ряд иных показаний свидетелей ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, эксперта, проводившей химическую экспертизу ОСОБА_17, то есть все вышеперечисленные доказательства, которые подтверждают виновность ОСОБА_18 в предъявленном ему обвинении по ст.ст. 309ч.2, 307ч.2, 311ч.3 УК Украины, суд первой инстанции необоснованно отклонил в связи с тем, что не смог обозреть вещественные доказательства в судебном заседании.
Все свидетели и эксперт, предупреждались об уголовной ответственности по ст.ст. 384, 385 УК Украины и кроме того судом не дана надлежащая оценка постановлению заместителя прокурора Днепропетровской области С.А. Кузьменко от 28 сентября 2010 года, приобщенного к материалам уголовного дела в ходе судебного следствия, согласно которому возбуждено уголовное дело по факту служебной халатности должностными лицами управления ресурсного обеспечения ГУ МВД Украины в Днепропетровской области, что причинило значительный ущерб государственным интересам, по признакам предусмотренным ч. 1 ст. 367 УК Украины, а именно об утрате вещественных доказательств по данному уголовному делу, которое удостоверяет факт изъятия у ОСОБА_2 вышеуказанных особо опасных наркотических средств, и прекурсоров, передачу их на ответственное хранение и неисполнение надлежащим образом своих обязанностей лицами ответственными за сохранность вещественных доказательств.
Так же суд первой инстанции допустил противоречия в приговоре, так как осуждая ОСОБА_18 по ст. 263ч.1 УК Украины он считает протокол осмотра гаража № 178 от 28.09.2009г., в ходе которого ОСОБА_18 выдал оружие из находившегося гаража, законным и обоснованным и тот же протокол осмотра, в ходе которого было изъято большое количество наркотических средств, суд считает недопустимым как доказательство.
Таким образом не отрицая, того, что вещественные доказательства не были предоставлены на обозрение в суд, коллегия судей считает, что ОСОБА_2 необоснованно был оправдан по ст.ст. 309ч.2, 307ч.2 311ч.3 УК Украины.
В связи с отменой приговора суда по вышеуказанным обстоятельствам, коллегия судей не входит в обсуждение других доводов, изложенных в апелляции прокурора, которые следует исследовать при новом рассмотрении дела судом.
С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст.365, 366 УПК Украины, коллегия судей
О П Р Е Д Е Л И Л А :
Апелляцию прокурора принимавшего участие в рассмотрении дела судом 1 инстанции удовлетворить, а приговор Саксаганского районного суда г.Кривого Рога от 2 декабря 2010 года в отношении ОСОБА_1 отменить, дело направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе судей.
Судьи апелляционного суда
Днепропетровской области