УХВАЛА

іменем України

29 грудня 2022 року

м. Київ

справа № 727/8945/17

провадження № 51 - 1270 впс 20

Верховний Суд колегією суддів Першої судової палати

Касаційного кримінального суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

за участю

секретаря судового засідання ОСОБА_4 ,

захисника ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні подання в.о. голови Чернівецького апеляційного суду про направлення кримінального провадження за обвинуваченням ОСОБА_6 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України, з апеляційною скаргою прокурора на вирок Шевченківського районного суду м. Чернівці від 15 жовтня 2019 року з одного суду апеляційної інстанції до іншого,

встановив:

до Касаційного кримінального суду Верховного Суду в порядку ст. 34 КПК України надійшло подання в.о. голови Чернівецького апеляційного суду про направлення кримінального провадження за обвинуваченням ОСОБА_6 з апеляційною скаргою прокурора на вирок Шевченківського районного суду

м. Чернівці від 15 жовтня 2019 року до іншого суду апеляційної інстанції для розгляду по суті.

Подання мотивовано тим, що АСДС Чернівецького апеляційного суду неможливо здійснити розподіл даного кримінального провадження між суддями, оскільки всі судді судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Чернівецького апеляційного суду, які на даний час фактично здійснюють правосуддя, брали участь у розгляді даного провадження під час попереднього апеляційного перегляду вказаного вироку та під час досудового розслідування, що унеможливлює утворення складу суду для перегляду вироку суду першої інстанції.

Учасники судового провадження належним чином повідомлені про час і місце розгляду подання.

Від прокурора Чернівецької окружної прокуратури надійшло заперечення, в якому він просить у задоволенні подання Чернівецького апеляційного суду відмовити, кримінальне провадження повернути на розгляд до цього суду.

В обґрунтування своєї позиції прокурор зазначає про те, що із восьми суддів, на даний час працюючих у Чернівецькому апеляційному суді шість: ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 не можуть брати участь у розгляді кримінального провадження № 0000345 стосовно ОСОБА_6 через наявність підстав, передбачених ст. 76 КПК України.

Щодо участі суддів ОСОБА_13 , ОСОБА_14 то, на думку прокурора, вони можуть брати участь у перегляді вироку, оскільки у кримінальному провадженні № 0000345 під час досудового розслідування зазначені судді участі не брали, а надавали дозволи на проведення негласних слідчих дій стосовно ОСОБА_15 у рамках інших кримінальних провадженнях

№ 0000130 та № 0000575, які не мають жодного відношення до кримінального провадження № 0000345.

Заслухавши доповідь судді, пояснення захисника, який підтримав подання, проте просив кримінальне провадження направити до Івано-Франківського апеляційного суду, дослідивши матеріали провадження та перевіривши наведені у поданні доводи, Суд дійшов висновку, що подання задоволенню не підлягає з таких підстав.

Відповідно до положень п. 2 ч. 1 ст. 34 КПК України кримінальне провадження передається на розгляд іншого суду, якщо, зокрема, після задоволення відводів (самовідводів) чи в інших випадках неможливо утворити новий склад суду для судового розгляду.

Згідно з частиною 3 вищезазначеної статті питання про направлення кримінального провадження з одного суду до іншого в межах юрисдикції різних апеляційних судів, а також про направлення провадження з одного суду апеляційної інстанції до іншого вирішується колегією суддів Верховного Суду за поданням суду апеляційної інстанції або за клопотанням сторін чи потерпілого.

Відповідно до ч. 1 ст. 76 КПК України суддя, який брав участь у кримінальному провадженні під час досудового розслідування, не має права брати участі у цьому ж провадженні в суді першої, апеляційної і касаційної інстанцій, крім випадків перегляду ним в апеляційному порядку ухвали суду першої інстанції про обрання запобіжного заходу у виді тримання під вартою, про зміну іншого запобіжного заходу на запобіжний захід у виді тримання під вартою або про продовження строку тримання під вартою, яка була постановлена під час судового провадження в суді першої інстанції до ухвалення судового рішення по суті.

Положеннями ч. 3 ст. 76 КПК України визначено, що суддя, який брав участь у кримінальному провадженні в суді апеляційної інстанції, не має права брати участі у цьому ж провадженні в судах першої і касаційної інстанцій, а також у новому провадженні після скасування вироку або ухвали суду апеляційної інстанції.

Так, постановою колегії суддів Касаційного кримінального суду Верховного Суду від 30 листопада 2022 року ухвалу Чернівецького апеляційного суду від

02 грудня 2021 року скасовано і призначено новий розгляд у суді апеляційної інстанції.

20 грудня 2022 року до Чернівецького апеляційного суду надійшли матеріали кримінального провадження стосовно ОСОБА_6 з апеляційною скаргою прокурора на вирок Шевченківського районного суду м. Чернівці від 15 жовтня

2019 року.

Як убачається з подання суду апеляційної інстанції та наданих матеріалів провадження, згідно зі звітом про неможливість розподілу справи між суддями від 20 грудня 2022 року розподіл справи не відбувся через відсутність потрібної кількості суддів.

Так, на даний час у судовій палаті з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Чернівецького апеляційного суду працює вісім суддів: ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_13 , ОСОБА_11 , ОСОБА_14 , ОСОБА_12 .

28 жовтня 2020 року Чернівецьким апеляційним судом у складі суддів ОСОБА_7 , ОСОБА_16 , ОСОБА_11 виправдувальний вирок Шевченківського районного суду м. Чернівці від 15 жовтня 2019 року стосовно ОСОБА_6 було скасовано, ухвалено новий вирок, яким ОСОБА_6 засуджено за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України, до покарання у виді позбавлення волі на строк 6 років.

В подальшому постановою колегії суддів Касаційного кримінального суду Верховного Суду від 31 березня 2021 року зазначений вирок суду апеляційної інстанції скасовано і призначено новий розгляд у суді апеляційної інстанції.

02 грудня 2021 року Чернівецький апеляційний суд у складі колегії суддів ОСОБА_9 , ОСОБА_8 , ОСОБА_17 вирок Шевченківського районного суду м. Чернівців від 15 жовтня 2019 року стосовно ОСОБА_6 залишив без змін.

Таким чином, судді ОСОБА_7 , ОСОБА_16 , ОСОБА_11 , ОСОБА_9 , ОСОБА_8 вже брали участь у перегляді вироку Шевченківського районного суду м. Чернівців від 15 жовтня 2019 року стосовно ОСОБА_6 , ухвалені ними рішення скасовано Верховним Судом, що відповідно до ст. 76 КПК України виключає їхню повторну участь у даному кримінальному провадженні.

У поданні також зазначено про те, що судді ОСОБА_10 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 брали участь у даному кримінальному провадженні під час досудового розслідування в порядку Глави 21 КПК України.

З матеріалів кримінального провадження встановлено, що судді ОСОБА_12 , ОСОБА_10 брали участь у даному кримінальному провадженні під час досудового розслідування в порядку Глави 21 КПК України.

Однак ці матеріали не містять відомостей про те, що судді ОСОБА_13 , ОСОБА_14 брали участь у даному кримінальному провадженні під час досудового розслідування.

Чернівецький апеляційний суд у своєму поданні не навів достатньо переконливого обґрунтування неможливості залучити суддів ОСОБА_13 та ОСОБА_14 до апеляційного розгляду кримінального провадження стосовно ОСОБА_6 .

З урахуванням викладеного та положень ст. 34 КПК України Суд уважає, що в задоволенні подання в.о. голови Чернівецького апеляційного суду слід відмовити.

Враховуючи викладене та керуючись ст. 34 КПК України, Суд

ухвалив:

Подання в.о. голови Чернівецького апеляційного суду про направлення матеріалів кримінального провадження за обвинуваченням ОСОБА_6 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України, з апеляційною скаргою прокурора на вирок Шевченківського районного суду

м. Чернівці від 15 жовтня2019 року з одного суду апеляційної інстанції до іншого залишити без задоволення.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення, є остаточною і оскарженню не підлягає.

С у д д і:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3