ТЕРНОПІЛЬСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 594/338/24Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/817/294/24 Доповідач - ОСОБА_2
Категорія - ч. 1 ст. 190 КК
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

06 серпня 2024 р. Колегія суддів Тернопільського апеляційного суду в складі:

головуючого судді - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю

секретаря ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6

обвинуваченої ОСОБА_7

захисника ОСОБА_8

розглянула у відкритому судовому засіданні в місті Тернополі в режимі відеоконференції кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні на вирок Борщівського районного суду Тернопільської області від 22 травня 2024 року,

Даним вироком,

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженку смт. Скала-Подільська Борщівського району Тернопільської області, громадянку України, з середньо-спеціальною освітою, заміжню, зареєстровану та проживаючу в АДРЕСА_1 , не працюючу, раніше не судиму,

визнано винною у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 190 КК України, призначено покарання у виді 200 (двохсот) годин громадських робіт.

Згідно з вироком суду, ОСОБА_7 обвинувачується у тому, що відповідно до вимог пункту 5 Порядку компенсації витрат за тимчасове розміщення внутрішньо переміщених осіб, які перемістились у період воєнного стану, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 19.03.2022 року №333 (надалі - Порядок) для отримання компенсації особа, що розмістила внутрішньо переміщених осіб, не пізніше ніж протягом п`яти днів з дня закінчення звітного місяця подає до виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, відповідної військової адміністрації за місцем розташування житлового приміщення заяву за формою згідно з додатком (далі - заява). При цьому, відповідно до п. 4 Порядку особи, що розмістили внутрішньо переміщених осіб, також зобов`язані в день припинення розміщення внутрішньо переміщених осіб або зміни їх кількості подати в довільній формі заяву з інформацією про зміну переліку осіб, розміщених у житловому приміщенні, із зазначенням можливості у подальшому розміщувати внутрішньо переміщених осіб у цьому житловому приміщенні.

Будучи обізнаною щодо вказаних вимог Порядку та діючи всупереч цим вимогам, ОСОБА_7 , шляхом обману, переслідуючи умисел, спрямований на протиправне заволодіння грошовими коштами Товариства Червоного Хреста України, які призначаються як компенсація витрат за тимчасове розміщення внутрішньо переміщених осіб, що перемістилися у період воєнного стану, достовірно знаючи, що 05.12.2022 року ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , внутрішньо переміщена особа, яка у 2022 році проживала в житловому будинку ОСОБА_7 за адресою АДРЕСА_1 , виїхала за кордон в Республіку Польща, 04 січня 2023 року подала вищевказану заяву у Скала-Подільську селищну раду, зазначивши у ній відомості про проживання ОСОБА_9 в її житловому будинку протягом 31 дня грудня, що не відповідало дійсності, адже фактично ОСОБА_9 у грудні 2022 року перебувала у її господарстві протягом 5 календарних днів.

Відповідно до інформації вказаної заяви та вимог Порядку Товариство Червоного Хреста України перерахувало на розрахунковий рахунок ОСОБА_7 грошові кошти у розмірі 930 гривень у вигляді компенсації витрат за тимчасове розміщення ОСОБА_9 за 31 день грудня 2022 року, як внутрішньо переміщеної особи, тобто по 30 грн за кожний день перебування.

Таким чином, ОСОБА_7 незаконно заволоділа коштами в розмірі 780 грн, які Товариство Червоного Хреста України за 26 календарних днів грудня 2022 року нарахувало та виплатило їй у вигляді компенсації витрат за тимчасове розміщення внутрішньо переміщеної особи ОСОБА_9 ..

Продовжуючи свій злочинний умисел, направлений на заволодіння грошовими коштами Товариства Червоного Хреста України у виді компенсації витрат за тимчасове розміщення внутрішньо переміщеної особи, ОСОБА_7 02 лютого 2023 року подала до Скала-Подільської селищної ради заяву, в якій зазначила відомості про проживання ОСОБА_9 в її житловому будинку протягом 31 дня січня 2023 року, що не відповідало дійсності.

