Номер провадження: 11-кп/813/2454/24
Справа № 498/1584/23
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 грудня 2024 року м. Одеса

Одеський апеляційний суд у складі:

головуючий суддя ОСОБА_2 ,

судді: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретар судового засідання ОСОБА_5 ,

за участю:

прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

потерпілого ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу прокурора Роздільнянської окружної прокуратури Одеської області ОСОБА_9 на вирок Великомихайлівського районного суду Одеської області від 12 вересня 2024 року, у кримінальному провадженні №0000571, внесеному до ЄРДР 10.12.2022 року, за обвинуваченням:

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця смт. Велика Михайлівка Великомихайлівського району Одеської області, громадянина України, з базовою середньою освітою, не працюючого, одруженого, маючого на утриманні трьох неповнолітніх дітей, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого,

-у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 190 КК України,

установив:

Зміст оскарженого судового рішення та встановлені судом першої інстанції обставини.

Зазначеним вироком суду ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 190 КК України, та призначено йому покарання у виді 4 (чотирьох ) років позбавлення волі.

На підставі ст.75 КК України ОСОБА_7 звільнено від відбування покарання у виді позбавлення волі з випробуванням з іспитовим строком 2 (два) роки, поклавши на нього такі обов`язки, передбачені ст.76 КК України.

Арешт майна, накладений ухвалами слідчого судді Роздільнянського районного суду Одеської області 17.03.2023 року (справа №511/41/23, провадження №1-кс/511/403/23), від 21.08.2023 року (справа №511/41/23, провадження №1-кс/511/1281/23) (том 1, а.с. 205-206, том 2, а.с. 29-30) скасовано.

Речові докази: мобільний телефон ТМ «Xiaomi», модель «Redmi Note 10S - 6|128GB», чорного кольору, IMEI:1- НОМЕР_1 ;IMEI:2- НОМЕР_2 , та банківську картку АТ «ОЩАДБАНК» № НОМЕР_3 , жовтого кольору, зі строком дії до 02/27, код CVC 595, з ідентифікуючим написом зі зворотної сторони ICA 13013С-06-19РСЕРС100275 (том 1, а.с. 205-206, том 2, а.с. 29-30) повернуто власникам.

