ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 536/1529/21 Номер провадження 11-кп/814/764/25Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 січня 2025 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду в складі:

головуючого суддіОСОБА_2 ,
суддів з секретарем з участю прокурора захисника обвинуваченогоОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Полтава кримінальне провадження №0000096 за апеляційними скаргами обвинуваченого ОСОБА_8 та його захисника ОСОБА_7 , з внесеними змінами, на вирок Кременчуцького районного суду Полтавської області від 05 червня 2024 року,

ВСТАНОВИЛА:

Цим вироком ОСОБА_8 ,

ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець с. Набережне Глобинського району Полтавської області, мешканець АДРЕСА_1 , громадянин України, з середньою освітою, неодружений, судимий, останній раз:

вироком Автозаводського районного суду м. Кременчук Полтавської області від 17 вересня 2021 року за ч.2 та ч.3 ст.185, ч.1 ст.70, ст.71 КК України на 3 роки 1 місяць позбавлення волі,

визнаний винуватим та засуджений:

- за ч.2 ст.186 КК України на 5 (п`ять) років позбавлення волі;

- за ч.2 ст.289 КК України на 7 (сім) років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна.

На підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, засуджений на 7 (сім) років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна.

Відповідно до ч.4 ст.70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання за вироком Автозаводського районного суду м. Кременчука Полтавської області від 07 вересня 2021 року більш суворим за цим вироком, остаточно засуджений на 7 (сім) років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна.

Згідно з вироком суду, ОСОБА_8 визнаний винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень за таких обставин.

01 лютого 2017 року близько 06 год. 15 хв. ОСОБА_8 , перебуваючи поблизу цвинтаря, розташованого по вулиці О. Вовка в с. Нова Знам`янка Кременчуцького району Полтавської області, підбіг до потерпілої ОСОБА_9 та шляхом ривка, повторно, відкрито заволодів шкіряною сумкою, в якій знаходились грошові кошти в розмірі 20 гривень та мобільний телефон «Nокіа-105», внаслідок чого заподіяв потерпілій майнову шкоду на загальну суму 202,18 грн.

20 вересня 2018 року близько 02 год. обвинувачений, перебуваючи по вул. Київській в с. Піщане Кременчуцького району Полтавської області поряд із будинком №100, зайшов на огороджену парканом територію вказаного приватного домоволодіння, що належить потерпілому ОСОБА_10 , звідки викотив його мотоцикл «VIPER» МХ200R шасі № НОМЕР_1 , таким чином незаконно, повторно, заволодів цим транспортним засобом.

В апеляційних скаргах з внесеними змінами обвинувачений та його захисник прохають зарахувати ОСОБА_8 строк його попереднього ув`язнення у даному провадженні відповідно до положень ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VIII з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Заслухавши доповідь судді, пояснення обвинуваченого та його захисника на підтримання змінених доводів апеляційних скарг, думку прокурора, який вважав вирок суду законним і обґрунтованим та не заперечував проти задоволення вимог сторони захисту про застосування приписів ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VIII, дослідивши матеріали провадження, обговоривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів приходить до такого.

Винуватість ОСОБА_8 у вчиненні злочинів за наведених у вироку обставин та кваліфікація його дій за ч.2 ст.186 і ч.2 ст.289 КК України не оспорюється в апеляційних скаргах зі зміненими доводами.

Визначаючи вид та розмір покарання, місцевий суд дотримався вимог ст.65, ст.50, ч.1 та ч.4 ст.70 КК України, належним чином врахував ступінь тяжкості вчинених злочинів, відсутність обставин, що пом`якшують покарання та обставину, яка його обтяжує, а також дані про особу винного.

Покарання у встановленому місцевим судом розмірі, на думку колегії суддів, є необхідним і достатнім для виправлення ОСОБА_8 та попередження нових злочинів і є справедливим та не заперечується в апеляційних скаргах.

Доводи сторони захисту про необхідність застосування положень ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VIII є слушними.

Відповідно до правового висновку, що міститься в постанові Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII, за змістом якої зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII.

В такому разі Закон №838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону №2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону №2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Згідно з приписами ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII, у строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

З матеріалів провадження вбачається, що у даному кримінальному провадженні злочин, передбачений ч.2 ст.186 КК України, обвинувачений вчинив 01 лютого 2017 року, тобто в період дії Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».

Остаточне покарання ОСОБА_8 призначене за сукупністю кримінальних правопорушень на підставі ч.4 ст.70 КК України з урахуванням вироку Автозаводського районного суду м. Кременчука Полтавської області від 07 вересня 2021 року.

Відповідно до резолютивної частини оскаржуваного вироку, строк відбуття покарання ОСОБА_8 постановлено рахувати з 13 серпня 2021 року, що ніким із учасників провадження не заперечується.

За таких обставин, враховуючи перебування обвинуваченого в Державній установі «Полтавська установа виконання покарань (№23)» під час досудового розслідування та розгляду даного кримінального провадження судами першої і апеляційної інстанції до набрання вироком законної сили, в аспекті застосування приписів ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII та з огляду на приписи ч.1 ст.58 Конституції України, ст.5 КК України, період з 13 серпня 2021 року по 29 січня 2025 року підлягає зарахуванню у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Отже, апеляційні скарги обвинуваченого та його захисника зі зміненими доводами необхідно задовольнити.

Керуючись статтями 404, 405, 407, 418 та 419 КПК України, колегія суддів,

УХВАЛИЛА:

Апеляційні скарги обвинуваченого ОСОБА_8 та його захисника ОСОБА_7 , з внесеними змінами, задовольнити.

На підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VIII зарахувати ОСОБА_8 в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 13 серпня 2021 року по 29 січня 2025 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення.

Касаційна скарга на судове рішення може бути подана протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції безпосередньо до суду касаційної інстанції, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4