Відповідно до інформації вказаної заяви та вимог Порядку, Товариство Червоного Хреста України перерахувало на розрахунковий рахунок ОСОБА_7 грошові кошти у розмірі 930 гривень у вигляді компенсації витрат за тимчасове розміщення ОСОБА_9 за січень 2023 року, як внутрішньо переміщеної особи.

Таким чином, ОСОБА_7 незаконно заволоділа коштами в розмірі 930 грн, які Товариство Червоного Хреста України за 31 календарний день січня 2023 року нарахувало та виплатило їй у вигляді компенсації витрат за тимчасове розміщення внутрішньо переміщеної особи ОСОБА_9 .

Продовжуючи свій злочинний умисел, направлений на заволодіння грошовими коштами Товариства Червоного Хреста України у виді компенсації витрат за тимчасове розміщення внутрішньо переміщеної особи, ОСОБА_7 01 березня 2023 року подала до Скала-Подільської селищної ради заяву, в якій зазначила відомості про проживання ОСОБА_9 в її житловому будинку протягом 28 днів лютого місяця 2023 року, що не відповідало дійсності.

Відповідно до інформації вказаної заяви та вимог Порядку, Товариство Червоного Хреста України перерахувало на розрахунковий рахунок ОСОБА_7 грошові кошти у розмірі 840 гривень у вигляді компенсації витрат за тимчасове розміщення ОСОБА_9 за лютий 2023 року, як внутрішньо переміщеної особи.

Таким чином, ОСОБА_7 незаконно заволоділа коштами в розмірі 840 грн, які Товариство Червоного Хреста України за 28 днів лютого місяця 2023 року нарахувало та виплатило їй у вигляді компенсації витрат за тимчасове розміщення внутрішньо переміщеної особи ОСОБА_9 ..

Продовжуючи свій злочинний умисел, направлений на заволодіння грошовими коштами Товариства Червоного Хреста України у виді компенсації витрат за тимчасове розміщення внутрішньо переміщеної особи, ОСОБА_7 04 квітня 2023 року подала до Скала-Подільської селищної ради заяву, в якій зазначила відомості про проживання ОСОБА_9 в її житловому будинку протягом 31 дня березня 2023 року, що не відповідало дійсності.

Відповідно до інформації вказаної заяви та вимог Порядку, Товариство Червоного Хреста України перерахувало на розрахунковий рахунок ОСОБА_7 грошові кошти у розмірі 930 гривень у вигляді компенсації витрат за тимчасове розміщення ОСОБА_9 за березень 2023 року, як внутрішньо переміщеної особи.

Таким чином, ОСОБА_7 незаконно заволоділа коштами в розмірі 930 грн, які Товариство Червоного Хреста України за 31 день березня 2023 року нарахувало та виплатило їй у вигляді компенсації витрат за тимчасове розміщення внутрішньо переміщеної особи ОСОБА_9 ..

Продовжуючи свій злочинний умисел, направлений на заволодіння грошовими коштами Товариства Червоного Хреста України у виді компенсації витрат за тимчасове розміщення внутрішньо переміщеної особи, ОСОБА_7 01 травня 2023 року подала до Скала-Подільської селищної ради заяву, в якій зазначила відомості про проживання ОСОБА_9 в її житловому будинку протягом 30 днів квітня 2023 року, що не відповідало дійсності.

Відповідно до інформації вказаної заяви та вимог Порядку, Товариство Червоного Хреста України перерахувало на розрахунковий рахунок ОСОБА_7 грошові кошти у розмірі 443,1 гривень у вигляді компенсації витрат за тимчасове розміщення ОСОБА_9 за квітень 2023 року, як внутрішньо переміщеної особи.

Таким чином, ОСОБА_7 незаконно заволоділа коштами в розмірі 443,1 грн, які Товариство Червоного Хреста України за 30 днів квітня 2023 року нарахувало та виплатило їй у виді компенсації витрат за тимчасове розміщення внутрішньо переміщеної особи ОСОБА_9 ..

