Справа № 296/3115/23
УХВАЛА

про тимчасовий доступ до речей та документів

04 квітня 2023 року м.Житомир

Слідчий суддя Корольовського районного суду м. Житомира ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши у відритому судовому засіданні клопотання слідчого СУ ГУ НП в Житомирській області старшого лейтенанта поліції Максима Скуратівського погоджене прокурором відділу Житомирської обласної прокуратури ОСОБА_3 про надання дозволу на тимчасовий доступ до речей та документів в межах кримінального провадження № 0000495 від 11.11.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.191 КК України,-

ВСТАНОВИВ:

03.02.20223 до слідчого судді Корольовського районного суду м. Житомира надійшло клопотання слідчого СУ ГУ НП в Житомирській області старшого лейтенанта поліції Максима Скуратівського погоджене прокурором відділу Житомирської обласної прокуратури ОСОБА_3 про надання дозволу на тимчасовий доступ до речей та документів в межах кримінального провадження № 0000495 від 11.11.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.191 КК України

У провадженні СУ ГУНП в Житомирській області перебувають матеріали досудового розслідування, внесеного до ЄРДР за № 0000495 від 11.11.2021, за ч. 3 ст. 191 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що на території Житомирської області діє група осіб, які за попередньою змовою між собою здійснюють діяльність спрямовану на штучне формування податкового кредиту за рахунок не облікованого продажу будівельних інструментів, витратних матеріалів, інших господарчих товарів кінцевим споживачам за готівку, залучення податкового кредиту від ризикових суб`єктів господарювання, його маскування та продаж вигодонабувачам.

Встановлено, що ФОП ОСОБА_4 (код НОМЕР_1 ) здійснює свою діяльність за адресою: АДРЕСА_1 . Останній здійснює роздрібну торгівлю фактично у магазині « ІНФОРМАЦІЯ_1 » в м. Коростені за готівку, переважно фізичним особам, неплатникам ПДВ, однак у податковій звітності додаток 5 до декларації з ПДВ зазначені операції протягом 2020-2021 року не відображає.

В той же час, у додатку 5 відображає податкові накладні, зареєстровані у єдиному у реєстрі податкових накладних за операції з продажу товарів виключно платниками податку на додану вартість юридичним особам. Основна частина зареєстрованих податкових накладних, понад 95%, за вказаний період податкові накладні за операціями з постачання металопродукції на ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ) у кількості 3284 тонни на суму 50,5 млн. гривень.

Тобто, ФОП ОСОБА_4 (код НОМЕР_1 ) протягом 2020-2021 років неправомірно використовує спрощену систему оподаткування та не відображає у звітності, податкових деклараціях платника єдиного податку фізичної особи підприємця обсяги реалізації металопрокату.

У єдиному реєстрі податкових накладних ФОП ОСОБА_4 (код НОМЕР_1 ) реєструє виключно податкові накладні за операціями з постачання товарів і відповідно отримує податкові накладні зареєстровані за операціями з постачання товарів на його користь. Операцій з надання послуг, в тому числі комісійної торгівлі (агентських) або будь-яких інших, пов`язаних з продажем металопрокату, ФОП ОСОБА_4 (код НОМЕР_1 ) не декларує, крім чотирьох операцій фарбування металевих поверхонь, труб.

Основний вид діяльності, за яким ФОП ОСОБА_4 (код НОМЕР_1 ) подає у податковій декларації платника єдиного податку фізичної особи підприємця є діяльність посередників у торгівлі широкого асортименту - КВЕД 46.19. Згідно класифікатора видів економічної діяльності до групи КВЕД 46.1 включається діяльність комісіонерів, товарних брокерів та будь яких інших посередників у оптовій торгівлі, які здійснюються торгівлю товарами від імені або за рахунок інших осіб або компаній.

ФОП ОСОБА_4 (код НОМЕР_1 ) декларує придбання металопрокату у ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_3 ), зокрема, за період 2020-2021 рік, за даними ЄРПН, загальна кількість такого придбання складає 2283,8 т на суму 47 968 240 грн. без ПДВ.

В той же період ФОП ОСОБА_4 (код НОМЕР_1 ) у ЄРПН зареєстрував податкові накладні за операціями з постачання металопрокату на адресу ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ) у кількості 3284 тонни на суму

41 546 325 грн.

Фактично у ФОП ОСОБА_4 (код НОМЕР_1 ) відсутні можливості для проведення операцій з торгівлі металопрокатом, так як останній не декларує відповідних площадок, обладнання, працівників, супутніх витрат, зокрема на електроенергію.

З огляду на вказане, реєстрація податкових накладних за операціями з придбання та продажу металопрокату ФОП ОСОБА_4 (код НОМЕР_1 ) може бути пов`язана зі схемними операціями по «транспортуванню» штучного податкового кредиту його контрагентами, зокрема, утвореного за рахунок не облікованого продажу металопрокату покупцям - неплатникам ПДВ за готівку.

Внаслідок викладеного, забезпечується збільшення суми ліміту ПДВ-рахунків в системі електронного адміністрування податку на додану вартість, на яку суб`єкти господарської діяльності транзитно-конвертаційної групи мають право зареєструвати податкові накладні в єдиному реєстрі податкових накладних. ФОП ОСОБА_4 (код НОМЕР_1 ) здійснює формальний продаж ТМЦ, шляхом реєстрації лише податкових накладних, в адресу підприємств реального сектору економіки, які таким чином ухиляються від сплати податків та незаконно переводять грошові кошти у тіньовий сегмент ринку.

В результаті чого, згідно висновку аналітичного дослідження ГУ ДПС України в Житомирській області, ІНФОРМАЦІЯ_4 недоотримав кошти у сумі 6 394 849,92 гривень.

В ході виконання доручення слідчого, оперативними працівниками встановлено, що за вказаною схемою з ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ), ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_3 ) та ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_5 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_4 ) працює ФОП ОСОБА_5 (код НОМЕР_5 ) та ФОП ОСОБА_6 (код НОМЕР_6 ).

Встановлено, що ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ) у своїй діяльності використовує рахунок: № НОМЕР_7 , відкритий у АТ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » (МФО НОМЕР_8 , код ЄДРПОУ НОМЕР_9 , адреса: АДРЕСА_2 ), де зберігаються документи щодо відкриття та обслуговування вищезазначеного рахунку, а саме: договори про відкриття рахунків, картки із зразками підписів та відбитком печатки, грошові чеки на отримання готівки, платіжні доручення, відомості щодо руху грошових коштів по рахунку, відео фотознімки особи/осіб тощо.

Дані документи, містять охоронювану законом таємницю, перебувають у володінні та зберігаються лише в банківській установі у АТ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » (МФО НОМЕР_8 , код ЄДРПОУ НОМЕР_9 , адреса: АДРЕСА_2 ), де відкрито та обслуговується рахунок клієнта, та містять відомості з комп`ютерної системи банку про рух грошових коштів за вищевказаним рахунком з переліком контрагентів та призначенням платежів, зняття готівкових коштів з рахунку, що мають значення для встановлення обставин у кримінальному провадженні та можуть бути використані як докази.

Слідчий ОСОБА_7 подав до суду заяву, в якій розгляд клопотання просить провести без його участі, клопотання підтримує в повному обсязі та просить його задовольнити.

Згідно з ч.2 ст.163 Кримінального процесуального кодексу України (далі - КПК України), клопотання розглядається слідчим суддею без виклику особи, у володінні якої знаходяться речі та документи, оскільки за змістом клопотання існує загроза зникнення, втрати або знищення їх чи настання інших наслідків, які перешкодять кримінальному провадженню.

Відповідно до вимог ч.4 ст.107 КПК України, враховуючи неприбуття в судове засідання учасників судового розгляду, фіксування за допомогою технічних засобів не здійснювалося.

Дослідивши подані документи та матеріали, всебічно і повно з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується клопотання, оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду і вирішення клопотання по суті, слідчий суддя приходить до наступних висновків.

Одним із видів забезпечення кримінального провадження є тимчасовий доступ до речей і документів, що передбачено п.5 ч.2 ст.131 КПК України

Відповідно до ст. 132 КПК України, - застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що: 1) існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження; 2) потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора; 3) може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається із клопотанням.

Слідчим суддею встановлено, що у провадженні СУ ГУ НП в Житомирській області знаходяться матеріали досудового розслідування, внесеного до ЄРДР за № 0000495 від 11.11.2021 за ч.3 ст.191 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що що на території Житомирської області діє група осіб, які за попередньою змовою між собою здійснюють діяльність спрямовану на штучне формування податкового кредиту за рахунок не облікованого продажу будівельних інструментів, витратних матеріалів, інших господарчих товарів кінцевим споживачам за готівку, залучення податкового кредиту від ризикових суб`єктів господарювання, його маскування та продаж вигодонабувачам.

Так ФОП ОСОБА_4 (код НОМЕР_1 ) протягом 2020-2021 років неправомірно використовує спрощену систему оподаткування та не відображає у звітності, податкових деклараціях платника єдиного податку фізичної особи підприємця обсяги реалізації металопрокату.

В результаті чого, згідно висновку аналітичного дослідження ГУ ДПС України в Житомирській області, Державний бюджет України недоотримав кошти у сумі 6 394 849,92 гривень.

В ході виконання доручення слідчого, оперативними працівниками встановлено, що за вчинення кримінального правопорушення причетні посадові особи ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ), ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_3 ) та ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_5 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_4 ) ФОП ОСОБА_5 (код НОМЕР_5 ) та ФОП ОСОБА_6 (код НОМЕР_6 ).

Встановлено, що ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ) у своїй діяльності використовує рахунки: № НОМЕР_7 , відкриті у АТ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » (МФО НОМЕР_8 , код ЄДРПОУ НОМЕР_9 , адреса: АДРЕСА_2 ), де зберігаються документи щодо відкриття та обслуговування вищезазначеного рахунку, а саме: договори про відкриття рахунків, картки із зразками підписів та відбитком печатки, грошові чеки на отримання готівки, платіжні доручення, відомості щодо руху грошових коштів по рахунку, відео фотознімки особи/осіб тощо.

Враховуючи стадію судового розгляду, слідчий суддя, не вирішуючи питання про доведеність будь- чиєї вини, вини під час розгляду даного клопотання, з урахуванням усталеної практики ЄСПЛ (наприклад, пункт 32 рішення у справі Fox, Campbell and Hartley v. the United Kingdom від 30.08.1990 (заяви № 12244/86, 12245/86; 12383/86), згідно якої термін «обґрунтована підозра» означає, що існують факти або інформація, які можуть переконати об`єктивного спостерігача в тому, що особа, про яку йдеться, могла вчинити правопорушення (пункт 175 рішення ЄСПЛ від 21.04.2011 у справі «Нечипорук і Йонкало проти України» (заява № 42310/04) вважає, що інформація щодо причетності до вказаного кримінального правопорушення за ч.1 ст.191 КК України посадовців ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » обгрунтована це підтверджують в своїй совокупності долучені до клопотання докази, а саме копії:

- висновків аналітичного дослідження № 46/06-30-08-05/ від 25.10.2021 де вказано, що ФОП ОСОБА_4 в період х 01.01.2020 по 30.09.2021 оформив реалізацію (продаж) товарів (робіт, послуг) на загальну суму 62685821,58 грн в т.ч. ПДВ - 10447637,04 грн , одним із покупців є ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » на суму 55206706,65 грн в т.ч. ПДВ -9201117,78 грн (металопрокат, труби, листи, швелер, кутники, арматура, канати, електроди, бабит);

Відповідно до ч.1 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Відповідно до ч. 5 ст. 163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: 1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Відповідно до п. 5 ч. 1 ст. 162 КПК України, до охоронюваної законом таємниці належать відомості, що становлять банківську таємницю.

Відповідно до ст. 60 Закону України «Про банки та банківську діяльність»- інформація щодо діяльності та фінансового стану клієнта, яка стала відомою банку у процесі обслуговування клієнта та взаємовідносин з ним чи третім особам при наданні послуг банку і розголошення якої може завдати матеріальної чи моральної шкоди клієнту, є банківською таємницею.

Банківською таємницею, зокрема є: відомості про стан рахунків клієнтів, у тому числі стан кореспондентських рахунків банків у Національному банку України; операції які були проведені на користь чи за дорученням клієнта, здійсненні ним угоди; фінансово-економічний стан клієнтів; системи охорони банків та клієнтів; інформація про організаційно правову структуру юридичної особи - клієнта, її керівників, напрями діяльності.

Відповідно до ст. 132 КПК України, - застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що: 1) існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження; 2) потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора; 3) може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається із клопотанням.

При цьому, ч. 6 ст. 163 КПК України передбачено, що слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Згідно відомостей, наданих ГУ ДПС у м.Києві на виконання ухвали слідчого судді від 14.02.2023 у справі №296/1071/23, ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ) у своїй діяльності використовує рахунок: № НОМЕР_7 , відкритий у АТ « ІНФОРМАЦІЯ_7 » (МФО НОМЕР_8 , код ЄДРПОУ НОМЕР_9 , адреса: АДРЕСА_2 )

Слідчий просить надати тимчасовий доступ до документів, що перебувають АТ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » (МФО НОМЕР_8 , код ЄДРПОУ НОМЕР_9 , адреса: АДРЕСА_2 ), зокрема:

-відомостей, які стали підставою для відкриття, обслуговування рахунку та відомостей про осіб, які мали право доступу та використовували рахунок № НОМЕР_7 , а саме:

картки із зразками підписів та відбитком печатки, встановленого зразка, заяв на відкриття рахунків, договорів на розрахунково-касове обслуговування клієнта, фотокопій паспортів осіб, оригіналів доручень на право вчинення юридичних дій від імені ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 »;

оригіналу доручення на ім`я особи, яка має право на відкриття та розпорядження рахунком, засвідченої нотаріально, заяв на видачу чекових книжок, платіжних доручень, чеків на отримання готівки по рахунку № НОМЕР_7 , у період з 01.01.2020 по час надання інформації;

-відомостей про рух грошових коштів, відображених на паперовому та електронному носіях, по рахунку № НОМЕР_7 у прибутковій і видатковій частині, із вказівкою дати, сум, із зазначеннями залишку на кожен операційний день, повної розшифровки даних контрагентів і призначень платежів; відомостей про використання електронних розрахунково-інформаційних програмних продуктів за рахунками, із зазначенням ключів, паролів, імені доступу до рахунків, ІР-адрес обладнання, з якого здійснювалися дистанційні платіжні операції по даному рахунку за період з 01.01.2020 по час надання інформації; відео, фотознімки особи/осіб, виконані в період із 01.01.2020 року по час надання інформації засобами фіксації, встановлених у банкоматах і відділеннях банку при проведенні платіжних операцій по рахунку та контактні номери телефонів, які закріплені за рахунками.

Оскільки матеріали справи містять докази, що ТОВ ОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ) має рахунок № НОМЕР_7 у АТ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » (МФО НОМЕР_8 , код ЄДРПОУ НОМЕР_9 , адреса: АДРЕСА_2 ) існує необхідність у тимчасовому доступі до документів, що стали підставою для його відкриття, рух коштів та інших відомостей для встановлення обставин вчиненого даного кримінального правопорушення.

Отже, слідчий суддя вважає, що отримані докази під час тимчасового доступу до документів, що просить слідчий , може мати суттєве значення для установлення обставин у кримінальному провадженні № 0000495 від 11.11.2021 за ч.3 ст.191 КК України, а відомості, які містяться у вказаних документах, можуть бути доказами під час судового розгляду, та іншими способами, окрім тимчасового доступу до документів неможливо довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих документів.

Разом з тим клопотання містить вимоги, щодо надання дозволу на тимчасовий доступ до їнформації оперуповноваженим працівникам органів УСР в Житомирській області ДСР НП України, проте вирішення вказаного питання не відноситься до повноважень слідчого судді, а тому слідчий суддя вважає за можливе обмежитись лише групою слідчих, що зазначені в клопотанні.

На підставі викладеного, керуючись ст.132,159, 162-164 КПК України, слідчий суддя, -

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання слідчого СУ ГУ НП в Житомирській області старшого лейтенанта поліції ОСОБА_8 погоджене прокурором відділу Житомирської обласної прокуратури ОСОБА_3 про надання дозволу на тимчасовий доступ до речей та документів в межах кримінального провадження № 0000495 від 11.11.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.191 КК України - задовільнити частково.

Надати тимчасовий доступ групі слідчих СУ ГУНП в Житомирській області у складі: ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , та ОСОБА_12 , до речей і документів,що знаходяться у володінні АТ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » (МФО НОМЕР_8 , код ЄДРПОУ НОМЕР_9 , адреса: АДРЕСА_2 ), зокрема:

- відомостей, які стали підставою для відкриття, обслуговування рахунку та відомостей про осіб, які мали право доступу та використовували рахунок № НОМЕР_7 , а саме:

картки із зразками підписів та відбитком печатки, встановленого зразка, заяв на відкриття рахунків, договорів на розрахунково-касове обслуговування клієнта, фотокопій паспортів осіб, оригіналів доручень на право вчинення юридичних дій від імені ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 »;

оригіналу доручення на ім`я особи, яка має право на відкриття та розпорядження рахунком, засвідченої нотаріально, заяв на видачу чекових книжок, платіжних доручень, чеків на отримання готівки по рахунку № НОМЕР_7 , у період з 01.01.2020 по час надання інформації;

-відомостей про рух грошових коштів, відображених на паперовому та електронному носіях, по рахунку № НОМЕР_7 у прибутковій і видатковій частині, із вказівкою дати, сум, із зазначеннями залишку на кожен операційний день, повної розшифровки даних контрагентів і призначень платежів; відомостей про використання електронних розрахунково-інформаційних програмних продуктів за рахунками, із зазначенням ключів, паролів, імені доступу до рахунків, ІР-адрес обладнання, з якого здійснювалися дистанційні платіжні операції по даному рахунку за період з 01.01.2020 по час надання інформації; відео, фотознімки особи/осіб, виконані в період із 01.01.2020 року по час надання інформації засобами фіксації, встановлених у банкоматах і відділеннях банку при проведенні платіжних операцій по рахунку та контактні номери телефонів, які закріплені за рахунками;

з можливістю ознайомитись з ними зняти з них копії в паперовому та/або електронному вигляді (а за необхідності вилучити).

В задоволенні інших вимог відмовити.

Строк дії цієї ухвали два місяці з дня її постановлення.

Роз`яснити уповноваженим особам АТ « ІНФОРМАЦІЯ_6 », що відповідно до вимог ст. 166 КПК України у разі невиконання ухвали суду, слідчий суддя, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку з метою відшукання та вилучення зазначених в ухвалі документів.

Ухвала набирає законної сили з моменту її винесення та оскарженню в апеляційному порядку не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1