Провадження №1-кс/523/2968/21
УХВАЛА
про відмову у наданні тимчасового доступу до речей та документів,
які містять охоронювану законом таємницю
17 серпня 2021 року

Слідчий суддя Суворовського районного суду м.Одеси ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , прокурора Суворовської окружної прокуратури м.Одеси ОСОБА_3 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду клопотання слідчого СВ ВП №2 Одеського районного управління поліції №1 ГУНП в Одеській області ОСОБА_4 від 14.07.2021 року, подане у кримінальному провадженні №0000339 від 14.09.2021 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.122 КК України, про тимчасовий доступ до документів, які містять охоронювану законом таємницю,

у с т а н о в и в:
19.07.2021 року до Суворовського районного суду м.Одеси від слідчого СВ ВП №2 Одеського районного управління поліції №1 ГУНП в Одеській області ОСОБА_4 надійшло погоджене прокурором Суворовської окружної прокуратури м.Одеси ОСОБА_3 клопотання про тимчасовий доступ до документів, які містять охоронювану законом таємницю та знаходяться у володінні ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », за яким 14.05.2021 року о 14:00 годині невстановлена особа, знаходячись біля будинку АДРЕСА_1 , із застосуванням травматичної зброї, умисно спричинила ОСОБА_5 тілесні ушкодження.

Як слідує з матеріалів клопотання, за заявою ОСОБА_5 , СВ ВП №2 Одеського районного управління поліції №1 ГУНП в Одеській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за №0000339 від 14.05.2021 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.122 КК України, в рамках якого слідчий ОСОБА_4 звернулась з клопотанням про дозвіл на тимчасовий доступ до речей і документів, які знаходяться у володінні оператора телекомунікацій ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що розташоване по АДРЕСА_2 , із зобов`язанням оператора телекомунікації виготовити на електронному носії документ щодо з`єднань сім-карток, здійснених через LAC 45232, СІD 60723, 42972, 60722, 61081; LAC 45232, СІD 32361, 60371, 52196, 52193; LAC 45232, СІD 52199, 48021132, 48027033, 48032633; LAC 45032, СІD 60823; LAC 45331, СІD 48048273; LAC 45232; СІD 60722, 60736, 62722, 49138; LAC 45232, СІD 48143, 48144, 49132, 65534; LAC 45232, CID 48030633; LAC 45231, СІD 60393, 60241, 60392; LAC 45031, СІD 60252, 48000773; LAC 45331, СІD 48048273; LAC 45232; СІD 60722, 60736, 60723, 49138; LAC 45332, СІD 48030633; LAC 45031, СІD 60252, 48008671; LAC 45532, СІD 42912; LAC 45231, СІD 60393, 60396, 43456, 43453; LAC 45331, СІD 48048273; LAC 45231, СІD 62273, 44461, 44462, 42153; LAC 45231, СІD 49199, 49193, 49164, 48008573; LAC 45231, СІD 44444, 44461, 44866, 44446; LAC 45231, СІD 44463, 44863, 44861, 51684; LAC 45231, СІD 51687, 51681, 48025131, 48007731; LAC 45231, СІD 48008573; LAC 45231, СІD 42153, 42151, 60273, 60271; LAC 45231, СІD 62271, 62062, 62604, 49193; LAC 45231, СІD 49196, 49199, 48005533; LAC 45231, СІD 47312, 47312, 47313, 47311, 60271; LAC 45231, СІD 49175, 49178, 49172, 48002132; LAC 45232, СІD 60963, 60962, 46172; LAC 45231, СІD 47313, 44313, 44312, 44311; LAC 45231, СІD 60062, 42151, 62062, 52181; LAC 45231, СІD 52187, 52184, 48002173, 48002173, 48035331; LAC 45331, СІD 60935, 32343, 60133, 60936; LAC 45331, СІD 44303, 43872, 43875, 43878; LAC 45331, СІD 48018132; LAC 45232, СІD 60723, 60722, 62723, 42972; LAC 45232, СІD 32551, 49133, 49139, 49136; LAC 45232, СІD 48027033; LAC 45331, СІD 32343, 32341, 32501, 60934; LAC 45331, СІD 51051, 51054, 48018131; LAC 45331, СІD 48030231; LAC 45331, СІD 60243, 62586, 42823, 48016933; LAC 45331, СІD 32342, 44301, 32346, 32343, 32346; LAC 45331, СІD 32341, 46303, 43494; LAC 45331, СІD 43491, 43497, 43497, 48004331, 48011173; LAC 45032, СІD 48022373, в період часу з 00:00 години 01.01.2021 року до 00:00 годин 15.05.2021 року, у різних місцях Суворовського району м.Одеси.

