КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
------------------------------------------------------------------------------------------------
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

17 травня 2022 року колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду в складі:
суддів ОСОБА_1 ,
ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
за участю:
секретаря ОСОБА_4 ,
прокурора ОСОБА_5 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду у м. Києві кримінальне провадження за апеляційними заступника керівника Київської обласної прокуратури ОСОБА_6 , прокурора Яготинського відділу Бориспільської окружної прокуратури Київської області ОСОБА_7 на вирок Яготинського районного суду Київської області від 01.09.2021, яким
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Кучава Мукачівського району Закарпатської області, проживаючого за адресою : АДРЕСА_1 ,
визнано винуватим у вчиненні кримінального проступку, передбаченого ч.1 ст. 309 КК України, і призначено йому покарання у виді 1 року обмеження волі.
Згідно ст. 75 КК України ОСОБА_8 звільнено від відбування покарання у вигляді обмеження волі з випробуванням з іспитовим строком на 1 рік.
Згідно ст. 76 КК України зобов`язано ОСОБА_8 з`являтись до уповноваженого органу з питань пробації для реєстрації згідно графіку, встановленого цим уповноваженим органом з питань пробації про зміну місця проживання та роботи.
Згідно ст.71 КК України остаточне покарання ОСОБА_8 з врахуванням ч.3 ст. 72 КК України визначено 1 (один) рік обмеження волі із застосуванням ст.ст. 75, 76 КК України звільнивши ОСОБА_8 від відбування покарання у вигляді обмеження волі з випробуванням з іспитовим строком на 1 рік, із зобов`язанням з`являтись до уповноваженого органу з питань пробації для реєстрації згідно графіку, встановленому цим уповноваженим органом з питань пробації про зміну місця проживання та роботи, а вирок Яготинського районного суду Київської області від 18.12.2020 року виконувати окремо,

В С Т А Н О В И Л А:

