Справа № 331/3166/21
Провадження № 1-в/331/71/2021
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 жовтня 2021 року м. Запоріжжя

Жовтневий районний суд м. Запоріжжя у складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,
за участю секретаря ОСОБА_2 ,
прокурора ОСОБА_3 ,
засудженого ОСОБА_4 ,
захисника засудженого ОСОБА_5
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Запоріжжя в режимі відеоконференції клопотання про приведення вироку у відповідність, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання відносно
ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Светогорськ Ленінградської області РФ, українця, громадянина України, не одруженого, до арешту проживав за адресою: АДРЕСА_1 , засудженого:
- 08.12.2016 Бердянським міськрайонним судом Запорізької області за ч. 1 ст. 115 КК України до 8 років позбавлення волі,

ВСТАНОВИВ:
До Жовтневого районного суду м. Запоріжжя надійшло клопотання ОСОБА_4 про приведення вироку у відповідність, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строку відбування покарання.
Клопотання мотивовано тим, що під час відбування покарання засудженого неодноразово етапували для участі в розгляді його справ. У зв`язку із чим він просить зарахувати періоди перебування його в слідчих ізоляторах, на період розгляду справ.
В судовому засіданні засуджений підтримав подане клопотання та уточнив період з якого часу просить перерахувати строк попереднього ув`язнення у строк відбування покарання, а саме з 26.04.2018 року по теперішній час, зазначаючи наступне.
В матеріалах кримінального провадження вбачається, що ухвалою Вищого Спеціалізованого Суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ від 30.11.2017 року, ухвалами Бердянського міськрайонного суду від 25.09.2018 року та 12.02.2019 року, були прийняті судові рішення про етапування ОСОБА_4 з ДУ «Біленьківська ВК №99» до ДУ «Київський слідчий ізолятор», «Слідчий ізолятор №10 та №11» для участі в судовому розгляді кримінального провадження №310/4145/16-к. Засуджений вважає, що в цій конкретній ситуації періоди його перебування в установах попереднього ув`язнення, якими є ДУ «Біленьківська ВК №99» до ДУ «Київський слідчий ізолятор», «Слідчий ізолятор №10 та №11» на підставі ухвал Вищого Спеціалізованого Суду України, Бердянського міськрайонного суду охоплює поняття «попереднє ув`язнення» в розумінні ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції Закону №838-VIII від 26.11.2015 року. Керуючись приписами пункту «ґ» абзацу четвертого частини п`ятої статті 72 КК в редакції Закону №838-VIII від 26.11.2015, ст. 4 Закону України «Про попереднє ув`язнення», приписами Закону № 2581-VIII та КК в редакції Закону №838-VIII, правовим висновком Великої палати Верховного Суду України від 29.08.2018 року про застосування ч. 5 ст. 72 КК України, засуджений просив зарахувати строк попереднього ув`язнення, а саме з 25.11.2017 по 26.04.2018 року, з 07.10.2018 по 01.11.2018 року, з 25.02.2019 по 25.09.2019 року, з 12.12.2019 по теперішній час, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Захисник підтримав доводи засудженого, звернув увагу на висновки Постанови Верховного Суду України від 29.08.2018 року по справі 663/537/17 якою вирішені питання застосування норми ч. 5 ст. 72 КК України у її різних редакціях. Просив клопотання задовольнити.
Прокурор в судовому засіданні заперечувала проти задоволення клопотання, вказавши, що строки перебування в слідчих ізоляторах при розгляді клопотань засудженого не входить в поняття попереднього ув`язнення, деякі періоди, які просить зарахувати засуджений вже були предметом розгляду суду, і відносно них є рішення, яке набрало законної сили.
15.09.2021 року судом було витребувано з Державної установи «Біленьківська виправна колонія (№89)» матеріали особової справи та довідку щодо перебування ОСОБА_4 в установах попереднього ув`язнення та установах виконання покарань з конкретною вказівкою на дату прибуття та вибуття з установи, та підстави переміщення засудженого.
Заслухавши думку учасників судового процесу, дослідивши матеріали клопотання, особової справи, суд приходить до наступних висновків.
З матеріалів особової справи вбачається, що ОСОБА_4 було засуджено вироком Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 08.12.2016 року за ч. 2 ст. 15 ч. 1 ст. 115 КК України та призначено покарання у вигляді 8 років позбавлення волі.
Строк відбування покарання відраховано з моменту затримання, тобто з 17.04.2016 року.
Ухвалою Апеляційного суду Запорізької області від 11.04.2017 року вирок змінено в частині відшкодування процесуальних витрат на правову допомогу, в іншій частині вирок залишено без змін. 26.04.2018 року вирок суду першої інстанції та ухвала суду апеляційної інстанції залишені без змін Верховним Судом.
Як свідчать матеріали справи, періоди, які просить перерахувати ОСОБА_4 , вже були предметом розгляду, а саме, ухвалою Запорізького районного суду Запорізької області від 21.12.2020 року було розглянуто клопотання засудженого ОСОБА_4 про перерахунок строку попереднього ув`язнення за періоди: з 17.04.2016 по 25.05.2017; з 07.06.2017 по 31.08.2017; з 29.11.2017 по 25.05.2018; з 07.10.2018 по 25.11.2018; з 25.02.2019 по 25.09.2019; з 12.12.2019 по 06.10.2020 року, якою в задоволенні вимог ОСОБА_4 відмовлено.
01.04.2021 року Апеляційний суд Запорізької області апеляційну скаргу ОСОБА_4 на ухвалу Запорізького районного суду Запорізької області від 21.12.2020 року залишено без задоволення, ухвалу залишено без змін.
Таким чином, суд приходить до висновку, що повноважень для повторного перегляду питання щодо зарахування вказаних строків у строк попереднього ув`язнення відсутні.
Вирішуючи клопотання засудженого щодо зарахування строку попереднього ув`язнення з 07.10.2020 року по 22.07.2021 року, суд виходить із наступного.