Відповідно до вироку суду першої інстанції, На початку серпня 2022 року (більш точного часу судом встановити не надалось за можливе) ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , шляхом зловживання довірою ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , під приводом надання допомоги останньому у здійсненні реєстраційних дій та користуванні персональним віртуальним кабінетом на інтернет-сайті «https://parimatch.com», шляхом повідомлення неправдивої інформації про порядок роботи та технічні неполадки на зазначеному інтернет сайті, дізнався логін та пароль від аканту потерпілого, де розміщувався ігровий рахунок за № НОМЕР_4 , на якому зберігалися грошові кошти, виграні останнім під час здійснення віртуальних ставок, після чого, отримавши доступ до вказаного рахунку, на початку вересня 2022 року (більш точного часу судом встановити не надалось за можливе), у ОСОБА_7 виник злочинний умисел, спрямований на заволодінням грошовими коштами ОСОБА_8 , шляхом незаконних операцій з використанням електронно- обчислювальної техніки. З метою реалізації виниклого умислу, ОСОБА_7 , діючи умисно, протиправно, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, керуючись корисливим мотивом наживи, з метою незаконного збагачення за рахунок інших осіб, попередньо пристосувавши для цього спеціальні засоби вчинення вказаного злочину, а саме створивши за допомогою мережі Інтернет віртуальні банківські картки у фінансовій установі АТ КБ «ПриватБанк», в подальшому, спланувавши виведення на них грошових коштів з ігрового рахунку потерпілого та їх переведення з безготівкової у готівкову форму обігу. Таким чином, 17.09.2022 в період часу з 16:00 год по 20:00 год. (більш точного часу судом встановити не надалось за можливе), перебуваючи за місцем свого мешкання за адресою: АДРЕСА_1 та маючи ідентифікуючі дані ОСОБА_8 для входу до особистого кабінету 10 на інтернет сайті «https://parimatch.com», за допомогою свого мобільного телефону марки «Xiаomі» моделі «Redmi Note 10S 6|128GB», IMEI: НОМЕР_5 ; IMEI: НОМЕР_6 , здійснив несанкціонований вхід до акаунту ОСОБА_8 на інтернет-сайті «https://parimatch.com», до якого був прив`язаний ігровий рахунок за №123886288 від імені останнього. Діючи із вказаною метою, ОСОБА_7 , шляхом систематичного візуального моніторингу руху грошових коштів по ігровому рахунку № НОМЕР_4 , дочекавшись сприятливого моменту, в розділі «Історія виграшів» виявив виграні віртуальні грошові кошти ОСОБА_8 в розмірі 26600 гривень. В подальшому, реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на заволодіння даними грошовими коштами ОСОБА_8 - ОСОБА_7 з метою недопущення останнього до управління своїм електронним кабінетом на вказаному інтернет-сайті з іншого електронного пристрою, дистанційно здійснив тимчасове блокування доступу потерпілому до його акаунту та ігрового рахунку, а саме перейшовши в розділ «Налаштування» змінив пароль від входу до акаунту ОСОБА_8 . Після чого, продовжуючи свою злочинну діяльність ОСОБА_7 , перебуваючи у віртуальному особистому кабінеті ОСОБА_8 , шляхом натискання відповідних операцій на інтернет-сайті «https://parimatch.com», здійснив виведення грошових коштів останнього на свою віртуальну банківську картку, емітовану АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_7 шістьома транзакціями, а саме: о 16:25 год. 3300 гривень; о 16:27 год 3300 гривень; о 16:28 год. 4000 гривень; о 18:23 год. 2500 гривень; о 19:01 год. 1500 гривень; о 19:10 год 10000 гривень, о 20:10 год. 2000 гривень на загальну суму 26600 гривень. В подальшому, заволодівши вказаними грошовими коштами на свою банківську картку № НОМЕР_7 , ОСОБА_7 здійснив розпорядження ними, а саме: 17.09.2022 в період часу з 19:45 год. по 22:54 год. грошові кошти в розмірі 22270 гривень останній переказав двома транзакціями (о 19:45 год. 20100 гривень (з урахуванням комісії 100 грн); о 22:54 год 2170 грн. (з урахуванням комісії 10 грн.) на банківську картку емітовану АТ «Ощадбанк» № НОМЕР_3 (яка належить його дружині ОСОБА_10 ); після чого, здійснив зняття готівки 17.09.2022 о 21:52 год. в розмірі 10000 гривень та 18.09.2022 о 05:35 год. в розмірі 10000 гривень - в банкоматі АТ «Ощадбанк» АТМ А1500002, що розташований за адресою: Одеська обл., Роздільнянський р-н, смт Велика Михайлівка, вул. Центральна, буд.126; грошові кошти в розмірі 2500 гривень - переказав на свою віртуальну картку емітовану АТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_8 , з якої здійснив розрахування за покупки та послуги в смт. Велика Михайлівка Роздільнянського району Одеської області, а залишок грошових коштів (з урахуванням комісії) 18.09.2022 о 14:29 год. в розмірі 1942 гривень) витратив на власний розсуд.

