Справа № 165/1326/23 Провадження №11-кп/802/177/25 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
ВОЛИНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

20 березня 2025 року місто Луцьк

Волинський апеляційний суд в складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника адвоката ОСОБА_7 ,

обвинуваченого ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні суду в режимі відеоконференції матеріали кримінального провадження № 0000179 за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 на вирок Нововолинського міського суду Волинської області від 20 листопада 2024 року щодо ОСОБА_8 ,

В С Т А Н О В И В:

Вказаним вироком суду ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Нововолинськ, Волинської області, громадянин України, з середньою освітою, зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , не працює, не одружений, раніше судимий:

- вироком Нововолинського міського суду від 09.12.2011 за ч.1 ст.186 КК України до покарання у виді 1 місяця арешту;

- вироком Нововолинського міського суду від 02.03.2012 за ч.1 ст.189, ч.2 ст.189, ч.ч.1, 4 ст.70 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців, звільнений 05.05.2015 по відбуттю строку покарання;

- вироком Нововолинського міського суду від 01.03.2017 за ч.2 ст.185 КК України до покарання у виді обмеження волі на строк 1 рік 6 місяців, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 1 рік;

- вироком Нововолинського міського суду від 18.06.2018 за ч.3 ст.185, ст.71 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 2 місяці;

- вироком Володимир-Волинського міського суду від 22.11.2018 за ч.2 ст.186, ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ч.1, ч.4 ст.70 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі, звільнений 06.05.2021 ухвалою Маневицького районного суду від 28.04.2021 на підставі ст.81 КК України умовно-достроково на 1 рік 4 місяці 29 днів,

- вироком Нововолинського міського суду від 12.12.2023 за ч.1 ст.182, ч.2 ст.182, ч. 4 ст.185, ч.2 ст.190, ч.3 ст.190, ч.1 ст.357, ч.1 ст.361, ч.2 ст.361, ч.1 ст.70 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років,

засуджений за ч.4 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років.

На підставі частини 4 статті 70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом часткового складання призначених судом покарань за даним вироком та вироком Нововолинського міського суду Волинської області від 12 грудня 2023 року у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі, призначено ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років 1 (один) місяць.

На підставі статті 71 КК України за сукупністю вироків до покарання призначеного за даним вироком частково приєднано не відбуту частину покарання, призначеного за вироком Володимир-Волинського міського суду Волинської області від 22 листопада 2018 року у виді позбавлення волі на строк 1 (один) рік 4 (чотири) місяці 29 (двадцять дев`ять) днів, остаточно визначено до відбування ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років 2 (два) місяці.

Початок строку відбування покарання за даним вироком встановлено обчислювати обвинуваченому ОСОБА_8 з 30 травня 2023 року.

На підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано обвинуваченому ОСОБА_8 в строк відбування покарання період перебування його під вартою з 16 травня 2022 року по 17 травня 2022 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Вироком вирішено питання речових доказів та судових витрат.

Згідно з вироком суду ОСОБА_8 визнаний винним та засуджений за те, що він 17.04.2022 близько 17 год. 30 хв., керуючись корисливим мотивом та метою протиправного заволодіння чужим майном діючи в умовах воєнного стану, який введено з 05 год. 30 хв. 24.02.2022 строком на 30 діб Указом Президента України № 64/2022 від 24.02.2022, та затверджено Законом України від 24.02.2022 № 2102-IX "Про затвердження Указу Президента "Про введення воєнного стану в Україні" та, в подальшому, продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 год. 30 хв. 26.03.2022 року строком на 30 діб Указом Президента України № 133/2022 від 14.03.2022, який затверджений Законом України від 15.03.2022 № 2119-IX "Про затвердження Указу Президента "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", шляхом вільного доступу, перебуваючи поблизу приміщення магазину «Риба м`ясо», що по вулиці Соборній, 9А, у м. Нововолинську Волинської області, повторно, таємно викрав велосипед марки «ALU-REX вартістю 4500 грн., котрий стояв біля вищевказаного приміщення та належить ОСОБА_11 , чим спричинив потерпілому майнову шкоду на вказану суму.