Згідно з правовим висновком, сформульованим Великою Палатою Верховного Суду в постанові від 29.08.2018 р. (справа № 663/537/17), у разі, якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає частина п`ята статті 72 КК в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні частини першої статті 5 КК).
Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
З матеріалів особової справи вбачається, що злочин, за який ОСОБА_4 відбуває покарання, був вчинений 17 квітня 2016 року, а тому в разі наявності відповідних правових підстав підлягають застосуванню положення частини п`ятої статті 72 КК в редакції Закону № 838-VIII.
Зі змісту частини першої Закону України «Про попереднє ув`язнення» випливає, що попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Відповідно до приписів пункту «ґ» абзацу четвертого частини п`ятої статті 72 КК в редакції Закону №838-VIII у строк попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Отже, припии Закону України «Про попереднє ув`язнення» та КК України в редакції Закону №838-VIII по-різному регулюють зарахування строку утримання особи під час попереднього ув`язнення і по-різному надають визначення поняття попереднього ув`язнення.
Великою Палатою Верховного Суду в постанові від 29.08.2018 р. (справа № 663/537/17) (п. 65) констатовано, що «попереднє ув`язнення» та «зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання» - не тотожні поняття.
Норма частини п`ятої статті 72 КК про зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є нормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права. Ця норма за своєю суттю та цілями не виконує функцію вирішення процесуальних питань, а є складовою частиною інституту призначення покарання, який, у свою чергу, є одним з кримінально-правових інститутів, передбачених у розділі ХІ Загальної частини КК України.
Тому при вирішенні питання про зарахування строку попереднього ув`язнення суд має керуватися саме нормою ст. 72 КК України при визначенні періодів, які включаються до такого строку.
Відповідно до приписів п. «ґ» ч. 5 ст. 72 КК в редакції Закону №838-VIII у строк попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Згідно з п. 24 ч. 1 ст. 3 КПК судове провадження - кримінальне провадження у суді першої інстанції, яке включає підготовче судове провадження, судовий розгляд і ухвалення та проголошення судового рішення, провадження з перегляду судових рішень в апеляційному, касаційному порядку, а також за нововиявленими або виключними обставинами.
Зі змісту ж пункту 10 частини першої статті 3 КПК кримінальне провадження досудове розслідування і судове провадження, процесуальні дії у зв`язку із вчиненням діяння, передбаченого законом України про кримінальну відповідальність.
Так, ухвалою Запорізького апеляційного суду від 08.11.2019 року засудженого ОСОБА_4 було етаповано з ДУ «Біленьківська виправна колонія (№99)» до ДУ «Запорізький слідчий ізолятор» для розгляду апеляційної скарги засудженого за матеріалами справи №310/4145/16-к, а саме для перегляду ухвали суду першої іінстанції щодо відмови у задоволенні клопотання про перегляд справи за нововиявленими обставинами.

Відповідно до довідки по особовій справі №37-Б-17 засудженого ОСОБА_4 , останній прибув до м. Запоріжжя в ДУ «Запорізький слідчий ізолятор» 12.12.2019 року ля розгляду своєї апеляційної скарги на ухвалу Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 17.05.2019 року.

20.07.2021 року Запорізький апеляційний суд залишив без змін ухвалу колегії суддів Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 17 травня 2019 року, якою відмовлено в задоволенні заяви засудженого ОСОБА_4 про перегляд за нововиявленими обставинами вироку Бердянського міськрайонного суду від 08.12.2016 року, яким ОСОБА_1 засуджений за ч. 2 ст. 15, ч. 1 ст. 115 КК України.
23.07.2021 року ОСОБА_4 було доставлено в ДУ «Біленьківська виправна колонія (№99)» після розгляду апеляційної скарги відповідним судом.
З огляду на вищевикладене, строк перебування засудженого ОСОБА_4 в ДУ «Запорізький слідчий ізолятор» в період часу з 07.10.2021 року по 22.07.2021 року підлягає зарахуванню до строку покарання згідно з правилами, визначеними абзацом першим частини п`ятої ст. 71 та пунктом г абзацу четвертого частини п`ятої ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VII, тобто з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Керуючись вимогами ст. 72 КК України, ст. ст. 537, 539 КПК України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:
Клопотання ОСОБА_4 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання задовольнити частково.
Зарахувати ОСОБА_4 у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 07.10.2020 року по 22.07.2021 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У решті частині клопотання відмовити.
Ухвала може бути оскаржена до Запорізького апеляційного суду протягом 7 (семи) днів з дня її проголошення, шляхом подачі апеляційної скарги через Жовтневий районний суд м. Запоріжжя, а для засудженого, який тримається під вартою, з моменту вручення копії судового рішення.

Повний текст ухвали оголошено 18.10.2021 року о 16-00 годині.

Суддя ОСОБА_6