Крім того, ОСОБА_7 , продовжуючи реалізовувати свій єдиний злочинний умисел, направлений на заволодіння грошовими коштами ОСОБА_8 , які розміщувались на ігровому рахунку № НОМЕР_4 у персональному віртуальному акаунті останнього на інтернет-сайті «https://parimatch.com», 14.10.2022 близько 15 год. (більш точного часу судом встановити не надалось за можливе), шляхом незаконних операцій з використанням електронно-обчислювальної техніки, діючи умисно, протиправно, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, керуючись корисливим мотивом наживи, з метою незаконного збагачення за рахунок інших осіб, використовуючи попередньо пристосовані для цього спеціальні засоби вчинення вказаного злочину, а саме заздалегідь створені за допомогою мережі Інтернет віртуальні банківські картки у фінансовій установі АТ КБ «ПриватБанк», здійснив виведення грошових коштів з ігрового рахунку потерпілого, в подальшому перевівши їх з безготівкової у готівкову форму обігу. Таким чином, 14.10.2022 близько 15 год. (більш точного часу судом встановити не надалось за можливе) ОСОБА_7 перебуваючи за місцем свого мешкання за адресою: АДРЕСА_1 та маючи ідентифікуючі дані ОСОБА_8 для входу до особистого кабінету на інтернет сайті «https://parimatch.com», за допомогою свого мобільного телефону марки «Xiаomі» моделі «Redmi Note 10S 6|128GB»,IMEI: НОМЕР_5 , IMEI: НОМЕР_6 , здійснив несанкціонований вхід до акаунту ОСОБА_8 на інтернет-сайті «https://parimatch.com», до якого прив`язаний ігровий рахунок за №123886288 від імені останнього. Діючи із вказаною метою, ОСОБА_7 , шляхом систематичного візуального моніторингу руху грошових коштів по ігровому рахунку № НОМЕР_4 , дочекавшись сприятливого моменту, в розділі «Історія виграшів» виявив виграні віртуальні грошові кошти ОСОБА_8 в розмірі 500 гривень. Після чого, продовжуючи свою злочинну діяльність ОСОБА_7 , перебуваючи в особистому віртуальному кабінеті ОСОБА_8 , шляхом натискання відповідних операцій на інтернет-сайті «https://parimatch.com», здійснив виведення грошових коштів останнього на свою віртуальну банківську картку, емітовану АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_8 однією транзакцією, а саме: о 15:12 год. на загальну суму 500 гривень. В подальшому, заволодівши вказаними грошовими коштами, шляхом їх виведення із інтернет-сайту на свою банківську картку № НОМЕР_8 , ОСОБА_7 здійснив розпорядження ними, а саме розрахувався за покупки та послуги в смт. Велика Михайлівка Роздільнянського району Одеської області. Крім того, ОСОБА_7 , продовжуючи реалізовувати свій єдиний злочинний умисел, направлений на заволодіння грошовими коштами ОСОБА_8 , які розміщувались на ігровому рахунку № НОМЕР_4 у персональному віртуальному акаунті останнього на інтернет-сайті «https://parimatch.com», 24.10.2022 близько 19:00 год. (більш точного часу судом встановити не надалось за можливе), шляхом незаконних операцій з використанням електронно-обчислювальної техніки, діючи умисно, протиправно, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, керуючись корисливим мотивом наживи, з метою незаконного збагачення за рахунок інших осіб, використовуючи попередньо пристосувані для цього спеціальні засоби вчинення вказаного злочину, а саме заздалегідь створені за допомогою мережі Інтернет віртуальні банківські карти у фінансовій установі АТ КБ «ПриватБанк», здійснив виведення грошових коштів з ігрового рахунку потерпілого, в подальшому перевівши їх з безготівкової у готівкову форму обігу. Таким чином, 24.10.2022 близько 19:00 год. (більш точного часу судом встановити не надалось за можливе), ОСОБА_7 перебуваючи за місцем свого мешкання за адресою: АДРЕСА_1 та маючи ідентифікуючі дані ОСОБА_8 для входу до особистого кабінету на інтернет сайті «https://parimatch.com», за допомогою свого мобільного телефону марки «Xiаomі» моделі «Redmi Note 10S 6|128GB», IMEI: НОМЕР_5 IMEI: НОМЕР_6 здійснив несанкціонований вхід до акаунту ОСОБА_8 на інтернет-сайті «https://parimatch.com», до якого прив`язаний ігровий рахунок за №123886288 від імені останнього. Діючи із вказаною метою, ОСОБА_7 , шляхом систематичного візуального моніторингу руху грошових коштів по ігровому рахунку № НОМЕР_4 , дочекавшись сприятливого моменту, в розділі «Історія виграшів» виявив виграні віртуальні грошові кошти ОСОБА_8 в розмірі 520 гривень. Після чого, продовжуючи свою злочинну діяльність ОСОБА_7 , перебуваючи в особистому віртуальному кабінеті ОСОБА_8 , шляхом натискання відповідних операцій на інтернет-сайті «https://parimatch.com», здійснив виведення грошових коштів останнього на свою віртуальну банківську картку, емітовану АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_8 однією транзакцією, а саме: о 19:49 год. на загальну суму 520 гривень. В подальшому, заволодівши вказаними грошовими коштами на свою банківську картку № НОМЕР_8 , ОСОБА_7 здійснив розпорядження ними, а саме: розрахувався за покупки та послуги в смт Велика Михайлівка Роздільнянського району Одеської області.