Крім того, ОСОБА_8 27 квітня 2023 року, близько 11 години, достовірно знаючи, що згідно Указу Президента України № 64/2022 від 24.02.2022, який затверджено Законом України від 24.02.2022 № 2102-IX «Про затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні», в Україні введено воєнний стан з 05 години 30 хвилин 24.02.2022 строком на 30 діб, в подальшому, Указом Президента України № 133/2022 від 14.03.2022, який затверджений Законом України від 15.03.2022 № 2119-IX «Про затвердження Указу Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 26.03.2022 строком на 30 діб, Указом Президента України № 259/2022 від 18.04.2022, який затверджений Законом України від 21.04.2022 № 2212-IX «Про затвердження Указу Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», продовжений строк дії воєнного стану з 05 години 30 хвилин 25.04.2022 строком на 30 діб, Указом Президента України № 341/2022 від 17.05.2022, який затверджений Законом України від 22.05.2022 № 2263-IX «Про затвердження Указу Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», продовжений строк дії воєнного стану з 05 години 30 хвилин 25 травня 2022 року строком на 90 діб, продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 год. 30 хв. 25 серпня 2022 року строком на 90 діб Указом Президента України від 12.08.2022 № 573/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», який затверджений Законом України № 2500-IX від 15.08.2022 «Про затвердження Указу Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», продовжений строк дії воєнного стану на території України з 05 год. 30 хв. 21 листопада 2022 року строком на 90 діб Указом Президента України від 07.11.2022 № 757/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», який затверджений Законом України № 2738-IX від 16.11.2022 «Про затвердження Указу Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», продовжений строк дії воєнного стану на території України з 05 год. 30 хв. 19 лютого 2023 року строком на 90 діб Указом Президента України від 6 лютого 2023 року №58/2023 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», який затверджений Законом України №2915-IX від 07.02.2023 «Про затвердження Указу Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», діючи з прямим умислом, керуючись корисливим мотивом та метою заволодіння чужим майном, шляхом відчинення вікна, проник у будинок АДРЕСА_2 , звідки із підсобного приміщення, повторно таємно викрав кабель «Elpar» марки «ВВП 3х1,5 300/500V», вартістю 5904 гривень 00 копійок та кабель «Elpar» марки «ВВП 3х2,5 450/750V», вартістю 7666 гривень 00 копійок, чим спричинив ОСОБА_12 майнову шкоду на загальну суму 13 570 гривень 00 копійок.

Не оспорюючи фактичних обставин справи та кваліфікацію дій обвинуваченого прокурор вважає, що вирок суду є незаконним. Вказує на те, що судом не дотримані вимоги ч.4 ст.70 КК України, оскільки суд першої інстанції призначаючи даним вироком покарання обвинуваченому за сукупністю кримінальних правопорушень, у строк покарання не зарахував частково відбуте покарання, призначене вироком Нововолинського міського суду від 12.12.2023. Крім того, місцевий суд неправильно визначив ОСОБА_8 початок строку відбування покарання за даним вироком, оскільки враховуючи, що на даний час ОСОБА_8 не обрано запобіжний захід у виді тримання під вартою, тобто строк відбування покарання за даним вироком потрібно рахувати з моменту приведення цього вироку до виконання. Просить вирок суду змінити, вважати ОСОБА_8 засудженим за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.185 КК України, до покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років. На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом часткового складання призначених судом покарань за даним вироком та вироком Нововолинського міського суду від 12.12.2023 у виді 5 років позбавлення волі, залишити призначене обвинуваченому покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років 1 місяць. Зарахувати у строк покарання, остаточно призначеного ОСОБА_8 за сукупністю кримінальних правопорушень, частково відбуте покарання за попереднім вироком нововолинського міського суду від 12.12.2023. На підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків шляхом часткового приєднання до покарання, призначеного вироком Володимир-Волинського міського суду від 22.11.2018 у виді позбавлення волі на строк 1 рік 4 місяці 29 днів, залишити остаточно ОСОБА_8 визначене покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років 2 місяці. Початок строку відбування покарання рахувати з моменту приведення даного вироку до виконання. У решті вирок залишити без змін.

Заслухавши доповідача, який виклав зміст оскаржуваного вироку суду першої інстанції, доводи апеляційної скарги, прокурора, яка апеляційну скаргу сторони обвинувачення підтримувала та просила змінити вирок суду, обвинуваченого та його захисника, які апеляційну скаргу прокурора не заперечували, перевіривши матеріали кримінального провадження, апеляційний суд приходить до висновку, що апеляційна скарга прокурора підлягає до часткового задоволення з таких підстав.

Відповідно до положень ч.1 ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Оскільки кваліфікація дій ОСОБА_8 за ч.4 ст.185 КК України, правильність висновків суду щодо доведеності винуватості обвинуваченого у вчиненні вказаного кримінального правопорушення, учасниками судового розгляду не оспорюється, у зв`язку з чим відповідно до ч.1 ст.404 КПК України, підстави для перегляду вироку, в цій частині відсутні.

Відповідно до вимог ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим, тобто ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, ухвалене на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оцінені судом відповідно до ст.94 цього Кодексу, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Доводи прокурора щодо неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність колегія суддів вважає слушними.

Вирішуючи питання про правильність застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність, колегія суддів зазначає наступне.

Доводи прокурора про те, що місцевим судом не зараховано у строк покарання, остаточно призначеного ОСОБА_8 за сукупністю кримінальних правопорушень, частково відбуте покарання за попереднім вироком Нововолинського міського суду Волинської області від 12.12.2023, то апеляційний суд вважає їх обґрунтованими з огляду на таке.

Відповідно до ч.4 ст.70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому кримінальному правопорушенні, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.

Так, ОСОБА_8 є судимим вироком Нововолинського міського суду Волинської області від 12.12.2023 за ч.4 ст.185, ч.2 ст.190, ч.3 ст.190, ч.1 ст.182, ч.2 ст.182, ч.1 ст.361, ч.2 ст.362, ч.1 ст.357 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років, який набрав законної сили. Із врахуванням вказаного вироку на підставі ч.4 ст.70 КК України обвинуваченому призначено покарання оскаржуваним вироком Нововолинського міського суду Волинської області від 20.11.2024.

Суд першої інстанції, призначаючи вироком від 20.11.2024 покарання ОСОБА_8 за ч.4 ст.185 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень не зарахував частково відбуте покарання, призначене вироком Нововолинського міського суду Волинської області від 12.12.2023.

За таких обставин, потрібно зарахувати ОСОБА_8 у строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень, частково відбуте покарання за попереднім вироком Нововолинського міського суду Волинської області від 12.12.2023.

Щодо доводів прокурора про те, що суд першої інстанції неправильно визначив ОСОБА_8 початок строку відбування покарання за даним вироком, зробивши посилання на необхідність рахувати початок строку відбування покарання з 30 травня 2023 року, то вони є слушними.

Згідно з положеннями ст.533 КПК України вирок суду, який набрав законної сили, обов`язковий для осіб, які беруть участь у кримінальному провадженні, а також для усіх фізичних та юридичних осіб, органів державної влади та органів місцевого самоврядування, їх службових осіб, і підлягають виконанню на всій території України.

Статтею 535 КПК України визначено, що судове рішення, що набрало законної сили, якщо інше не передбачено цим Кодексом, звертається до виконання не пізніш як через три дні з дня набрання ним законної сили або повернення матеріалів кримінального провадження до суду першої інстанції із суду апеляційної чи касаційної інстанції.

Зокрема, на даний час ОСОБА_8 не обрано запобіжного заходу у виді тримання під вартою, у зв`язку із чим він не затримувався, а отже строк відбування покарання за даним вироком йому необхідно рахувати з моменту приведення цього вироку до виконання.

Що ж стосується інших доводів апеляційної скарги, суд апеляційної інстанції вважає їх необґрунтованими з огляду на таке.

Згідно роз`яснень, викладених у п.25 Постанови Пленуму Верховного Суду «Про практику призначення судами кримінального покарання» №7 від 24.10.2003, коли після постановлення вироку у справі буде встановлено, що

засуджений винен ще в кількох злочинах, одні з яких вчинено до, а

інші - після постановлення першого вироку, покарання за останнім

за часом вироком призначається із застосуванням як ст.70, так і

ст.71 КК: спочатку - за правилами ч.1 ст.70 КК за

сукупністю злочинів, вчинених до постановлення першого вироку;

після цього - за правилами ч.4 ст.70 КК; потім - за сукупністю

злочинів, вчинених після постановлення першого вироку; і

остаточно - за сукупністю вироків.

Покарання на підставі ч.4 ст.70 та ст.71 КК України місцевий суд призначив обвинуваченому ОСОБА_8 з урахуванням зазначених роз`яснень та приписів наведених норм кримінального закону.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.376, 404, 405, 407 КПК України, Волинський апеляційний суд,

У Х В А Л И В:

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 задовольнити частково.

Вирок Нововолинського міського суду Волинської області від 20 листопада 2024 року щодо ОСОБА_8 змінити.

Зарахувати у строк покарання, остаточно призначеного ОСОБА_8 за сукупністю кримінальних правопорушень, частково відбуте покарання за попереднім вироком Нововолинського міського суду Волинської області від 12.12.2023.

Початок строку відбування покарання рахувати з моменту приведення даного вироку до виконання.

У решті вирок суду залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим ОСОБА_8 , який тримається під вартою, в той самий строк з моменту отримання копії даної ухвали.

Головуючий

Судді: