Справа № 487/3091/21
Провадження № 1-кп/487/237/23
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14.02.2023 року Заводський районний суд м. Миколаєва в складі:

головуючого судді: ОСОБА_1 ,

секретаря: ОСОБА_2 ,

за участі прокурора: ОСОБА_3 ,

представника потерпілої сторони ОСОБА_4 ,

захисника ОСОБА_5 ,

обвинуваченого ОСОБА_6 ,

провівши в м. Миколаєві відкрите судове засідання у кримінальному провадженні за № 0000339 від 23.04.2021 року за обвинуваченням ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст.366, ч.1 ст. 367 КК України,

ВСТАНОВИВ:

В провадженні суду перебуває кримінальне провадження за обвинуваченням ОСОБА_6 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст.366, ч.1 ст. 367 КК України.

Так, ОСОБА_6 обвинувачуються у тому, що відповідно до наказу директора Департаменту житлово-комунального господарства Миколаївської міської ради (далі - ДЖКГ ММР) №243к від 15.11.2018 ОСОБА_6 , переведено на посаду начальника відділу з контролю за об`єктами комунального господарства управління з контролю за ремонтом, реконструкцією, будівництвом, газифікацією комунальних об`єктів та житла при Департаменті житлово - комунального господарства Миколаївської міської ради.

Згідно з ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно з посадовою інструкцією начальника відділу з контролю за об`єктами комунального господарства управління з контролю за ремонтом, реконструкцією, будівництвом, газифікацією комунальних об`єктів та житла при Департаменті житлово - комунального господарства Миколаївської міської ради від 01.02.2017, ОСОБА_6 у своїй роботі повинен керуватись Конституцією України, Законами України Про місцеве самоврядування в Україні, іншими законами України, постановами Кабінету Міністрів України, рішеннями міської ради, виконкому, розпорядженнями міського голови, діючими законодавчими документами з капітального будівництва, капітального ремонту, будівельними нормами і правилами, іншими нормативно правовими актами, Положенням про департамент житлово - комунального господарства Миколаївської міської ради, Положенням про управління з контролю за ремонтом реконструкцією, будівництвом, газифікацією комунальних об`єктів та житла при Департаменті житлово - комунального господарства Миколаївської міської ради та цією посадовою інструкцією.

Відповідно до посадових обов`язків, відповідно до п. 2.2. посадової інструкції - ОСОБА_6 повинен забезпечувати: обстеження об`єктів будівельних робіт (послуг) та складання актів; проведення технічного нагляду на об`єктах, що є предметами договорів ДЖКГ; перевірку відповідності виконаних підрядних робіт актам приймання виконаних будівельних робіт (у т.ч. пропозиціям конкурсних торгів); контрольні перевірки якості робіт за час гарантійної експлуатації об`єктів та внесення пропозицій підрядним організаціям; контролю за відповідністю будівельно - монтажних робіт, застосування конструкцій, виробів, матеріалів і обладнання, що постачається проектним рішенням, вимогам будівельних норм і правил, стандартів, технічних умов та інших нормативних документів; огляд і оцінка виконаних робіт і конструктивних елементів, приховуваних при виробництві наступних робіт, а також забезпечення вимог по забороні виробництва подальших до оформлення актів на огляд прихованих робіт; контроль за відповідністю обсягів та якості виконаних і пред`явлених до оплати будівельно - монтажних робіт проектно - кошторисної документації; проведення обліку обсягів та вартості прийнятих і оплачених будівельно - монтажних робіт, а також обсягів неякісно виконаних підрядною організацією будівельно - монтажних робіт і витрат на усунення дефектів і переробки; контроль наявності і правильності ведення первинної виконавчої технічної документації (виконавчих схем інструментальної зйомки змонтованих конструкцій, частин будівель, споруд та інженерних комунікацій, загальних і спеціальних журналів робіт) і відображення недоліків у випадку їх виявлення; контроль за виконанням будівельно - монтажними організаціями вказівок і приписів авторського нагляду і органів будівельного контролю, а також вимог технічного нагляду замовника, що відносяться до питань якості виконуваних будівельно - монтажних робіт і застосовуваних конструкцій, виробів, матеріалів і устаткування, забезпечення своєчасного усунення дефектів і недоробок, виявлених при прийманні окремих видів робіт, конструктивних елементів будівель, споруд та об`єктів у цілому; участь у комісійних перевірках якості окремих конструкцій і вузлів, видів будівельно - монтажних робіт, обладнання та механізмів при їх прийманні; перевірка наявності документів, що засвідчують якості використовуваних на будівництві конструкцій, виробів і матеріалів (технічних паспортів, сертифікатів, результатів лабораторних випробувань та ін..); участь у огляді об`єктів, будівель і споруд, що підлягають консервації, і в оформленні документації на консервацію або тимчасове припинення будівництва підприємств, будівель і споруд, а також в оцінці технічного стану об`єктів при передачі їх будівельно - монтажним організаціям для продовження робіт; участь у перевірках, що проводяться органами державного нагляду та будівельного контролю, а також відомчими інспекціями і комісіями; оповіщення органів державного будівельного контролю про всі випадки аварійного стану на об`єктах будівництва та обсяги робіт з ліквідації аварій.