Крім того, ОСОБА_7 , продовжуючи реалізовувати свій єдиний злочинний умисел, направлений на заволодіння грошовими коштами ОСОБА_8 , які розміщувались на ігровому рахунку № НОМЕР_4 у персональному віртуальному акаунті останнього на інтернет-сайті «https://parimatch.com», 29.10.2022 близько 20:00 год. (більш точного часу судом встановити не надалось за можливе), шляхом незаконних операцій з використанням електронно-обчислювальної техніки, діючи умисно, протиправно, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, керуючись корисливим мотивом наживи, з метою незаконного збагачення за рахунок інших осіб, використовуючи попередньо пристосовані для цього спеціальні засоби вчинення вказаного злочину, а саме заздалегідь створені за допомогою мережі Інтернет віртуальні банківські карти у фінансовій установі АТ КБ «ПриватБанк», здійснив виведення грошових коштів з ігрового рахунку потерпілого, в подальшому перевівши їх з безготівкової у готівкову форму обігу. Таким чином, 29.10.2022 близько 20:00 год. (більш точного часу судом встановити не надалось за можливе) ОСОБА_7 перебуваючи за місцем свого мешкання за адресою: АДРЕСА_1 та маючи ідентифікуючі дані ОСОБА_8 для входу до особистого кабінету на інтернет сайті «https://parimatch.com», за допомогою свого мобільного телефону марки «Xiаomі» моделі «Redmi Note 10S 6|128GB»,IMEI: НОМЕР_5 IMEI: НОМЕР_6 здійснив несанкціонований вхід до акаунту ОСОБА_8 на інтернет-сайті «https://parimatch.com», до якого прив`язаний ігровий рахунок за №123886288 від імені останнього. Діючи із вказаною метою, ОСОБА_7 , шляхом систематичного візуального моніторингу руху грошових коштів по ігровому рахунку № НОМЕР_4 , дочекавшись сприятливого моменту, в розділі «Історія виграшів» виявив виграні віртуальні грошові кошти ОСОБА_8 в розмірі 30130 гривень. Після чого, продовжуючи свою злочинну діяльність ОСОБА_7 , перебуваючи в особистому віртуальному кабінеті ОСОБА_8 , шляхом натискання відповідних операцій на інтернет-сайті «https://parimatch.com», здійснив виведення грошових коштів останнього на свою віртуальну банківську картку, емітовану АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_8 чотирьома транзакціями, а саме: о 20:54 год - 10000 гривень; о 20:55 год -10000 гривень; о 21:09 год - 9000 гривень; о 21:30 год - 1130,39 гривень; на загальну суму 30130, 39 гривень. В подальшому, заволодівши вказаними грошовими коштами на свою банківську картку № НОМЕР_8 , ОСОБА_7 здійснив розпорядження ними, а саме: 29.10.2022 в період часу з 21:57 год. по 22:08 год. грошові кошти на загальну суму 8600 гривень переказав трьома транзакціями (о 21:57 год 7000 грн.; о 22:05 год 1000 грн; о 22:08 год 600 грн.) на банківську картку емітовану АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_9 ; 29.10.2022 о 22:10 год. грошові кошти в розмірі 979,39 гривень - переказав на свою віртуальну картку емітовану АТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_10 , після чого витратив їх на власний розсуд; 30.10.2022 в період часу з 18:58 год по 19:30 год. грошові кошти в розмірі 440 гривень розрахувався за розваги та послуги в мережі Інтернет; 29.10.2022 о 21:54 год. грошові кошти в розмірі 20100 гривень (з урахуванням комісії 100 грн) останній переказав на банківську картку емітовану АТ «Ощадбанк» № НОМЕР_3 (яка належить його дружині ОСОБА_10 ), після чого, 30.10.2022 о 07:06 год. (3000 грн.) та о 15:00 год (2000 грн.) здійснив зняття готівки в банкоматі АТ КБ «Приватбанк» АТМ САОD2284, що розташований за адресою: Одеська обл., Роздільнянський р-н, смт Велика Михайлівка, вул. Механізаторів, буд.1 на загальну суму 5000 гривень; 31.10.2022 о 07:35 год. (2000) та о 11:17 год (1500) здійснив зняття готівки в банкоматі АТ «Ощадбанк» АТМ А1500002, що розташований за адресою: Одеська обл., Роздільнянський р-н, смт Велика Михайлівка, вул. Центральна, буд. 126, на загальну суму 3500 гривень; 05.11.2022 о 09:47 год. здійснив зняття готівки в банкоматі АТ КБ «Приватбанк» АТМ САОD6250, що розташований за адресою: Одеська обл., Роздільнянський р-н, смт Велика Михайлівка, вул. Механізаторів, буд.1 на загальну суму 3000 гривень; 07.11.2022 о 10:50 год. здійснив зняття готівки в банкоматі АТ «Ощадбанк» АТМ А1500002, що розташований за адресою: Одеська обл., Роздільнянський р-н, смт Велика Михайлівка, вул. Центральна, буд.126, на загальну суму 2500 гривень; 09.11.2022 о 07:14 год. здійснив зняття готівки в банкоматі АТ «Ощадбанк» АТМ А1500002, що розташований за адресою: Одеська обл., Роздільнянський р-н, смт Велика Михайлівка, вул. Центральна, буд.126, на загальну суму 1400 гривень; 10.12.2022 о 07:43 год. здійснив зняття готівки в банкоматі АТ «Ощадбанк» АТМ А1500002, що розташований за адресою: Одеська обл., Роздільнянський р-н, смт Велика Михайлівка, вул. Центральна, буд.126, на загальну суму 800 гривень; залишок (з урахуванням комісії) - грошові кошти в розмірі 3800 гривень -розрахувався за покупки та послуги в смт. Велика Михайлівка Роздільнянського району Одеської області. Своїми умисними, протиправними діями, шляхом зловживання довірою (шахрайство) із застосуванням електронно-обчислювальної техніки, ОСОБА_7 завдав потерпілому ОСОБА_8 матеріальних збитків на загальну суму 57750 гривень (п`ятдесят сім тисяч сімсот п`ятдесят) 39 коп.

