ХМЕЛЬНИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 березня 2025 року

м. Хмельницький

Справа № 674/874/24

Провадження № 11-кп/820/99/25

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Хмельницького апеляційного суду у складі:

судді - доповідача ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

з участю секретарів ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому, в режимі відеоконференції, кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0001797 від 14.11.2023 за апеляційною скаргою захисника обвинуваченого ОСОБА_8 адвоката ОСОБА_7 на вирок Дунаєвецького районного суду Хмельницької області від 18 липня 2024 року, -

в с т а н о в и л а :

Вироком Дунаєвецького районного суду Хмельницької області від 18 липня 2024 року

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с.Воробіївка Дунаєвецького району Хмельницької області, зареєстрованого по АДРЕСА_1 , проживаючого по АДРЕСА_1 , громадянина України, реєстраційний номер облікової картки платника податків - НОМЕР_1 , розлученого, освіта - повна загальна середня, не працюючого, раніше не судимого,

визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ст.336 КК України.

Призначено ОСОБА_8 покарання за ст.336 КК України на три роки позбавлення волі.

Строк відбування покарання ОСОБА_8 ухвалено рахувати з моменту його фактичного затримання.

Речові докази: 1) копія облікової картки рядового, НПО, категорії обліку 2, рядового ОСОБА_8 ; 2) копія картки обстеження та медичного огляду № 1399 від 24 жовтня 2023 року ОСОБА_8 ; 3) копія довідки військово-лікарської комісії ОСОБА_8 ; 4) розписка про повістку на ім`я ОСОБА_8 ; 5) копія Аркушу про доведення вимог законодавства ОСОБА_8 ; 6) копія Акту про неявку за повісткою про призов ОСОБА_8 ; 7) копія рапорту начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 - залишено в матеріалах кримінального провадження протягом усього часу їх зберігання.

За вироком суду, Указом Президента України "Про введення воєнного стану" від 24 лютого 2022 року № 64/2022, затвердженим Законом України "Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 2102-ІХ, у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України з 05 годин 30 хвилин 24 лютого 2022 року в Україні введено воєнний стан строком на 30 діб.

Указом Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" від 14 березня 2022 року № 133/2022 - продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 26 березня 2022 року строком на 30 діб.

Указом Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" від 18 квітня 2022 року № 259/2022 - продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 25 квітня 2022 року строком на 30 діб.

Указом Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" від 17 травня 2022 року № 341/2022 - продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 25 травня 2022 року строком на 90 діб.

Указом Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" від 12 серпня 2022 року № 573/2022 - продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 23 серпня 2022 року строком на 90 діб.

Указом Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" від 07 листопада 2022 року № 757/2022 - продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 21 листопада 2022 року строком на 90 діб.

Указом Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" від 06 лютого 2023 року № 58/2023 - продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 19 лютого 2023 року строком на 90 діб.

Указом Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" від 01 травня 2023 року № 254/2023 - продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 20 травня 2023 року строком на 90 діб.

Указом Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" від 26 липня 2023 року № 451/2023 - продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 18 серпня 2023 року строком на 90 діб.

Указом Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" від 06 листопада 2023 року № 734/2023 - продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 16 листопада 2023 року строком на 90 діб.

Указом Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" від 05 лютого 2024 року № 49/2024 - продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 14 лютого 2024 року строком на 90 діб.

Указом Президента України "Про загальну мобілізацію" від 24 лютого 2022 року № 65/2022, затвердженим Законом України "Про затвердження Указу Президента України "Про загальну мобілізацію" від 03 березня 2022 року № 2105-ІХ, у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України та з метою забезпечення оборони держави, підтримання бойової і мобілізаційної готовності Збройних Сил України та інших військових формувань, оголошено загальну мобілізацію строком на 90 діб.

Указом Президента України "Про продовження строку проведення загальної мобілізації" від 17 травня 2022 року № 342/2022 - продовжено строк проведення загальної мобілізації з 25 травня 2022 року на 90 діб.

Указом Президента України "Про продовження строку проведення загальної мобілізації" від 12 серпня 2022 року № 574/2022 - продовжено строк проведення загальної мобілізації з 23 серпня 2022 року на 90 діб.