Продовжуючи свій злочинний умисел, направлений на заволодіння грошовими коштами Товариства Червоного Хреста України у виді компенсації витрат за тимчасове розміщення внутрішньо переміщеної особи, ОСОБА_7 01 червня 2023 року подала до Скала-Подільської селищної ради заяву, в якій зазначила відомості про проживання ОСОБА_9 в її житловому будинку протягом 31 дня травня 2023 року, що не відповідало дійсності.

Відповідно до інформації вказаної заяви та вимог Порядку, Товариство Червоного Хреста України перерахувало на розрахунковий рахунок ОСОБА_7 грошові кошти у розмірі 457,87 гривень у виді компенсації витрат за тимчасове розміщення ОСОБА_9 за травень 2023 року, як внутрішньо переміщеної особи.

Таким чином, ОСОБА_7 незаконно заволоділа коштами в розмірі 457,87 грн, які Товариство Червоного Хреста України за 31 день травня 2023 року нарахувало та виплатило їй у вигляді компенсації витрат за тимчасове розміщення внутрішньо переміщеної особи ОСОБА_9 .

Всього ОСОБА_7 заволоділа грошовими коштами Товариства Червоного Хреста України на загальну суму 4380,97 грн., чим заподіяла останньому матеріальних збитків на вказану суму.

В апеляційній скарзі прокурор у кримінальному провадженні просить вирок Борщівського міськрайонного суду Тернопільської області від 22 травня 2024 року скасувати в частині кваліфікації дій обвинуваченої у зв`язку неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та постановити новий вирок, яким визнати винуватою ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 190 КК України та призначити покарання з випробуванням, визначивши іспитовий строк 1 рік та покласти обов`язки згідно ст.76 ККУ.

Вважає, що суд першої інстанції в порушення вимог кримінального законодавства, визначивши порядок дослідження доказів відповідно до ч.3 ст.349 КПК України, безпідставно прийшов до висновку, що ОСОБА_7 скоїла подовжувальне діяння, оскільки вона неодноразово, безоплатно, заволодівала чужим майном, з одного і того ж джерела і її дії охоплювались єдиним умислом, складалися з ряду тотожних незаконних дій, а тому, ознака повторності органом досудового розслідування інкримінована їй без достатніх на те підстав.

Посилається на те, що такий висновок суду зроблено тільки на підставі допиту обвинуваченої без дослідження матеріалів кримінального провадження.

Вказує, що як видно з матеріалів кримінального провадження, будучи допитана в суді першої інстанції ОСОБА_7 свою вину у вчиненні інкримінованого їй кримінального правопорушення визнала повністю, ствердивши час, місце та спосіб заволодіння коштами потерпілої особи - товариства Червоного Хреста України.

Зазначає, що суд першої інстанції в порушення вимоги кримінально - процесуального законодавства, змінив кваліфікацію дій обвинуваченої з ч.2 ст. 190 на ч.1 ст.190 КК України, без дослідження всіх матеріалів кримінального провадження.

Заслухавши суддю-доповідача, в судових дебатах прокурора, яка підтримала апеляційну скаргу, просить її задовольнити, в судових дебатах та останньому слові обвинувачену ОСОБА_7 , в судових дебатах захисника ОСОБА_8 , які заперечили апеляційну скаргу прокурора, вважають вирок суду законним та обґрунтованим, просять його залишити без змін, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла до наступних висновків.

Відповідно до вимог ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції перевіряє рішення суду першої інстанції з точки зору його законності й обґрунтованості, що передбачає оцінку його відповідності нормам матеріального і процесуального закону, фактичним обставинам справи, а також дослідженим у судовому засіданні доказам.

Відповідно обсяг розгляду в суді апеляційної інстанції має бути таким, щоб він дозволив усунути неповноту чи однобічність судового слідства суду першої інстанції і постановити законне та обґрунтоване рішення.

При цьому, суд апеляційної інстанції зобов`язаний повторно дослідити обставини, встановлені під час кримінального провадження, за одночасної наявності таких умов: 1) якщо вони досліджені судом першої інстанції не повністю або з порушенням та 2) за клопотанням учасників судового провадження. Неповнота або порушення під час дослідження обставин судом першої інстанції, на які можуть посилатися учасники судового провадження, полягають у поверховій їх оцінці, помилках або плутанині у фактичних обставинах, порушенні вимог параграфу 1 глави 28 КПК щодо загальних положень судового розгляду стосовно строків, незмінності складу суду, безперервності судового розгляду, наслідків неприбуття когось із учасників судового провадження тощо.

У пункті 5 ППВСУ від 15 травня 2006 року №1 "Про практику постановлення судами вироків (постанов) при розгляді кримінальних справ в апеляційному порядку" зазначено, що під час судового слідства апеляційний суд може досліджувати всі докази, що є в справі, або лише ті, правильність оцінки чи повноти дослідження яких судом першої інстанції оспорено в апеляції (апеляціях), або ж які він зовсім не досліджував.

У пункті 7 цієї постанови вказано, що коли суд першої інстанції докази не досліджував або досліджував частково, апеляційний суд має провести судове слідство з метою з`ясування лише тих фактичних обставин справи, які оспорювалися у суді першої інстанції. Якщо ж суд першої інстанції визначив обсяг досліджених ним доказів із порушенням вимог КПК, апеляційний суд не вправі постановити свій вирок, а повинен за наявності до того підстав скасувати вирок суду першої інстанції у зв`язку з істотним порушенням кримінально-процесуального закону та направити справу до цього суду на новий судовий розгляд. Таким чином, закон обмежує розгляд справи в суді апеляційної інстанції в тій частині вироку або ухвали суду першої інстанції, законність і обґрунтованість яких була оскаржена в апеляційній скарзі.

Відповідно до вимог ст. 349 КПК України, обсяг доказів, які будуть досліджуватися, та порядок їх дослідження (послідовність) визначаються ухвалою суду і в разі необхідності можуть бути змінені.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, з урахуванням повного визнання обвинуваченою своєї вини у вчиненні кримінального правопорушення, за відсутності заперечень інших учасників судового провадження, суд, відповідно до ч.3 ст. 349 КПК України, визнав недоцільним дослідження доказів щодо тих обставин, які ніким не оспорюються.

При цьому, виходячи з обставин інкримінованого ОСОБА_7 караного діяння, суд дійшов висновку, що органом досудового розслідування такі ознаки як вчинення кримінального правопорушення шляхом зловживання довірою та повторність інкриміновані ОСОБА_7 без достатніх підстав, тому вважав кваліфікацію не вірною та перекваліфікував її дії з ч.2 ст. 190 на ч.1 ст. 190 КК України - заволодіння чужим майном, шляхом обману.

Разом з тим, суд першої інстанції не врахував, що правильність кваліфікації вчиненого кримінального правопорушення перевіряється безпосередньо під час дослідження доказів у судовому засіданні та встановленні обставин вчинення кримінального правопорушення, які суд першої інстанції не досліджував, тому прийшов до передчасних висновків про те, що обвинувачення не містить належним чином викладених обставин кримінальних правопорушень та належної кваліфікації дій обвинуваченої.

Колегія суддів вважає, що допущені судом першої інстанції порушення вимог кримінального процесуального закону, згідно з вимогами ч.1 ст. 412 КПК України, є істотними, оскільки перешкодили ухваленню законного та обґрунтованого судового рішення.

За таких обставин, доводи апелянта підлягають частковому задоволенню, а вирок суду першої інстанції щодо обвинуваченої- скасуванню з призначенням нового розгляду в суді першої інстанції.

Під час нового розгляду необхідно усунути вказані порушення і постановити рішення, яке відповідає вимогам ст.370 КПК.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 412, 419 КПК України, колегія суддів,

Ухвалила:

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні задовольнити частково.

Вирок Борщівського районного суду Тернопільської області від 22 травня 2024 року щодо ОСОБА_7 - скасувати і призначити новий розгляд в суді першої інстанції.

Ухвала оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді