Справа № 201/9423/21
Провадження № 1-кс/201/2853/2021
УХВАЛА
07 жовтня 2021 року м. Дніпро
В обґрунтування клопотання зазначила, що в даному кримінальному провадженні установлено, що на веб-сайті videogames.org.ua реалізується продукція компанії Sony, а саме, ігрові консолі: Sony PlayStation 3 (прошита), Sony PlayStation 4 500GB Black, та надаються послуги з незаконної прошивки (модифікації) ігрових приставок Sony, а саме: Прошивка Xbox 360 Freeboot, Xbox 360 Прошивка на LT3.0 или LT 2.0, PS3 Прошивка Rogero, Sony PS3 Прошивка, Прошивка PSP Slim 2000 и PSP 1000, Прошивка PSP Slim 3000, PSP Street, PSPGO, PS3 ODE Cobra.
22.12.2018р. слідчим СУ ГУНП в Дніпропетровській області проведено обшук за місцем фактичного проживання ОСОБА_4 за адресою: АДРЕСА_1 , в ході якого вилучено комп`ютерну техніку, ігрові приставки та інші речі, які належать ОСОБА_4 .
ОСОБА_5 в ході обшуку надав слідчому пояснення про те, що він є добросовісним набувачем вилученого майна, яке придбав для подарунків на новий рік та різдвяні свята. До злочину, передбаченого ч. 1 ст. 229 КК України не має ніякого відношення. Громадянина ОСОБА_6 він не знає, і ніколи його не бачив. Про види діяльності ОСОБА_6 , чим він займається, що продає, що купує йому не відомо, про що зауважив в протоколі обшуку від 22.12.2018р., раніше до кримінальної чи адміністративної відповідальності не притягувався, має сім`ю та двох неповнолітніх дітей, є інвалідом третьої групи з дитинства. Лише один раз ОСОБА_4 приймав участь у слідчих діях при обшуку і вилучені майна 22.12.2018р. До теперішнього часу ОСОБА_4 не є підозрюваним, його жодного разу не допитано. Майже три роки ніяких жодних слідчих дій не проводилось. З урахуванням викладеного, просила клопотання задовольнити.
Представник ОСОБА_4 адвокат ОСОБА_3 надала до суду клопотання про розгляд справи без її участі, клопотання підтримала, просила задовольнити.
Наказом Національної поліції України від 23.12.2020р. № 1019р. «Про організаційно-штатні зміни в Головному управлінні Національної поліції в Дніпропетровській області» Соборний ВП ДВП ГУНП в Дніпропетровській області реорганізовано, разом із цим затверджено штатним розкладом Відділення поліції № 5 Дніпровського районного управління поліції ГУНП у Дніпропетровській області.
Від слідчого СВ ВП № 5 ДРУП ГУНП в Дніпропетровській області ОСОБА_7 надана заява про розгляд клопотання без її участі, у якій слідчий не заперечувала проти скасування арешту.
Слідчий суддя, дослідивши матеріали клопотання, приходить до такого висновку.
Також, компанія Sony Computer Entertainment Europe Limited володіє виключними правами використовувати, надавати дозвіл на використання та забороняти таке використання на території України торгових марок групи PlayStation®, відтворювати програмне забезпечення формату PlayStation®, PlayStation®2, програмне забезпечення PSP™ (PlayStation®Portable), програмне забезпечення формату PlayStation®3, програмне забезпечення формату PlayStation®Vita та програмне забезпечення Playstation®Network (PSN) та домашнє програмне забезпечення на території, що поставляється як на дисках так і через послуги мережі.
Компанія «SCEE» та її представник з виробництва компанія DADC в Австрії уповноважені на виключній основі виробляти та відтворювати диски з програмним забезпечення PlayStation. Ніяке програмне забезпечення окрім програмного забезпечення PAL PlayStation, у вигляді запатентованого «чорного диску» CD-rom з нанесеними торговими марками PlayStation, не дозволено для продажу. Ніяке програмне забезпечення окрім програмного забезпечення PAL PlayStation 2, у вигляді запатентованого «блакитного диску» CD-rom або «срібного диску» DVD-rom з нанесеними торговими марками PlayStation, не дозволено для продажу. Ніяке програмне забезпечення PSP (Play Station Portable) окрім програмного забезпечення PAL Universal Mеdia Disc (UMB), у вигляді запатентованого UMD® оптичного диску у прозорих корпусах с нанесеними торговими марками Play Station Portable, PSP і UMD не дозволено для продажу.
Sony Network Entertainment Europe Limited виключно уповноважений SCEE поставляти програмне забезпечення, сумісне з консолями Playstation Portable, Playstation 3, Playstation Vita та Playstation 4 в режимі онлайн через мережу Playstation.
Поставка на територію України продукції, маркованої ТМ «PLAYSTATION», здійснюється офіційно уповноваженими компаніями - імпортерами, які внесені до митного реєстру об`єктів права інтелектуальної власності, а саме: ТОВ «Соні Україна», ТОВ «Тайгер - ГК», «ТІКО ЛЮКС ЛТД», ТОВ «Цифротех», ТОВ «МІТ-2014». На даний час в основному поставки здійснюють ТОВ «Цифротех» (ігрові приставки та аксесуари) та ТОВ «МІТ-2014» (диски для ігрових приставок).
Протягом багатьох років компанія SIEI офіційно імпортує в Україну продукцію ТМ PlayStation, а саме: ігрові приставки, ігрові консолі, джойстики для ігрових приставок, диски (з комп`ютерними іграми та програмами) для ігрових приставок, аксесуари та ін. Ця продукція ввозиться уповноваженими імпортерами у повній відповідності до чинних митних правил зі сплатою відповідного мита.
Проте популярність товару, які реалізуються з використанням групи ТМ PlayStation породило появу на споживчому ринку контрафактної продукції та продукції невідомого походження (так званої «сірої продукції»). Так звані підприємці досить швидко зрозуміли вигоду від реалізації контрафактної продукції та продукції невідомого походження із нанесенням на них широко розрекламованих брендів.
У 2017 році представниками SCEE при проведенні моніторингу веб-сайтів магазинів « ІНФОРМАЦІЯ_1 », було виявлено пропонування до продажу продукції, маркованої знаками для товарів і послуг « ІНФОРМАЦІЯ_2 », сукупність ознак якої дає підстави вважати, що вона переміщена через митний кордон України з порушенням прав інтелектуальної власності Правовласника, а також митних правил та без сплати передбачених законодавством митних платежів. Про це можуть свідчити неофіційні гарантії зобов`язання на розповсюджувану продукцію, та/або той факт, що офіційними імпортерами зазначена продукція на територію України взагалі не імпортується, тобто не призначена для продажу на території України або взагалі не вироблялася компанією.
В ході досудового розслідування встановлено, що на веб - сайті videogames.org.ua реалізується продукція компанії Sony, а саме ігрові консолі: Sony PlayStation 3 (прошита), Sony PlayStation 4 500GB Black, та надаються послуги з незаконної прошивки (модифікації) ігрових приставок Sony, а саме: Прошивка Xbox 360 Freeboot, Xbox 360 Прошивка на LT3.0 или LT 2.0, PS3 Прошивка Rogero, Sony PS3 Прошивка, Прошивка PSP Slim 2000 и PSP 1000, Прошивка PSP Slim 3000, PSP Street, PSPGO, PS3 ODE Cobra.
В ході досудового розслідування слідчим було отримано ухвалу слідчого судді Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська на проведення обшуку за адресою фактичного місця мешкання ОСОБА_4 ІНФОРМАЦІЯ_3 за адресою: АДРЕСА_1 .
Відповідно до ч. 1 ст. 170 КПК України, арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом кримінального правопорушення, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку.
Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення, відчуження. Слідчий, прокурор повинні вжити необхідних заходів з метою виявлення та розшуку майна, на яке може бути накладено арешт у кримінальному провадженні, зокрема шляхом витребування необхідної інформації у Національного агентства України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів, інших державних органів та органів місцевого самоврядування, фізичних і юридичних осіб. Слідчий, прокурор повинні вжити необхідних заходів з метою виявлення та розшуку майна, на яке може бути накладено арешт у кримінальному провадженні, зокрема шляхом витребування необхідної інформації у Національного агентства України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів, інших державних органів та органів місцевого самоврядування, фізичних і юридичних осіб.
Згідно із ч. 1 ст. 174 КПК України підозрюваний, обвинувачений, їх захисник, законний представник, інший власник або володілець майна, представник юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, які не були присутні при розгляді питання про арешт майна, мають право заявити клопотання про скасування арешту майна повністю або частково. Таке клопотання під час досудового розслідування розглядається слідчим суддею, а під час судового провадження - судом.
Арешт майна також може бути скасовано повністю чи частково ухвалою слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження за клопотанням підозрюваного, обвинуваченого, їх захисника чи законного представника, іншого власника або володільця майна, представника юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, якщо вони доведуть, що в подальшому застосуванні цього заходу відпала потреба або арешт накладено необґрунтовано.
Відповідно до рішення Європейського суду з прав людини у справі «Ісмаїлов проти Росії» від 06.11.2008р., де вказувалися порушення ст. 1 Першого протоколу до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, в якому зазначено, що кожна фізична та юридична особа має право мирно володіти своїм майном. Ніхто не може бути позбавлений своєї власності інакше, як в інтересах суспільства на умовах, передбачених законом і загальними принципами міжнародного права.
Велика Палата Верховного Суду у постанові від 27.03.2019р. по справі № 202/1452/18 (провадження № 14-559цс18) зазначила, що у разі, якщо арешт на майно накладено у порядку, передбаченому КПК України, особа, яка вважає, що такими діями порушено її право власності, навіть за умови, що вона не є учасником кримінального провадження, має право оскаржити такі дії та звернутися до суду про скасування арешту лише у порядку кримінального судочинства. І такий порядок захисту прямо передбачений нормами КПК України і є ефективним.
Як установлено під час розгляду клопотання, ОСОБА_4 не є підозрюваним у кримінальному провадженні, не допитувався навіть у якості свідка, взагалі не є учасником кримінального провадження. Протягом трьох років вилучене майно утримується органом досудового розслідування без обґрунтованих на те підстав. Крім того, слідчий у своїй заяві не запречував проти скасування арешту.
Відповідно до рішення Європейського суду з прав людини у справі «Ісмаїлов проти Росії» від 06.11.2008р., де вказувалися порушення ст. 1 Першого протоколу до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, в якому зазначено, що кожна фізична та юридична особа має право мирно володіти своїм майном. Ніхто не може бути позбавлений своєї власності інакше, як в інтересах суспільства на умовах, передбачених законом і загальними принципами міжнародного права.
Статтею 41 Конституції України передбачено, що кожен має право володіти, користуватися і розпоряджатися своєю власністю, результатами своєї інтелектуальної, творчої діяльності. Право приватної власності набувається в порядку, визначеному законом. Громадяни для задоволення своїх потреб можуть користуватися об`єктами права державної та комунальної власності відповідно до закону. Ніхто не може бути протиправно позбавлений права власності. Право приватної власності є непорушним.
Статтею 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» передбачено, що суди застосовують при розгляді справ Конвенцію та практику Європейського суду з прав людини як джерело права.
Відповідно до ч. 1 ст. 1 Першого протоколу до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод кожна фізична або юридична особа має право мирно володіти своїм майном. Ніхто не може бути позбавлений своєї власності інакше як в інтересах суспільства і на умовах, передбачених законом і загальними принципами міжнародного права.
Відповідно до усталеної практики Європейського суду з прав людини, продовження заходів забезпечення кримінального провадження, як упродовж досудового розслідування так і судового розгляду, ґрунтується на презумпції, що з перебігом ефективного розслідування справи та її судового розгляду зменшуються ризики, які стали підставою для застосування заходу забезпечення кримінального провадження, відповідно зі спливом певного часу орган досудового розслідування має навести додаткові доводи в обґрунтування наявних ризиків, що залишаються та їх аналіз, як підстави для подальшого втручання у права особи в тому числі щодо позбавлення або обмеження права власності.
Слідчий суддя, суд у кримінальному провадженні вирішують лише ті питання, що винесені на їх розгляд сторонами та віднесені до їх повноважень цим Кодексом. Слідчий суддя приходить до висновку про відсутність підстав, які б виправдовували подальше втручання держави у право на мирне володіння власником належним йому майном, у зв`язку з чим вважає доцільним скасувати арешт майна.
Враховуючи викладене, слідчий суддя доходить висновку про відсутність підстав для подальшого утримання майна, оскільки сама по собі тривалість досудового розслідування без проведення необхідних слідчих дій, спрямованих на встановлення істини, не виправдовує втручання у права та інтереси власника майна. Тому клопотання про скасування арешту підлягає задоволенню.
Згідно із п. 4 ч. 1 ст. 169 ЦПК України тимчасово вилучене майно повертається особі, у якої воно було вилучено у разі скасування арешту.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 170-175, 309, 392, 532 КПК України, слідчий суддя,
1) 92 (дев`яносто два) ігрові джойстики Dual Shock для ігрової консолі PlayStation 3;
2) 21 (двадцять один) ігрові джойстики Dual Shock для ігрової консолі PlayStation 4;
3) 4 (чотири) жорсткі диски:
- Hitachi S/n 090718PB4208QSCIP 12А;
- Hitachi S/n 100419PBN275ASJ5NMSL;
- Hitachi S/n 100228PBP138QGJS2KZM;
- Toshiba S/n 80BWB54YB;
4) 1 флеш-накопичувач марки LG 1 GB;
5) Ноутбук марки Samsung NP-R518Н;
6) Ігрові консолі PlayStation 3:
Зобов`язати уповноважену особу органу досудового розслідування, прокурора у кримінальному провадженні або іншу уповноважену особу повернути ОСОБА_4 вилучене під час проведення обшуку 22 грудня 2018 року вищенаведене майно.
Ухвала слідчого судді оскарженню не підлягає.

Повний текст ухвали оголошений 12 жовтня 2021 року об 11 год. 50 хв.

Слідчий суддя ОСОБА_1