ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 641/5373/20 Головуючий 1-ї інстанції: ОСОБА_1
Провадження №11-кп/818/3187/21 Доповідач: ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 листопада 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

головуючого - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 та ОСОБА_4 ,

з секретарем - ОСОБА_5 ,

за участю: прокурора - ОСОБА_6 ,

в режимі відеоконференції

засудженої - ОСОБА_7 ,

захисника - адвоката ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Харкова апеляційну скаргу засудженої ОСОБА_7 на ухвалу Комінтернівського районного суду м. Харкова від 31 липня 2020 року у відношенні ОСОБА_7 ,

В С Т А Н О В И Л А :

Ухвалою Комінтернівського районного суду м. Харкова від 31 липня 2020 року подання Державної установи «Качанівська виправна колонія (№54)» про приведення вироку Жовтневого районного суду м. Харкова від 24.07.2018 року у відповідність до вимог Закону України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень" від 22 листопада 2018 року №2617-VIII стосовно засудженої ОСОБА_7 задоволено.
Вирок Жовтневого районного суду м. Харкова від 24.07.2018 року приведено у відповідність до вимог чинного КК України в редакції Закону України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень" від 22 листопада 2018 року №2617-VIII та застосовано до ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , покарання за ч. 1 ст. 185 КК України, у вигляді 5 років обмеження волі.

Зараховати до призначеного вироком Жовтневого районного суду м. Харкова від 24.07.2018 року засудженій ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , відбутий строк покарання з 19.12.2019 року по 31.07.2020 року з розрахунку один день позбавлення волі за два дні обмеження волі.

Доповнено резолютивну частину ухвали Комінтернівського районного суду м. Харкова від 31 липня 2020 року по справі № 641/5373/20 наступним абзацем:«Етапувати ОСОБА_7 в порядку вимог ч. 2 ст. 57 КВК України до виправного центру в порядку , встановленому для осіб засуджених до позбавлення волі , звільнивши з-під варти по прибуттю до місця відбування покарання» Засуджена, не погоджуючись із судовим рішенням, подала апеляційну скаргу, в якій просить зменшити до мінімальної межі строк покарання. Зазначає, що змінивши строк відбування покарання з 2,6 років на 5 років та фактично продовживши його, їй погіршили становище. Посилається на те, що у виправному центрі працевлаштована, порушень та стягнень не має, приймає участь в прибиранні території, вину визнала. Заслухавши доповідь судді, пояснення засудженої та її захисника, які підтримали апеляційну скаргу, думку прокурора, який не заперечував проти її задоволення, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги колегія суддів дійшла наступного.

Встановлено, що ОСОБА_7 засуджена вироком Жовтневого районного суду м. Харкова від 24.07.2018 року за ч.1 ст.185 КК України до 2 років 6 місяців позбавлення волі; на підставі ст.75 КК України була звільнена від покарання з випробуванням на строк 2 роки із покладенням обов`язків, передбачених статтею ст.76 КК України. Ухвалою Жовтневого районного суду м. Харкова від 30.10.2019 року скасовано звільнення засудженої ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням та направлено її для відбування призначеного вироком Жовтневого районного суду м. Харкова від 24.07.2018 року покарання у вигляді позбавлення волі строком на 2 роки 6 місяців. Відповідно до Закону України № 2617-VIII від 22.11.2018 «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень», який набрав чинності 01.07.2020, санкція ч. 1 ст. 185 КК України передбачає покарання у виді штрафу від однієї тисячі до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або громадські роботи на строк від вісімдесяти до двохсот сорока годин, або виправні роботи на строк до двох років, або арешт на строк до шести місяців, або обмеження волі на строк до п`яти років. Відповідно до ч. 1 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.
Частиною 3 ст. 74 КК України призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 цього Кодексу.
Визначаючи засудженій покарання за вироком за ч. 1 ст. 185 КК України виді 5 років обмеження волі замість 2 років 6 місяців позбавлення волі, як було раніше згідно вироку, суд першої інстанції порушив вимоги ч. 2 ст. 5 КК України, оскільки хоча і призначив більш м`який вид покарання, однак збільшив його термін. Але законодавець, вносячи зміни до ч.1 ст. 185 КК України, виключив покарання у виді позбавлення волі взагалі і змінив його на обмеження без зазначення необхідності врахування співвідношення цих покарань, передбаченого ст. 72 КК України.
Вирішуючи питання в порядку ст. 537 КПК України, суд мав змінити лише вид покарання за ч. 1 ст. 185 КК України з позбавлення волі на обмеження волі. При цьому підстави для зміни міри покарання, визначеної вироком суду за ч. 1 ст. 185 КК України, відсутні. Частина 3 ст. 74 КК України передбачає, що за правилами ч. 1 ст. 72 КК України зараховується саме вже відбуте засудженим покарання, а не покарання, яке фактично призначено вироком суду.
Отже, колегія суддів встановила, що судом першої інстанції неправильно застосовано Закону України про кримінальну відповідальність та безпідставно збільшено строк призначеного покарання, у зв`язку із чим ухвалу суду в частині приведення вироку у відповідність слід змінити, вирок Жовтневого районного суду м. Харкова від 24.07.2018 року привести у відповідність до Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 та вважати ОСОБА_7 засудженою за ч. 1 ст. 185 КК України до покарання у виді обмеження волі строком на 2 роки 6 місяців.

Керуючись ст.ст. 405, 407, 408, 409 КПК України,

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу засудженої ОСОБА_7 задовольнити. Ухвалу Комінтернівського районного суду м. Харкова від 31 липня 2020 року у відношенні ОСОБА_7 змінити. Привести вирок Жовтневого районного суду м. Харкова від 24.07.2018 року у відношенні ОСОБА_7 у відповідність до Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 та вважати ОСОБА_7 засудженою за ч. 1 ст. 185 КК України до покарання у виді обмеження волі строком на 2 роки 6 місяців.
В іншій частині ухвалу Комінтернівського районного суду м. Харкова від 31 липня 2020 року залишити без змін.
Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення та оскарженню у касаційному порядку не підлягає.

Головуючий

Судді: