Справа № 461/5817/20 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/1220/20 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 липня 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові в режимі відеоконференції апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 26 жовтня 2020 року про повернення клопотання засудженого ОСОБА_6 ,

з участю прокурора ОСОБА_7 ,

засудженого ОСОБА_6 (в режимі відеоконференції),

в с т а н о в и л а:

вищевказаною ухвалою клопотання засудженого ОСОБА_6 , про застосування до нього Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 та зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі повернуто останньому.
Приймаючи рішення, суд першої інстанції прийшов до переконання, що клопотання засудженого ОСОБА_6 про застосування відносно нього Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» слід повернути, оскільки Дрогобицький міськрайонний суд Львівської області не уповноважений його розглядати, згідно вимог ст.ст. 537, 539 КПК України, даних про те, коли засуджений прибуде до ДУ « Дрогобицька виправна колонія №40» у суду немає.

Не погоджуючись з даною ухвалою засуджений ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, в якій просить прийняти правомірне рішення згідно ч.5 ст.72 КК України та врахувати Постанову Великої Палати Верховного суду України від 29.08.2018 року.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги покликається на те, що оскаржувана ухвала є незаконною, оскільки порушує ст.537, ст.539 КПК України, ч.5 ст.72 КК України та Постанову Великої Палати Верховного суду України №663/537/17 від 29.08.2018, тобто якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення, тобто після набрання чинності Законом №2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII до вступу вироку в законну силу.

В своїй апеляційній скарзі ОСОБА_6 зазначає, що Постановою Верховного Касаційного Суду від 05.11.2019 ухвалу Апеляційного суду Львівської області від 02.07.2018 було скасовано і призначено новий розгляд в суді апеляційної інстанції. Ухвалою Львівського апеляційного суду від 14.07.2020 було виправлено помилку попередньої ухвали від 02.07.2018 згідно ч.5 ст.72 КК України, оскільки попередньою ухвалою було зараховано лише до 20.06.2017 року, та допущено іншу помилку, не зараховано попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 02.07.2018 по 05.11.2019.

На думку засудженого ОСОБА_6 , оскільки ухвала Апеляційного суду Львівської області від 02.07.2018 скасована, тобто вирок не набув ще законної сили, оскільки відбувався новий розгляд в суді апеляційної інстанції, відтак суд прийшов до неправильного висновку і порушив Постанову Великої Палати ВСУ від 29.08.2018.

Засуджений зазначає, що йому незрозуміло, яким чином Дрогобицький міськрайонний суд Львівської області не уповноважений розглядати клопотання ОСОБА_6 , як про це зазначено в оскаржуваній ухвалі, оскільки це є порушенням ст.ст.537, 539 КПК України.

Наголошує, що ще одним порушенням вимог законодавства є те, що розгляд його клопотання проводився без учасників, оскільки учасники розгляду не з`явилися, однак засуджений ОСОБА_6 не був повідомлений про дату судового засідання, а також не був доставлений в судове засідання, окрім того йому не надали захисника для надання безоплатної вторинної правової допомоги згідно вимог ст.52 КПК України.

В судовому засіданні апеляційного суду засуджений ОСОБА_6 не заперечив проти розгляду справи у відсутності його захисника ОСОБА_8 та проти розгляду апеляційної скарги засудженого в режимі відеоконференції.

Заслухавши доповідача, засудженого на підтримання поданої апеляційної скарги, прокурора, який заперечив апеляційну скаргу засудженого, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого задоволенню не підлягає виходячи з наступного.

Згідно зі ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судове рішення в межах апеляційної скарги.

Відповідно до ч.1 ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Вказані вимоги кримінального процесуального законодавства України, під час судового розгляду, були виконані судом першої інстанції у повному обсязі.

При надходженні до суду клопотань про зарахування строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до покарання у виді позбавлення волі суди повинні забезпечити точне та неухильне дотримання законодавства та керуватися Конституцією України, Кримінальним кодексом України, Кримінальним процесуальним кодексом України, зазначеним вище Законом України від 26 листопада 2015 року №838-VIII, Законом України «Про попереднє ув`язнення», міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Відповідно до частини 5 статті 72 КК України у редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, судом зараховується строк попереднього ув`язнення до строку відбутого покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно із ЗУ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» № 2046-VIII від 18.05.2017р., який набрав законної сили 21.06.2017р., ч. 5 ст. 72 КК України викладено у новій редакції, згідно із якою, попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

Оскільки зазначеними Законами не визначено, який суд має право розглядати такі клопотання, при вирішенні зазначеного питання слід виходити із вимог ч.6 ст.9 КПК України, відповідно до якої у випадках, коли положення цього Кодексу не регулюють або неоднозначно регулюють питання кримінального провадження, застосовуються загальні засади кримінального провадження, визначені частиною першою статті 7 цього Кодексу, до яких належать, зокрема, верховенство права, законність, доступ до правосуддя.

Враховуючи зміст положень ч.6 ст.9 КПК України, під час виконання вироку питання застосування ЗУ «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» №838-VIII від 26.11.2015р. має вирішуватись відповідно до п. 2 ч. 2 ст. 539 КПК України місцевим судом, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок.

Викладене вище узгоджується із роз`ясненнями, викладеними в листі Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ за вих. № 223 від 11.01.2016 р. щодо застосування окремих положень ЗУ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», № 838-VIII від 26.11.2015 р., відповідно до яких питання зарахування строку попереднього ув`язнення під час виконання вироку, враховуючи зміст положень ч.6 ст.9 КПК України, має вирішуватись місцевим судом, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок (п.2 ч.2 ст. 539 КПК України).

Відповідно до п.14 ч.1 ст.537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 КПК України цього Кодексу, має право вирішити питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку, зокрема про зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення.

Згідно з положеннями ст.539 КПК України, питання, які виникають під час та після виконання вироку вирішуються судом за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках, встановлених законом.
Клопотання (подання) про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, розглядається протягом десяти днів з дня його надходження до суду суддею одноособово згідно з правилами судового розгляду, передбаченими ст.ст.318-380 КПК України, з урахуванням положень розділу VІІІ цього Кодексу.
Як встановлено судом першої інстанції, з інформації наданої ДУ «Дрогобицька виправна колонія №40» від 22.10.2020 №10/40/2.9./3824 вбачається, що ОСОБА_6 , ще 10.09.2020 року вибув у ДУ " Львівська УВП № 19 для ознайомлення з матеріалами кримінальної справи, даних про те, коли засуджений прибуде до ДУ « Дрогобицька виправна колонія №40» у суду першої інстанції на момент розгляду клопотання засудженого у суду першої інстанції не було.
Колегія суддів апеляційного суду погоджується із висновком суду першої інстанції про те, що відповідно до п. 13 ч. 1 ст. 537 КПК України питання про пом`якшення покарання із застосуванням ст. 72 КК України відповідно до п. 2 ч. 2 ст. 539 КПК України віднесено до компетенції місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, то клопотання в порядку ч. 5 ст. 72 КК України повинно вирішуватись за місцем відбування покарання засудженим місцевим судом в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок.

Крім того судом першої інстанції правильно взято уваги те, що ухвалою Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 22.10.2020 року вже вирішувалося питання по клопотанню засудженого ОСОБА_6 про застосування до нього Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 та зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, і в задоволенні такого було відмовлено.

Ухвалою колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду від 08 лютого 2021 року залишено без змін ухвалу Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 22 жовтня 2020 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання згідно з ч.5 ст.72 КК України, а його апеляційну скаргу - без задоволення.
З огляду на викладене колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого є необґрунтованою та такою, що не містить правових підстав для скасування судового рішення.

При цьому істотних порушень кримінального процесуального закону, які б перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення, допущено не було.

На підставі викладеного колегія суддів приходить до висновку, що дана ухвала суду є законною і обґрунтованою, а тому відмовляє засудженому ОСОБА_6 в задоволенні його апеляційної скарги.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів,

п о с т а н о в и л а:

ухвалу Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 26 жовтня 2020 року про повернення клопотання засудженого ОСОБА_6 , залишити без змін, а апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 без задоволення.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає.

Головуючий

Судді