Відповідно до п. 2.3. посадової інструкції під час виконання своєї роботи: вимагає від підрядника виконання вимог ДБН, проектних рішень, додержання строків виконання робіт (надання послуг). Забезпечення Замовнику достовірної та повної інформації про стан на об`єктах будівництва; проводе контроль за вимогами по дотриманню технології і якості виконаних всіх будівельно - монтажних робіт їх відповідності затвердженої проектно - кошторисної документації, за точним додержанням будівельних норм, правил і технічних умов виконання і приймання загально будівельних, монтажних та спеціальних робіт, а також особливості робіт, виконання ских проводиться в зимовий період; проводе контроль виконання затвердженого Замовником графіка будівельно - монтажних робіт, строки поставки на об`єкт матеріалів та обладнання; перевіряє наявність паспортів, результатів лабораторних випробувань матеріалів, деталей і конструкцій, застосованих в будівництві, забезпечує їх наявність у Замовника; приймає участь в оформленні актів на сховані і спеціальні роботи, не допускає виконання послідуючого виду робіт до підписання актів; забезпечує своєчасність та правильність ведення спеціальних журналів робіт; забезпечує своєчасність інформування заступника начальника управління з контролю за ремонтом, реконструкцією, будівництвом, газифікацією комунальних об`єктів та житла при департаменті житлово - комунального господарства Миколаївської міської ради про невідповідність виконаних робіт до проекту, технологічних вимог до проведення капітального та поточного ремонтів; забезпечує відповідність актів виконаних робіт фактичному обсягу робіт, та несе персональну відповідальність за реальні обсяги робіт; проводе обстеження об`єктів згідно наданого плану ремонту відповідного управління департаменту ЖКГ із складанням дефектних актів.

Відповідно до п. 2.4. посадової інструкції під час здійснення технічного нагляду: проводить перевірку: наявності документів, які підтверджують якісні характеристики конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання, що використовуються під час будівництва об`єкта, - технічного паспорта, сертифіката, документів, що відображають результати лабораторних випробувань тощо; відповідності виконаних будівельно - монтажних робіт, конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання проектним рішенням, вимогам державних стандартів, будівельних нормі правил, технічних умов та інших нормативних документів; відповідності обсягів та якості виконаних будівельно - монтажних робіт проектно - кошторисній документації; виконання підрядником вказівок і приписів, виданих за результатами технічного нагляду, державного архітектурно - будівельного контролю та державного нагляду; веде облік обсягів прийнятих і оплачених будівельно - монтажних робіт, а також будівельно - монтажних робіт виконаних з недоліками; проводить разом з підрядником огляд та оцінку результатів виконаних робіт,у тому числі прихованих, і конструктивних елементів; повідомляє підряднику про невідповідність виробів, матеріалів та обладнання вимогам нормативних документів; оформляє акти робіт, виконаних з недоліками; бере участь у проведенні перевірки: робочою комісією якості окремих конструкцій і вузлів, будівельно - монтажних робіт усіх видів, відповідності змонтованого спец обладнання, устаткування і механізмів технічним умовам; органами державного нагляду та архітектурно - будівельного контролю; виконує інші функції, пов`язані з технічним наглядом на відповідному об`єкті.

Відповідно до п. 4.1 посадової інструкції несе відповідальність за: керівництво та діяльність відділу, виконання поточних та перспективних завдань відділу; своєчасне та якісне виконання завдань та обов`язків покладених на нього та відділ; достовірність даних які наведені його підлеглими в актах виконаних робіт; стан виконавчої та трудової дисципліни.