Указом Президента України "Про продовження строку проведення загальної мобілізації" від 07 листопада 2022 року № 758/2022 - продовжено строк проведення загальної мобілізації з 21 листопада 2022 року на 90 діб.

Указом Президента України "Про продовження строку проведення загальної мобілізації" від 06 лютого 2023 року № 59/2023 - продовжено строк проведення загальної мобілізації з 19 лютого 2023 року на 90 діб.

Указом Президента України "Про продовження строку проведення загальної мобілізації" від 01 травня 2023 року № 255/2023 - продовжено строк проведення загальної мобілізації з 20 травня 2023 року на 90 діб.

Указом Президента України "Про продовження строку проведення загальної мобілізації" від 26 липня 2023 року № 452/2023 - продовжено строк проведення загальної мобілізації з 18 серпня 2023 року на 90 діб.

Указом Президента України "Про продовження строку проведення загальної мобілізації" від 06 листопада 2023 року № 735/2023 - продовжено строк проведення загальної мобілізації з 16 листопада 2023 року на 90 діб.

Указом Президента України "Про продовження строку проведення загальної мобілізації" від 05 лютого 2024 року № 50/2024 - продовжено строк проведення загальної мобілізації з 14 лютого 2024 року на 90 діб.

Обвинувачений ОСОБА_8 , будучи військовозобов`язаним та за станом здоров`я придатним для проходження військової служби, не маючи правових підстав для відстрочки від призову на військову службу під час оголошеної мобілізації, перебуваючи на військовому обліку військовозобов`язаних у ІНФОРМАЦІЯ_2 , 24 жовтня 2023 року о 13.05 годин отримав повістку про його виклик на 25 жовтня 2023 року о 08.00 годин до ІНФОРМАЦІЯ_2 , розташованого по АДРЕСА_1 , для проведення призову за мобілізацією та відправлення у військову частину.

Проте, всупереч ст.65 Конституції України, п.10 ст.1 Закону України "Про військовий обов`язок та військову службу", ст.22 Закону України "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію", Указу Президента України "Про загальну мобілізацію" від 24 лютого 2022 року № 65/2022, затвердженого Законом України "Про затвердження Указу Президента України "Про загальну мобілізацію" від 03 березня 2022 року №2105-ІХ, Указу Президента України "Про продовження строку проведення загальної мобілізації" від 06 листопада 2023 року № 735/2023, затвердженого Законом України "Про затвердження Указу Президента України "Про продовження строку проведення загальної мобілізації" від 08 листопада 2023 року № 3430-ІХ, п.1 додатку 1 "Правил військового обліку призовників і військовозобов`язаних" Порядку організації та ведення військового обліку призовників і військовозобов`язаних, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 07 грудня 2016 року № 921, обвинувачений ОСОБА_8 , достовірно знаючи та розуміючи, що 25 жовтня 2023 року о 08.00 годин йому потрібно з`явитись в ІНФОРМАЦІЯ_2 для проходження військової служби у зв`язку з призовом за мобілізацією, з метою ухилення від призову на військову службу під час мобілізації, без поважних причин, умисно не з`явився за викликом до ІНФОРМАЦІЯ_2 , не повідомивши причин своєї неявки.

В поданій апеляційній скарзі захисник обвинуваченого ОСОБА_8 адвокат ОСОБА_7 просить змінити вирок Дунаєвецького районного суду Хмельницької області від 18 липня 2024 року відносно обвинуваченого ОСОБА_8 в частині призначеного покарання та призначити обвинуваченому покарання у виді трьох років позбавлення волі із застосуванням ст.75 КК України, звільнивши його від відбування покарання з випробуванням з встановленням іспитового строку та покладенням обов`язків, передбачених ч.1 ст.76 КК України.

Вказує, що призначене судом обвинуваченому покарання не відповідає тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого, через його суворість.

При призначенні обвинуваченому ОСОБА_8 покарання суд вказав, що обставин, які пом`якшують покарання обвинуваченому не встановлено, при цьому суд не врахував наявність пом`якшуючої покарання обставини, як визнання вини.

Суд оцінив характеристику обвинуваченого посередньою, проте ОСОБА_8 характеризується позитивно. Обвинувачений до адміністративної та кримінальної відповідальності не притягувався, неконфліктний.

Обставин, які обтяжують покарання обвинуваченого суд не встановив.

Наведені обставини судом мали б бути визнанні пом`якшуючими покарання обвинуваченому.

А тому, є можливим призначити обвинуваченому покарання із застосуванням положень ст.75 КК України, звільнивши його від відбування покарання з випробуванням.

Обвинувачений ОСОБА_8 у судове засідання апеляційного суду не з`явився.

Апеляційним судом здійснювалися дії щодо повідомлення обвинуваченого ОСОБА_8 про час, день та місце розгляду апеляційної скарги захисника обвинуваченого.

Згідно рапорта оперуповноваженого СРЗПО ВКП Кам`янець-Подільського РУП ГУНП в Хмельницькій області лейтенанта поліції ОСОБА_9 в ході виконання ухвали Хмельницького апеляційного суду від 30.01.2025 про вручення судової повістки про виклик до суду ОСОБА_8 було відвідане місце проживання ОСОБА_8 за адресою АДРЕСА_2 , проте двері будинку ніхто не відчинив, під час опитування мешканців с. Рахнівка, останні повідомили, що ОСОБА_8 за вказаною адресою не бачили протягом тривалого періоду часу, місце його перебування не відоме. Також було відвідане місце реєстрації ОСОБА_8 у АДРЕСА_1 , двері відчинила колишня теща ОСОБА_10 , якій було вручено повістку про виклик до суду для передачі ОСОБА_8 , оскільки останній за вище вказаною адресою був відсутній.

Крім того, колегія суддів звертає увагу і на те, що обвинуваченому ОСОБА_8 відомо, що на розгляді апеляційного суду перебуває апеляційна скарга захисника ОСОБА_7 подана в його інтересах, а тому обвинувачений мав би цікавитися станом кримінального провадження щодо нього, зокрема і відомостями щодо часу і дати призначення апеляційної скарги.

Тому, колегія суддів приходить до висновку про доцільність розгляду апеляційної скарги у відсутності обвинуваченого ОСОБА_8 , за участі його захисника адвоката ОСОБА_7 .

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, пояснення адвоката ОСОБА_7 на підтримку доводів апеляційної скарги, думку прокурора про законність вироку суду, вивчивши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Вирок суду адвокатом ОСОБА_7 оскаржується лише в частині призначеного обвинуваченому ОСОБА_8 покарання, а тому, відповідно до положень ч.1 ст.404 КПК України судом апеляційної інстанції перевіряється в межах апеляційної скарги.

Вина обвинуваченого ОСОБА_8 у вчиненому кримінальному правопорушенні при викладених у вироку обставинах доведена і не оскаржується жодним учасником судового процесу, в тому числі і самим обвинуваченим.

Кваліфікація дій обвинуваченого ОСОБА_8 за ст.336 КК України, як ухилення від призову на військову службу під час мобілізації, є вірною.

Покарання обвинуваченому ОСОБА_8 призначено у відповідності до вимог ст.ст. 50, 65 КК України з урахуванням особи обвинуваченого, характеру, суспільної небезпеки та ступеня тяжкості вчиненого ним кримінального правопорушення, обставин, що пом`якшують та обтяжують покарання.

Обставин, які пом`якшують покарання та обставин, які обтяжують покарання обвинуваченого, судом не встановлено.

Також суд врахував, що обвинувачений ОСОБА_8 посередньо характеризується за місцем проживання.

За таких обставин суд перщої інстанції прийшов до висновку, що обвинувачений ОСОБА_8 повинен нести покарання у виді позбавлення волі.

На думку колегії суддів призначене судом першої інстанції обвинуваченому ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі у мінімальній межі санкції ст.336 КК України відповідає вимогам ст.ст. 50, 65 КК України, принципам законності, справедливості та індивідуалізації покарання.

І таке покарання є достатнім і необхідним для виправлення обвинуваченого, запобігання вчинення нових кримінальних правопорушень як обвинуваченим так і іншими особами, відповідає тяжкості вчинених злочинів і особі обвинуваченого.

З урахуванням викладеного, безпідставними є доводи апеляційної скарги адвоката ОСОБА_7 про те, що призначене судом обвинуваченому ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки через його суворість не відповідає тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого.

Не заслуговують на увагу доводи апеляційної скарги захисника обвинуваченого про можливість призначення ОСОБА_8 покарання із застосуванням положень ст.75 КК України, звільнивши обвинуваченого від відбування покарання з випробуванням.

Так за змістом ст. 75 КК України звільнення від відбування покарання з випробуванням допустиме лише за наявності обґрунтованих підстав для висновку, що з урахуванням тяжкості кримінального правопорушення, особи винного та інших обставин кримінального провадження виправлення засудженого є можливим без ізоляції від суспільства.

Відповідно до ч. 1 ст. 1 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України.

Отже, в умовах збройної агресії з боку іншої держави захист Вітчизни набуває особливого значення. Тому наслідки ухилення від військової служби в цих умовах через покарання повинні досягати такої мети, яка зможе запобігти вчиненню нових кримінальних правопорушень як засудженим, так і іншими особами, як того вимагають положення ч. 1 ст. 1 та ч. 2 ст. 50 КК України.

Застосування до обвинуваченого ОСОБА_8 інституту звільнення від відбування покарання на думку колегії суддів не сприятиме меті покарання - виправленню та запобіганню вчинення нових кримінальних правопорушень, як самим обвинуваченням, так і іншими особами.

Тому враховуючи конкретні фактичні обставини, характер і обставини вчиненого злочину, особливу суспільну небезпеку вчиненого обвинуваченим ОСОБА_8 кримінального правопорушення в умовах воєнного стану, колегія суддів вважає, що виправлення обвинуваченого ОСОБА_8 можливе виключно в умовах ізоляції його від суспільства.

Обставини, про які вказує в апеляційній скарзі захисник обвинуваченого, а саме визнання ОСОБА_8 вини у вчиненому кримінальному правопорушенні, те, що обвинувачений раніше не притягувався до кримінальної та адміністративної відповідальності, відсутність обтяжуючих покарання обставин, у даному випадку, жодним чином не зменшують суспільної небезпеки вчиненого обвинуваченим злочину.

Суд першої інстанції при призначені обвинувачениму ОСОБА_8 покарання врахував вказані обставин, і такі обставини стали підставою для призначення ОСОБА_8 покарання за ст.336 КК України у виді позбавлення волі в межах санкції статті в мінімальному розмірі.

Під час апеляційного розгляду кримінального провадження адвокат ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 подала клопотання про звільнення обвинуваченого ОСОБА_8 від кримінальної відповідальності за ст.336 КК України у зв`язку із зміною обстановки та закриття кримінального провадження. У клопотанні адвокат ОСОБА_7 вказувала про те, що на даний час у кримінальному провадженні змінилася обстановка, оскільки ОСОБА_8 добровільно прийняв рішення служити в лавах ЗСУ і згідно довідки від 18.11.2024 №6189 ОСОБА_8 перебуває на військовій службі за призовом по мобілізації у військовій частині НОМЕР_2 з 31.10.2024 на посаді солдата. А тому, вчинене ним діяння втратило суспільну небезпечність.

Разом з тим, колегія суддів не знаходить підстав для задоволення клопотання адвоката ОСОБА_7 ..

Так, згідно відповіді командира військової частини НОМЕР_2 , наданої на адвокатський запит, ОСОБА_8 з 31.10.2024 зарахований до списків особового складу військової частини НОМЕР_2 та проходив військову службу на посаді курсанта навчального взводу навчальної роти навчального батальйону школи індивідуальної підготовки.

З 01.12.2024 солдат ОСОБА_11 перебуває у самовільному залишенні військової частини, інформація про місце його перебування на даний час у військовій частині НОМЕР_2 відсутня.

З урахуванням викладеного, колегія суддів вважає, що вчинене обвинуваченим ОСОБА_8 протипране діяння не втратило суспільну небезпечність, а тому відсутні підстави. передбачені ст.48 КК України для звільнення обвинуваченого від кримінальної відповідальності.

Вирок суду є законним і підстав для його скасування в оскаржуваній частині колегія суддів не вбачає.

Керуючись ст.ст. 407, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

п о с т а н о в и л а :

Вирок Дунаєвецького районного суду Хмельницької області від 18 липня 2024 року відносно ОСОБА_8 залишити без змін, а апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_7 без задоволення.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її оголошення, на неї може бути подана касаційна скарга до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3