Вказаним вироком встановлено, що у вересні 2020 року (точного часу в ході досудового розслідування не встановлено), ОСОБА_8 , перебуваючи біля ставка, який знаходиться в с. Жоравка Яготинського району Київської області, побачив дикорослі рослини конопель. В цей час у ОСОБА_8 виник злочинний умисел направлений на незаконне придбання, виготовлення та зберігання особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено - канабіс, з метою особистого вживання, без мети збуту. Знаючи способи вживання та властивості висушених рослин конопель, ОСОБА_8 усвідомлюючи протиправний характер власних дій, реалізуючи свій злочинний умисел, вирвав декілька гілок з листям дикоростучих конопель, тим самим здійснив незаконне придбання наркотичного засобу та розпочав його незаконне зберігання. Продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_8 , цього ж дня (точну дату та час в ході досудового розслідування не встановлено), вирвані рослини конопель переніс до свого місця проживання за адресою: АДРЕСА_1 , де з метою їх висушування поклав у власній кімнаті. Після висушування, ОСОБА_8 подрібнив листя рослин конопель, тобто здійснив незаконне виготовлення особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено - канабіс та продовжив його незаконне зберігання для власного немедичного вживання без мети збуту. В подальшому, 21.11.2020 року, після сварки з батьком, ОСОБА_8 був доставлений до Яготинського відділення поліції Переяслав-Хмельницького відділу поліції Головного управління Національної поліції в Київській області, де в ході встановлення обставин сімейного конфлікту останній добровільно дістав та видав з лівої кишені своєї куртки паперовий згорток з рослинною масою у висушеному та подрібненому стані, яка згідно висновку експерта є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабісом, загальна маса якого, в перерахунку на висушену речовину становить 20,522 г.
Згідно наказу Міністерства охорони здоров`я № 188 від 01.08.2000 року «Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу» Канабіс - цілі або різного ступеня подрібнення будь-які частини рослини роду коноплі або їх суміш (за винятком власне дозрілого насіння) незалежно від того, піддавались вони екстракції, деструкції, гниттю чи враженню пліснявою.
Канабіс, смола канабісу, екстракти і настойки канабісу згідно Постанови Кабінету Міністрів України від 06 травня 2000 року № 770 «Про затвердження Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» (зі змінами, затвердженими Постановою Кабінету Міністрів України № 1298 від 02 грудня 2009 року), «Список № 1 особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено» в «Таблиці 1», є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено.
Заступник керівника Київської обласної прокуратури ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, в якій не оспорюючи фактичні обставини кримінального правопорушення та правильність правової кваліфікації дій обвинуваченого, просить вирок суду змінити в частині призначеного покарання та вважати ОСОБА_8 засудженим за ч. 1 ст. 309 КК України до покарання у виді 1 року обмеження волі. Згідно ст. 75 КК України ОСОБА_8 звільнити від відбування покарання з іспитовим строком на 1 рік, з покладенням обов`язків, передбачених ст. 76 КК України. На підставі ч.3 ст. 72 КК України вирок Яготинського районного суду Київської області від 18.12.2020 року виконувати окремо, в решті вирок суду залишити без змін.
Обґрунтовуючи апеляційну скаргу, прокурор посилається на неправильне застосування Закону України про кримінальну відповідальність, а саме на застосування судом кримінального закону, який не підлягав застосуванню ст.71 КК України. Зокрема вказує, що оскаржуваним вироком ОСОБА_8 засуджено за злочин, який він вчинив до ухвалення попереднього вироку.
Прокурор Яготинського відділу Бориспільської окружної прокуратури Київської області ОСОБА_7 подав аналогічну за змістом апеляційну скаргу, в якій просить вирок суду змінити в частині призначеного покарання та вважати ОСОБА_8 засудженим за ч. 1 ст. 309 КК України до покарання у виді 1 року обмеження волі. Згідно ст. 75 КК України ОСОБА_8 звільнити від відбування покарання з іспитовим строком на 1 (один) рік, з покладенням обов`язків, передбачених ст. 76 КК України. На підставі ч.3 ст. 72 КК України вирок Яготинського районного суду Київської області від 18.12.2020 року виконувати окремо, в решті вирок суду залишити без змін.
Заслухавши доповідь судді, доводи учасників апеляційного розгляду, провівши судові дебати, вивчивши матеріали справи, обговоривши і перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційні скарги є обґрунтованими та підлягають задоволенню з наступних підстав.
Як вбачається з матеріалів кримінального провадженняОСОБА_8 засуджувався вирокомЯготинського районного суду Київської області від 18.12.2020 за ч.1 ст.309 КК України до покарання у виді штрафу у розмірі 50 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.
Злочин, за який ОСОБА_8 засуджено оскаржуваним вирокомЯготинського районного суду Київської області від 01.09.2021, вчинено ним до постановлення вироку Яготинського районного суду Київської області від 18.12.2020.
Отже, суд першої інстанції помилково застосував до ОСОБА_8 положення ст. 71 КК України, оскільки за вказаних обставин має місце сукупність злочинів.
При цьому суд першої інстанції обґрунтовано прийняв рішення про необхідність окремого виконання покарань за вироками.
Керуючись ст.ст. 404, 405, 407 КПК України, колегія суддів

У Х В А Л И Л А:

Апеляційні скарги заступника керівника Київської обласної прокуратури ОСОБА_6 , прокурора Яготинського відділу Бориспільської окружної прокуратури Київської області ОСОБА_7 задовольнити.
Вирок Яготинського районного суду Київської області від 01.09.2021 року щодо ОСОБА_8 змінити.
Виключити з вироку Яготинського районного суду Київської області від 01.09.2021 року рішення про застосування до ОСОБА_8 положень ст. 71 КК України.
В решті вирок Яготинського районного суду Київської області від 01.09.2021 року щодо ОСОБА_8 залишити без змін.
Ухвала апеляційного суду може бути оскаржена в касаційному порядку до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції.

СУДДІ:

_________________ _________________ _________________
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3