Справа № 202/1666/21
УХВАЛА

06 травня 2021 року Індустріальний районний суд м. Дніпропетровська у складі суду:

головуючої судді ОСОБА_1

при секретарях судового засідання - ОСОБА_2 , ОСОБА_3

розглянувши в залі суду в м. Дніпро, у підготовчому судовому засіданні кримінальне провадження №0000047 від 07 лютого 2020 року відносно ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який народився у м. Підгородне Дніпропетровської області, українця, громадянина України, з вищою освітою, одруженого, пенсіонера, фізична особа підприємець, раніше не судимого, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_2 , обвинуваченого у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст. 367 КК України, -

за участі: прокурора ОСОБА_5 , представника потерпілого ОСОБА_6 , захисника адвоката ОСОБА_7 , обвинуваченого ОСОБА_4

В С Т А Н О В И В :

16 березня 2021 року в провадження Індустріального районного суду міста Дніпропетровська надійшов обвинувальний акт у кримінальному проваджені відносно ОСОБА_4 , який обвинувачується у вчиненні злочину, передбаченого ст.367 ч.2 КК України ( у службовій недбалості, тобто неналежному виконанні службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що спричинило тяжкі наслідки), а саме у тому, що ОСОБА_4 на підставі рішення учасників ТОВ Фірма «Кініки» (ЄДРПОУ 23935118), протоколу №1 від 07.06.2002 року, призначений на посаду генерального директора ТОВ Фірма «Кініки», державна реєстрація ТОВ була проведена виконкомом Жовтневої районної Ради народних депутатів м. Дніпропетровська розпорядженням №53-РП від 05.12.1995 р. (ЄДРПОУ №23935118).
16.10.1998 р. на підставі протоколу №5 зборів учасників, внесено зміни до статуту підприємства, у зв`язку з чим змінено учасників ТОВ Фірма «Кініки» на ОСОБА_4 (50% частки Статутного фонду), та ОСОБА_8 (50% частки Статутного фонду).
Відповідно до статуту ТОВ Фірма «Кініки» від 16.10.1998 р., Товариство створюється та функціонує у відповідності з законами України «Про підприємництво», «Про підприємства в Україні», «Про господарські товариства», «Про власність». У своїй діяльності Товариство керується діючим в Україні законодавством, Статутом та Установчим договором. Товариство проводить платежі у бюджет згідно з діючим законодавством.
Відповідно до п. 6.2.1 статуту ТОВ Фірма «Кініки», на генерального директора Товариства покладається такі обов`язки: формування дирекції, організація виконання рішень Зборів, внесення на розгляд Зборів проектів, планів економічного і соціального розвитку Товариства, а також звіти про їх виконання; координація діяльності створених підприємств, філій, представництв і інших підрозділів; затвердження правил процедури і інших внутрішніх документів Товариства; затвердження договорів, в тому числі і трудових з Українськими та закордонними юридичними особами; підготовка до затвердження Зборами порядку розподіленого чистого прибутку, порядку наповнення та використання різних фондів Товариства; інші питання пов`язані з поточним управлінням та контролем за діяльністю Товариства.
Відповідно до п. 6.2.2 статуту ТОВ Фірма «Кініки», генеральний директор діє без довіреності від імені Товариства, представляє його у державних органах та у відношеннях з Українськими та іноземними юридичними та фізичними особами у рамках компетенції встановленої Зборами. Директор розпоряджається майном та засобами Товариства, видає довіреності, відкриває розрахункові та інші рахунки у банках.
Згідно з ч.2 ст.8 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» від 16.07.1999 № 996-XIV (в редакції від 22.06.2000 р.), питання організації бухгалтерського обліку на підприємстві належать до компетенції його власника (власників) або уповноваженого органу (посадової особи) відповідно до законодавства та установчих документів. Частиною 2 ст. З зазначеного Закону передбачено, що бухгалтерський облік є обов`язковим видом обліку, який ведеться підприємством. Фінансова, податкова, статистична та інші види звітності, що використовують грошовий вимірник, ґрунтуються на даних бухгалтерського обліку. Частиною 3 ст. 8 зазначеного Закону передбачено, що відповідальність за організацію бухгалтерського обліку та забезпечення фіксування фактів здійснення всіх господарських операцій у первинних документах, збереження оброблених документів, регістрів і звітності протягом встановленого терміну, але не менше трьох років, несе власник (власники) або уповноважений орган (посадова особа), який здійснює керівництво підприємством відповідно до законодавства та установчих документів.
Таким чином, відповідно до примітки 1 до ст. 364 КК України ОСОБА_4 є службовою особою, яка постійно обіймає на підприємствах, з установах чи організаціях незалежно від форми власності посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських обов`язків.
Так, 10.08.1999 р., відповідно до акту про продаж цілісного майнового комплексу з прилюдних торгів, затвердженого головою ліквідаційної комісії ДКАП «Амурець» 07.10.1999 р., а також протоколу №1 від 10.08.1999 р. про проведення торгів на конкурентній основі щодо продажу об`єктів малої приватизації на Придніпровській товарній біржі, ТОВ Фірма «Кініки» придбало з прилюдних торгів нежитлові приміщення, розташовані за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Байкальська, 6 за загальну суму 91200 грн., з метою подальшого оформлення права власності на вказаний об`єкт нерухомості за ТОВ Фірма «Кініки».
07.10.1999 р. службові особи ТОВ Фірма «Кініки», перебуваючи в приміщенні приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу, розташованого за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Андрія Фабра (Серова), буд. 15, надали копію вказаного акту та протоколу №1 про продаж цілісного майнового комплексу з прилюдних торгів приватному нотаріусу ОСОБА_9 , в результаті чого того ж дня, приватним нотаріусом ОСОБА_9 видано свідоцтво №4219 від 07.10.1999 р., відповідно до якого Товариству з обмеженою відповідальністю Фірма «Кініки», на підставі копії акту про продаж цілісного майнового комплексу з прилюдних торгів, належить право власності на приміщення, що знаходяться в м. Дніпропетровську, вул. Байкальська, 6, та в подальшому право власності за ТОВ Фірма «Кініки» зареєстровано в Дніпропетровському БТІ.
Далі, посадові особи ТОВ Фірма «Кініки» отримали довідку №531 від 05.05. 2020 р. про присвоєння нової поштової адреси об`єкта, яка видана міським державним комунальним підприємством «Земград» ТОВ Фірма «Кініки», відповідно до якої частині приміщень за адресою м. Дніпропетровську, вул. Байкальська, 6, присвоєно нову поштову адресу: м. Дніпропетровськ, вул. Байкальська, 6 Б.
В подальшому, на підставі вказаної довідки міського державного комунального підприємства «Земград» №531 від 05.05.2000 р., посадовими особами ТОВ Фірма «Кініки», на адресу Дніпропетровського БТІ подано заяву щодо розділу домоволодіння на два самостійних об`єкта за адресою: вул. Байкальська, 6-Б, 6-Д, на підставі якого Дніпропетровським БТІ проведено розділ об`єкту нерухомості на 2 самостійних адреси, в результаті чого за ТОВ Фірма «Кініки» зареєстровано право власності на об`єкти нерухомості, розташовані за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Байкальська, 6-Б, 6-Д.
Так, на початку 2005 року, більш точної дати встановити не вдалося за можливе, ОСОБА_4 , займаючи посаду генерального директора ТОВ Фірма «Кініки», надав до Дніпропетровської міської ради пакет документів щодо оформлення права користування земельними ділянками, розташованими за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Байкальська, 6-Б та 6-Д. На підставі вказаних документів 07.02.2005 р. між ТОВ Фірма «Кініки» в особі генерального директора ОСОБА_4 та Дніпропетровською міською радою в особі заступника голови ОСОБА_10 укладено договори оренди земельних ділянок кадастрові номери №:04:041:0028, №:04:041:0029, №:04:041:0030, які знаходяться за адресами: м. Дніпропетровськ, вул. Байкальська, 6-Б та АДРЕСА_3 , тим самим ТОВ Фірма «Кініки» отримало право користування вказаними земельними ділянками.
Строк дії договору встановлено на 15 років і договором передбачено розташування на земельних ділянках об`єктів нерухомого майна. Відповідно до п.2.1 розділу 2 Договору в оренду передаються земельні ділянки, загальною площею 0,9758 га., нормативна грошова оцінка складає 6 145 932,67 грн.
Відповідно до норм діючого законодавства, розмір та умови внесення орендної плати встановлюються у договорі оренди між орендодавцем (власником) і орендарем, а підставою для нарахування орендної плати за земельну ділянку є договір оренди такої земельної ділянки (пункт 288.1 статті 288 ПК України).
При цьому, відповідно до норм Податкового кодексу України, який визначає вичерпний перелік податків та зборів, що справляються в Україні, та порядок їх адміністрування, річна сума платежу, що підлягає перерахуванню до бюджету суб`єктами господарювання, які орендують земельні ділянки державної і комунальної власності, визначається відповідно до умов договору, але з урахуванням вимог підпункту 288.5.1 пункту 288.5 статті 288 Податкового кодексу України, тобто, не може бути меншою: для земель сільськогосподарського призначення - розміру земельного податку, що встановлюється розділом XIII Кодексу; для інших категорій земель - трикратного розміру земельного податку, що встановлюється розділом XIII Кодексу.
Таким чином, річна сума платежу орендної плати за землю, згідно з п. 288.5 ст. 288 ПК України, не може бути меншою розміру, визначеного підпунктом 288.5.1 пункту 288.5 статті 288 Податкового кодексу України, а саме - трикратного розміру земельного податку, не залежно від того, чи співпадає її розмір із визначеним у договорі.
Пунктом 286.2 статті 286 Податкового кодексу України визначено, що платники плати за землю (крім фізичних осіб) самостійно обчислюють суму податку щороку станом на 1 січня і не пізніше 20 лютого поточного року подають відповідному органу державної податкової служби за місцезнаходженням земельної ділянки податкову декларацію на поточний рік за формою, встановленою у порядку, передбаченому статтею 46 цього Кодексу, з розбивкою річної суми рівними частками за місяцями.
Відповідно до підпункту 16.1.4 пункту 16.1 статті 16 ПК України платник податків зобов`язаний сплачувати податки та збори в строки та у розмірах, встановлених цим Кодексом та законами з питань митної справи.
Таким чином річний розмір орендної плати за земельні ділянки державної та комунальної власності, який підлягає перерахуванню до бюджету, має відповідати вимогам підпункту 288.5.1 пункту 288.5 статті 288 нього Кодексу, при цьому, до моменту внесення до такого договору відповідних змін розмір орендної плати в будь-якому разі не може бути меншим, ніж встановлений підпунктом 288.5.1 пункту 288.5 статті 288 ПК України.
З урахуванням наведеного, у зв`язку зі зміною розміру орендної плати за земельну ділянку, згідно з п.п. 288.5.2 п. 288.5 ст. 288 Податкового кодексу України, та встановлення її розміру, який не може бути меншим трикратного розміру земельного податку, посадові особи підприємств повинні самостійно розрахувати розмір орендних платежів на поточний рік з урахуванням вимог, встановлених чинним Податковим кодексом України.
28.11.2014 р. на підставі Наказу від 28 листопада 2014 року № 1208, виданого Лівобережною ОДПІ, проведено документальну позапланову невиїзну перевірку ТОВ Фірма «КІНІКИ» () з питань правильності нарахування орендної плати за земельні ділянки, розташовані на території Індустріального району, за період з 01 листопада 2011 року по 01 листопада 2014 року, за результатами якої складено акт №4586/15- від 28.11.2014 року, відповідно до якого, встановлено порушення п.п. 16.1.4 п.16.1 ст.16 та п.п.288.5.1 п.288.5 ст.288 Податкового кодексу України, внаслідок чого службовими особами ТОВ Фірма «Кініки», а саме генеральним директором ОСОБА_4 занижено орендну плату за землю за період з 01.11.2011 р. по 01.11.2014 р. за земельні ділянки, які знаходяться за адресою: вул. Байкальська, 6 Б, вул. Байкальська, 6 Д на суму 1 104 266,64 грн.
Таким чином, генеральний директор ТОВ Фірма «Кініки» ОСОБА_4 , будучи службовою особою та виконуючи організаційно- розпорядчі чи адміністративно-господарські обов`язки, діючи від імені та в інтересах ТОВ Фірма «Кініки», достовірно знаючи про обов`язок платників податків сплачувати податки та збори в строки та у розмірах, установлених Податковим кодексом України та законами України, та те, що річна сума платежу орендної плати за землю, згідно з п. 288.5 ст. 288 ПК України, не може бути меншою розміру, визначеного підпунктом 288.5.1 пункту 288.5 статті 288 Податкового кодексу України, а саме - трикратного розміру земельного податку, не залежно від того, чи співпадає її розмір із визначеним у договорі, перебуваючи на території м. Дніпра, в період з 01 листопада 2011 року по 01 листопада 2014 року, діючи в порушення Статуту ТОВ Фірма «Кініки» та Податкового кодексу України, в результаті неналежного виконання своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, не належним чином здійснював організацію бухгалтерського обліку на підприємстві, в результаті чого не були прийняті міри, направлені на дотримання вимог п. 288.5 ст. 288 Податкового кодексу України, допущено внесення неправомірних відомостей в податкову звітність ТОВ Фірма «Кініки» та занижена орендна плата за землю за період з 01.11.2011 по 01.11.2014 за земельні ділянки, які знаходяться за адресою: вул. Байкальська,6-Б, вул. Байкальська, 6-Д на суму 1 104 266,64 грн.
Таким чином, ОСОБА_4 працюючи на посаді генерального директора ТОВ Фірма «Кініки», неналежно виконував свої обов`язки через несумлінне ставлення до них, чим спричинив збитки - Дніпровській міській раді, у сумі 1 104 266,64 грн., що більш ніж у 250 разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян та спричинило тяжкі наслідки охоронюваним законом громадським інтересам.
Ухвалою суду від 17 березня 2021 року було призначено підготовче судове засідання.
У підготовчому судовому засіданні захисником обвинуваченого ОСОБА_4 адвокатом ОСОБА_7 заявлено клопотання про звільнення ОСОБА_4 від кримінальної відповідальності у зв`язку з закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності та захисник просив суд закрити відносно ОСОБА_4 за цією підставою кримінальне провадження.

Обвинувачений ОСОБА_4 підтримав клопотання свого захисника.

Суд, вислухавши думку учасників судового розгляду щодо клопотання захисника ОСОБА_7 прокурора ОСОБА_5 , який вважав, що клопотання захисника підлягає задоволенню, представника потерпілого ОСОБА_6 , який просив суд прийняти рішення відповідно до вимог чинного законодавства, вважає на необхідне, клопотання захисника ОСОБА_4 адвоката ОСОБА_7 задовольнити за наступними обставинами.

Згідно фактичних обставин, викладених в обвинувальному акті від 12 березня 2021 року, генеральним директором ТОВ Фірма «Кініки», ОСОБА_4 , без дотримання вимог Податкового Кодексу України, занижено орендну плату за землю за період часу з 01.11.2011 р. по 01.11.2014 р. за земельні ділянки, які знаходяться за адресою: АДРЕСА_4 на суму 1 104 266,64 грн.
З 01 листопада 2014 року, коли закінчився триваючий злочин, відповідно до обвинувального акту, минуло понад п`ять років і згідно зі ст. 12 КК України, злочин, передбачений ч.2 ст. 367 КК України, відноситься до категорії нетяжкого злочину.

Також, згідно з п.3 ч.1 ст. 49 КК України, особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею злочину і до дня набрання вироком законної сили минуло п`ять років у разі вчинення нетяжкого злочину.
На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 12, 49 ч.1 п.3 КК України, ст.ст. 284 ч.2 п.1, 285, 286, 314 КПК України, суд

П О С Т А Н О В И В:

Клопотання захисника обвинуваченого ОСОБА_4 адвоката ОСОБА_7 про звільнення ОСОБА_4 від кримінальної відповідальності у зв`язку з закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності, - задовольнити.

ОСОБА_4 звільнити від кримінальної відповідальності, закрив кримінальне провадження №0000047 від 07 лютого 2020 року, у скоєнні злочину, передбаченого ч.2 ст. 367 КК України, в зв`язку з закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності.

Ухвала суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленим КПК України, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Головуюча ОСОБА_1