Вимоги апеляційної скарги.

Не оспорюючи вирок районного суду в частині доведеності вини обвинуваченого та кваліфікації його дій, прокурор Роздільнянської окружної прокуратури Одеської області ОСОБА_9 подала апеляційну скаргу, в якій вказує, що вирок суду підлягає зміні в частині вирішення долі речових доказів.

Прокурор зазначає, що суд першої інстанції безпідставно не застосував домобільного телефону ТМ «Xiaomi», модель «Redmi Note 10S - 6|128GB», чорного кольору, IMEI:1- НОМЕР_1 ;IMEI:2- НОМЕР_2 , положення статей 96-1, 96-2 КК України, оскільки вказаний мобільний телефон є знаряддям вчинення злочину.

На підставі наведеного, прокурор просить вирок суду першої інстанції змінити.

На підставіст.ст.96-1, 96-2 КК України застосувати спеціальну конфіскацію та речовий доказ мобільний телефонТМ «Xiaomi», модель «Redmi Note 10S - 6|128GB», чорного кольору, IMEI:1- НОМЕР_1 ;IMEI:2- НОМЕР_2 , конфіскувати у власність держави.

В іншій частині вирок залишити без змін.

Позиції учасників судового розгляду.

Прокурор підтримала вимоги апеляційної скарги та просила їх задовольнити.

Обвинувачений та потерпілий не заперечували проти апеляційної скарги.

Заслухавши суддю-доповідача та учасників судового засідання, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи апеляційної скарги, апеляційний суд доходить висновку про таке.

Мотиви апеляційного суду.

Відповідно до ч. 1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Враховуючи те, що висновки суду першої інстанції про винуватість обвинуваченого ОСОБА_7 у вчиненні інкримінованого кримінального правопорушення та правильність кваліфікації його дій ніким із учасників провадження в апеляційному порядку не оскаржується, колегія суддів, не встановивши при цьому жодних істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, які б перешкодили суду дійти правильного висновку в цій частині, не вбачає підстав для їх перегляду, відповідно до вимог ч. 1 ст. 404 КПК України.

Що стосується доводів апеляційної скарги прокурора про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме на незастосування місцевим судом положень ст. 96-1, ст. 96-2 КК України щодо майна обвинуваченого ОСОБА_7 , то апеляційний суд дійшов наступного висновку.

Згідно ч. 9 ст. 100 КПК питання про спеціальну конфіскацію та долю речових доказів і документів, які були надані суду, вирішується судом під час ухвалення судового рішення, яким закінчується кримінальне провадження.

Пункт 1 указаної норми передбачає, що гроші, цінності та інше майно, які підшукані, виготовлені, пристосовані або використані як засоби чи знаряддя вчинення кримінального правопорушення та/або зберегли на собі його сліди, конфіскуються, крім випадків, коли власник (законний володілець) не знав і не міг знати про їх незаконне використання.

Відповідно до ч. 1 ст. 96-1 КК України спеціальна конфіскація полягає у примусовому безоплатному вилученні за рішенням суду у власність держави грошей, цінностей та іншого майна у випадках, визначених цим Кодексом.

Згідно з п. 4 ч. 1 ст. 96-2 КК України спеціальна конфіскація застосовується у разі, якщо гроші, цінності та інше майно були підшукані, виготовлені, пристосовані або використані як засоби чи знаряддя вчинення злочину, крім тих, що повертаються власнику (законному володільцю), який не знав і не міг знати про їх незаконне використання.

Засоби вчинення злочину - це предмети матеріального світу, що застосовуються злочинцем при вчиненні суспільна небезпечного діяння.

Знаряддя вчинення злочину, це матеріальний предмет, який використовується винною особою безпосередньо для впливу на об`єкт кримінально-правової охорони. Тобто, знаряддя вчинення злочину це предмет, за допомогою якого винна особа вчиняє злочин і без нього, в даному конкретному випадку, злочин не міг бути вчиненим.

З матеріалів справи убачається, що в рамках вказаного кримінального провадження на підставі ухвали слідчого судді Роздільнянського районного суду Одеської області від 17 березня 2023 року було накладено арешт намобільний телефон ТМ «Xiaomi», модель «Redmi Note 10S - 6|128GB», чорного кольору, IMEI:1- НОМЕР_1 ;IMEI:2- НОМЕР_2 , який належить ОСОБА_7 , з метою збереження речового доказу.

Апеляційний суд, перевіривши текст оскаржуваного вироку, встановив, що згідно фактичних обставин справи, які встановлені судом першої інстанції, які сторонами кримінального провадження не оскаржувались,мобільний телефон ТМ «Xiaomi», модель «Redmi Note 10S - 6|128GB», чорного кольору, IMEI:1- НОМЕР_1 ;IMEI:2- НОМЕР_2 , був знаряддями вчинення інкримінованого ОСОБА_7 кримінального правопорушення, тому підлягає спеціальній конфіскації.

Враховуючи викладене, висновок суду про повернення мобільного телефону обвинуваченому, колегія суддів вважає необґрунтованим та таким, що не відповідає вимогам закону України про кримінальну відповідальність, у зв`язку з чим доводи прокурора в апеляційній скарзі щодо вирішення питання про застосування спеціальної конфіскації є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Застосування згідно з положеннями статей 96-1, 96-2 КК України судом апеляційної інстанції спеціальної конфіскації не є тим «іншим випадком», передбаченим ч. 1 ст. 421 КПК України, що погіршує становище обвинуваченого. Відповідно до статей 408, 420 та 421 КПК України рішення апеляційного суду, яким застосовується спеціальна конфіскація, постановляється у формі ухвали ( постанова ОП ККС ВС від 16 вересня 2024 року у справі № 183/4229/23 (провадження № 51-5837кмо23).

Відповідно до приписів п. 4 ч. 1 ст. 408 КПК суд апеляційної інстанції змінює вирок в інших випадках, якщо зміна вироку не погіршує становища обвинуваченого.

За таких обставин, вирок в частині вирішення питання щодо речових доказів не можна вважати законним, а тому вирок суду у цій частині є необґрунтованим і підлягає зміні, а вимоги апеляційної скарги прокурора - задоволенню.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 408, 418, 419, 615 КПК, колегія суддів,-

ухвалив:

Апеляційну скаргу прокурора Роздільнянської окружної прокуратури Одеської області ОСОБА_9 задовольнити.

Вирок Великомихайлівського районного суду Одеської області від 12 вересня 2024 року, у кримінальному провадженні №0000571, внесеному до ЄРДР 10.12.2022 року, за обвинуваченням ОСОБА_7 , у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 190 КК України, змінити в частині вирішення долі речових доказів.

На підставі пункту 4 частини 1 статті 96-2 КК України застосувати спеціальну конфіскацію та речовий доказ мобільний телефон ТМ «Xiaomi», модель «Redmi Note 10S - 6|128GB», чорного кольору, IMEI:1- НОМЕР_1 ;IMEI:2- НОМЕР_2 , конфіскувати у власність держави.

У решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Судді Одеського апеляційного суду

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4