Незважаючи на зазначені вимоги законодавства, свої обов`язки та права, ОСОБА_6 внаслідок своєї злочинної недбалості вчинив кримінальне правопорушення при наступних обставинах.

11.10.2019 між ТОВ «Благоустрій - НК» в особі директора ОСОБА_7 і Департаментом житлового - комунального господарства Миколаївської міської ради в особі директора департаменту ОСОБА_8 , укладено договір №963 на проведення капітального ремонту скверу імені Михайла Александрова - території рекреаційного призначення, обмеженої проспектом Центральним (Леніна), вулицею Бузніка та територією

Національного університету кораблебудування імені Адмірала Макарова в Заводському районі м. Миколаєва. Корегування, на загальну суму 2 790 400, 00 грн. з ПДВ.

Відповідно до п.1 Додаткової угоди №1 від 24.12.2019 «Про внесення змін до Договору №963 від 11.10.2019» було зменшено суму договору на 980 212, 00 грн. з ПДВ. Фактична сума Договору на момент укладання цієї додаткової угоди складає 1 810 188, 00 грн.

Відповідно до п. 3.3. вказаного договору: кінцевий розрахунок за цим Договором провадиться «Замовником» не пізніше 20 днів після повного завершення виконання робіт, визначених у п.п. 1.1 цього Договору включаючи усунення виявлених під час приймання недоліків, тобто після підписання Сторонами Акта здачі-приймання виконаних робіт.

При виконанні ремонту скверу імені Михайла Александрова - території рекреаційного призначення, обмеженої проспектом Центральним (Леніна), вулицею Бузніка та територією Національного університету кораблебудування імені Адмірала Макарова в Заводському районі м. Миколаєва 02.12.2019 директором ТОВ «Благоустрій - НК» ОСОБА_7 підписано та погоджено акт №1 приймання виконаних будівельних робіт за формою №КБ-2в та довідку про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за формою №КБ-3. Обсяги робіт при цьому були підтвердженні начальником відділу з контролю за об`єктами комунального господарства управління з контролю за ремонтом, реконструкцією, будівництвом, газифікацією комунальних об`єктів та житла при Департаменті житлово - комунального господарства Миколаївської міської ради ОСОБА_6

04.12.2019 згідно платіжного доручення №3985 від 04.12.2019 було здійснено оплату за вказаним Договором підряду №963 від 11.10.2019 у сумі 1 810 188 гривень на користь ТОВ «Благоустрій - НК» на розрахунковий рахунок № НОМЕР_1 який відкрито в AT «ПриватБанк».

Під час досудового розслідування встановлено невідповідності між фактично виконаними підрядником ТОВ «Благоустрій - НК» і внесеними до акту приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2в видами і обсягами робіт на загальну суму 202 780, 00 грн.

Отже, ОСОБА_6 всупереч вимогам посадової інструкції начальника відділу з контролю за об`єктами комунального господарства управління з контролю за ремонтом, реконструкцією, будівництвом, газифікацією комунальних об`єктів та житла при Департаменті житлово - комунального господарства Миколаївської міської ради неналежно віднісся до виконання покладених на нього обов`язків, що стосується забезпечення обстеження об`єктів будівельних робіт та складання актів; проведення технічного нагляду на об`єктах, що є предметами договорів ДЖКГ при ММР; перевірки відповідності виконаних підрядних робіт актам приймання виконаних будівельних робіт, внаслідок чого ДЖКГ при ММР спричинено істотну шкоду у вигляді матеріальних збитків на суму 202 780, 00 грн.

Таким чином, ОСОБА_6 вчинив кримінальне правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України, тобто службова недбалість, а саме: неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що завдало істотної шкоди охоронюваним н хересам держави.

Крім того, в ході досудового розслідування встановлено, що 11.10.2019 між ТОВ «Благоустрій - НК» в особі директора ОСОБА_7 і Департаментом житлового - комунального господарства Миколаївської міської ради в особі директора департаменту ОСОБА_8 , укладено договір №963 на проведення капітального ремонту скверу імені Михайла Александрова - території рекреаційного призначення, обмеженої проспектом Центральним Леніна), вулицею Бузніка та територією Національного університету кораблебудування імені Адмірала Макарова в Заводському районі м. Миколаєва. Корегування, на загальну суму 2 790 400, 00 грн. з ПДВ.

Відповідно до п.1 Додаткової угоди №1 від 24.12.2019 «Про внесення змін до Договору №963 від 11.10.2019» було зменшено суму договору на 980 212, 00 грн. з ПДВ. Фактична сума Договору на момент укладання цієї додаткової угоди складає 1 810 188, 00 грн.

Відповідно до п. 3.3. вказаного договору: кінцевий розрахунок за цим Договором провадиться «Замовником» не пізніше 20 днів після повного завершення виконання робіт, визначених у п.п. 1.1 цього Договору включаючи усунення виявлених під час приймання недоліків, тобто після підписання Сторонами Акта здачі-приймання виконаних робіт.

В подальшому, у невстановлені в ході досудового розслідування дату та час, але не пізніше 02.12.2019, ОСОБА_6 , обіймаючи посаду начальника відділу з контролю за об`єктами комунального господарства управління з контролю за ремонтом, реконструкцією, будівництвом, газифікацією комунальних об`єктів та житла при Департаменті житлово - комунального господарства Миколаївської міської ради, підписано та погоджено акт №1 приймання виконаних будівельних робіт за формою №КБ-2в та довідку про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за формою №КБ-3 по об`єкту «Капітальний ремонт скверу імені Михайла Александрова - території рекреаційного призначення, обмеженої проспектом Центральним (Леніна), вулицею Бузніка та територією Національного університету кораблебудування імені Адмірала Макарова в Заводському районі м. Миколаєва». Тим самим, ОСОБА_6 , який в силу наданих повноважень є службовою особою, підтвердив обсяги виконаних робіт на суму 1 810 188 гривень, які 04.12.2019 на підставі платіжного доручення №3985 від 04.12.2019 було перераховано на користь ТОВ «Благоустрій - НК».

Згідно висновку експерта №СЕ-19/115-21/3036-ПЧ від 20.04.2021 року досліджуваний підпис в графі відбитка штампу «Обсяги робіт, якість матеріалів документально Підтверджено т/н ДЖКГ ВККГ ОСОБА_6 » на 7 аркуші Акта №1 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2019 року по об`єкту «Капітальний ремонт скверу імені Михайла Александрова - території рекреаційного призначення, обмеженої проспектом Центральним (Леніна), вулицею Бузніка та територією Національного університету кораблебудування імені Адмірала Макарова в Заводському районі м. Миколаєва. Коригування» виконаний ОСОБА_6 .

В ході досудового розслідування встановлено невідповідності між тактично виконаними підрядником ТОВ «Благоустрій - НК» і внесеними до акту приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2в видами і обсягами робіт на загальну суму 202 780, 00 грн.

Таким чином, ОСОБА_6 , обіймаючи посаду начальника відділу з контролю за об`єктами комунального господарства управління з контролю за ремонтом, реконструкцією, будівництвом, газифікацією комунальних об`єктів та житла при Департаменті житлово - комунального господарства Миколаївської міської ради, будучи службовою особою, вніс завідомо неправдиві відомості щодо обсягу виконаних робіт до акту №1 приймання виконаних будівельних робіт за формою №КБ-2в по об`єкту «Капітальний ремонт скверу імені Михайла Александрова - території рекреаційного призначення, обмеженої проспектом Центральним (Леніна), вулицею Бузніка та територією Національного університету кораблебудування імені Адмірала Макарова в Заводському районі м. Миколаєва», внаслідок чого ДЖКГ ММР спричинені матеріальні збитки на суму 202 780, 00 грн.,

Таким чином, ОСОБА_6 вчинив кримінальне правопорушення, передбаченого ч.1 ст.366 КК України службове підроблення, тобто внесення до офіційних документів завідомо неправдивих відомостей.

У судовому засіданні захисником обвинуваченого заявлене клопотання про звільнення ОСОБА_6 від кримінальної відповідальності, передбаченого ч. 1 ст.366, ч.1 ст. 367 КК України, у зв`язку з закінченням строків давності.

Обвинувачений підтримав клопотання захисника, просив звільнити його від кримінальної відповідальності та закрити провадження по справі. З наслідками закриття кримінального провадження обізнаний.

В судовому засіданні прокурор клопотання підтримав.

Представник потерпілої сторони при вирішенні питання покладався на розсуд суду.

Суд, заслухавши думку учасників кримінального провадження, роз`яснивши обвинуваченому правові наслідки звільнення від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності, приходить до наступних висновків.

Згідно з положеннями п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Разом з тим, відповідно до вимог ч. 1 ст. 285 КПК України, особа звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених законом про кримінальну відповідальність.

Положеннями ст.49 КК України визначено: строки давності з огляду на тяжкість вчиненого злочину, після закінчення яких особа звільняється від кримінальної відповідальності; підстави такого звільнення від кримінальної відповідальності; обчислення перебігу строків давності, його відновлення, зупинення та переривання.

Строк давності - це передбачений ст.49 КК України певний проміжок часу з дня вчинення злочину і до дня набрання вироком законної сили, закінчення якого є підставою звільнення особи, яка вчинила злочин, від кримінальної відповідальності.

Матеріально-правовими підставами звільнення від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності є: закінчення встановлених ч. 1 ст. 49 та ст. 106 КК України строків; відсутність обставин, що порушують їх перебіг (частини 2 ст. 49 КК).

Процесуально-правовими підставами звільнення від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності є: притягнення особи як обвинуваченого; згода обвинуваченого на таке звільнення від кримінальної відповідальності.

Згідно обвинувального акту, обвинуваченому інкриміновано вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст. 366 КК України службова недбалість, а саме: неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що завдало істотної шкоди охоронюваним н хересам держави, яке відбулося 02.12.2019 року та ч.1 ст. 367 КК України службове підроблення, тобто внесення до офіційних документів завідомо неправдивих відомостей, яке відбулося не пізніше 02.12.2019 року.

Відповідно до ч.1ст. 12 КК України, кримінальним проступком є передбачене цим Кодексом діяння (дія чи бездіяльність), за вчинення якого передбачене основне покарання у виді штрафу в розмірі не більше трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або інше покарання, не пов`язане з позбавленням волі.

Згідно п.2 ч.1 ст.49 КК України особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею кримінального проступку і до дня набрання вироком законної сили минуло три роки - у разі вчинення кримінального проступку, за який передбачено покарання у виді обмеження волі, чи у разі вчинення нетяжкого злочину, за який передбачено покарання у виді позбавлення волі на строк не більше двох років.

З огляду на наведене, у даному кримінальному провадженні і розгляду клопотання сторони захисту, закінчився трьохрічний строк давності, передбачений п.2 ч.1ст.49 КК України.

Згідно з ч.2 ст.49 КК України перебіг строків давності зупиняється, якщо особа, що вчинила кримінальне правопорушення, ухилилася від досудового слідства або суду. У цих випадках перебіг давності відновлюється з дня з`явлення особи із зізнанням або її затримання. У цьому разі особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з часу вчинення злочину минуло п`ятнадцять років.

Судом не встановлено обставин і не отримано об`єктивних доказів на підтвердження підстав для зупинення або переривання строків давності, передбачених ч.ч.2, 3 ст.49 КК України.

Згідно п.1 ч.2ст.284 КПК України кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності. Закриття кримінального провадження з цієї підстави не допускається, якщо обвинувачений проти цього заперечує (ч.8ст.284 КПК України).

Також суд зазначає, що дотримання умов, передбачених частинами 1-3 ст.49 КК України є безумовною і звільнення особи від кримінальної відповідальності на підставі закінчення строків давності є обов`язковим.

Суд за наявності підстав для звільнення особи від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності, передбачених ст. 49 КК України, та за згодою підозрюваного, обвинуваченого ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє підозрюваного, обвинуваченого від кримінальної відповідальності.

Також суд зазначає, що відмова суду у звільненні обвинуваченого від кримінальної відповідальності у зв`язку з закінченням строків давності буде порушенням прав обвинуваченого, що є недопустимим.

Крім цього, така відмова може призвести до порушення ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, щодо розгляду справи упродовж розумного строку, що є також неприйнятним.

Керуючись ст.ст.128, 284,288,314-316, 369-372 КПК України, ст.49 КК України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання захисника обвинуваченого про звільнення обвинуваченого від кримінальної відповідальності у зв`язку з закінченням строків давності задовольнити.

Звільнити обвинуваченого ОСОБА_6 від кримінальної відповідальності за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 366, ч.1 ст. 367 КК України, на підставі ст. 49 КК України.

Кримінальне провадження за обвинуваченням ОСОБА_6 від кримінальної відповідальності за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 366, ч.1 ст. 367 КК України закрити на підставі п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України.

Ухвала суду про закриття кримінального провадження може бути оскаржена до Миколаївського апеляційного суду через Заводський районний суд м. Миколаєва, шляхом подачі апеляції протягом семи днів з дня її оголошення.

Суддя ОСОБА_1