В обґрунтування внесеного клопотання слідчий ОСОБА_4 вказує про те, що означена інформація має суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, зокрема, встановлення осіб, що вчинили злочин.

В судове засідання представник ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » не з`явився, про день, час та місце судового розгляду клопотання повідомлявся належним чином, з огляду на що й з метою дотримання розумності строків, слідчий суддя в порядку ч.4 ст.163 КПК України, вирішив здійснити розгляд клопотання за відсутності вказаного представника.

Вислухавши в судовому засіданні прокурора ОСОБА_3 , дослідивши клопотання й додані до нього матеріали, слідчий суддя дійшов наступного.

Відповідно до ч.2 ст.160 КПК України, у клопотанні про тимчасовий доступ до речей і документів зазначаються: короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з яким подається клопотання; правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати; підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні; можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах; неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю; обґрунтування необхідності вилучення речей і документів, якщо відповідне питання порушується стороною кримінального провадження.

Згідно з ч.ч.5, 6 ст.163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, у тому числі які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: перебувають, або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; самі по собі або у сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, а також якщо сторона кримінального провадження доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Положеннями ч.ч.3, 4, 5 ст.132 наведеного Кодексу встановлено, що застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, зокрема, існування обґрунтованої підозри щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування таких заходів, та може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається із клопотанням, а для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя зобов`язаний враховувати можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні, та до клопотання також мають бути додані оригінали або копії документів та інших матеріалів, якими слідчий, прокурор обґрунтовує доводи клопотання.
За ч.1 ст.9 означеного Кодексу, під час кримінального провадження суд, слідчий суддя, прокурор, керівник органу досудового розслідування, слідчий, інші службові особи органів державної влади зобов`язані неухильно додержуватися вимог Конституції України, цього Кодексу, міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, вимог інших актів законодавства.

З огляду на те, що поняття "обґрунтована підозра" не визначене у національному законодавстві та зважаючи на положення, закріплені у ст. 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини", слідчий суддя у контексті ст.8, ч.5 ст.9 КПК України, враховує позицію Європейського суду з прав людини, відображену зокрема у пункті 175 рішення від 21 квітня 2011 року у справі "Нечипорук і Йонкало проти України", відповідно до якої "термін "обґрунтована підозра" означає, що існують факти або інформація, які можуть переконати об`єктивного спостерігача в тому, що особа, про яку йдеться, могла вчинити правопорушення (рішення у справі "Фокс, Кемпбелл і Гартлі проти Сполученого Королівства" від 30 серпня 1990 року, п. 32, Series A, № 182).
Зі змісту ч.3 ст.26, п.18 ч.1 ст.3 КПК України слідує, що слідчий суддя у кримінальному провадженні вирішує лише ті питання, які винесені на його розгляд сторонами та віднесено до його компетенції цим Кодексом, а слідчий суддя суддя суду першої інстанції, до повноважень якого належить здійснення у порядку, передбаченому цим Кодексом, судового контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальному провадженні.
Проте, зміст розглядуваного клопотання слідчого ОСОБА_4 не відповідає наведеним положенням ч.2 ст.160, ч.ч.2, 3, 6 ст.163 КПК України, а також не обґрунтовується доданими до нього матеріалами та не доведено прокурором ОСОБА_3 у судовому засіданні, виходячи з нижчевикладеного:

- в порушення ч.3 ст.132, ч.6 ст.163 КПК України, вказане клопотання або додані до нього документи не містять відомостей щодо існування обґрунтованої підозри про вчинення відповідною особою кримінального правопорушення у конкретному випадку, а зважаючи на кінцеву мету і завдання запропонованого стороною обвинувачення тимчасового доступу, про які йдеться у розглядуваному випадку, матеріалами означеного клопотання або прокурором в судовому засіданні не доведено неможливість іншими способами встановити осіб, які вчинили не розкрите кримінальне правопорушення;
- всупереч тим же нормам закону та приписам п.6 ч.2 ст.160 КПК України, матеріалами клопотання не доведено підтвердження перебування у володінні ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » інформації, про яку йдеться у цьому клопотанні, а зазначена інформація стосується невизначеного кола абонентів цього оператора телекомунікацій, що у випадку надання тимчасового доступу до цієї інформації та її подальшого моніторингу або використання може призвести до безпідставного втручання у права і свободи сторонніх осіб, які не є учасниками цього кримінального провадження;

- слідчим суддею не вбачається причинного взаємозв`язку між необхідністю отримання тимчасового доступу до відповідних сім-карток встановлених за результатами проведеного радіотехнічного обстеження за адресами: АДРЕСА_3 ; пр.Добровольського кут вул.Ак.Заболотного; вул.Ак.Заболотного кут вул.Жоліо Кюрі; вул.Ак.Заболотного кут вул.Кримської; вул.Ак.Заболотного кут вул.Ак.Сахарова; вул.С.Палія кут вул.Ак.Заболотного; АДРЕСА_4 ; вул.Вапняна кут вул.Хаджибеївська дорога; АДРЕСА_5 , в період часу з 01.01.2021 до 15.05.2021 року, і внесеними 14.07.2021 року до ЄРДР відомостями у даному кримінальному провадженні за фактом спричинення невстановленою особою тілесних ушкоджень ОСОБА_5 біля будинку АДРЕСА_1 , оскільки наведений стороною обвинувачення адреси, які не є місцем події, та запропонований в період часу з 01.01.2021 до 15.05.2021 року, - виходять за межі цього кримінального провадження.
За таких обставин та виходячи з приписів ч.2 ст.93, п.1 ч.3 та ч.4 ст.132, ч.1 ст.223 КПК України, слідчий суддя вважає, що у розглядуваному випадку, поза увагою слідчого ОСОБА_4 і прокурора ОСОБА_3 залишились ті положення закону, за якими збирання доказів з боку сторони обвинувачення, зокрема, задля встановлення особи, причетної до скоєння кримінального правопорушення у конкретному випадку, відбувається через інститут слідчих (розшукових) та негласних слідчих (розшукових) дій, а відтак ініціювання цього клопотання зазначеною стороною кримінального провадження поза існування обґрунтованої підозри є, за переконанням слідчого судді, фактичною підміною слідчих (розшукових) або негласних слідчих (розшукових) дій заходами забезпечення кримінального провадження.

Тотожну правову позицію висловив Касаційний кримінальний суд Верховного Суду у справі №154/3213/16 (постанова від 28.03.2019 року, провадження №51-6359км18), який підтвердив, що збирання доказів з боку сторони обвинувачення шляхом застосування заходів забезпечення кримінального провадження, зокрема тимчасового доступу до речей та документів, - є неприпустимим.
Сукупність наведених вище обставин унеможливлює в теперішній час задоволення розглядуваного клопотання.

Наряду з викладеним, додані до означеного клопотання й надані до суду копії матеріалів оформлені слідчим ОСОБА_4 всупереч вимогам «Інструкції з діловодства в органах Національної поліції», затвердженої наказом Голови Національної поліції України №414 від 20.05.2016 року (не прошиті, не складений опис та засвідчувальний напис є неповним, оскільки копії не містять дати їх створення), що у свою чергу не надає слідчому судді можливості пересвідчитись у ідентичності таких копій документів та у дотримання порядку їх подання до суду.
Аналогічні висновки містяться в Розділі 1 та у п.п.5, 6, 7, 9 Розділу 2.5 «Узагальнення судової практики щодо розгляду слідчим суддею клопотань про застосування заходів забезпечення кримінального провадження» від 07.02.2014 року, погодженого Постановою Пленуму ВССУ з розгляду цивільних і кримінальних справ №4 від 07.02.2014 року.
Оскільки з наданих до суду клопотання й доданих до нього матеріалів вбачається, що внесене до суду слідчим СВ ВП №2 Одеського районного управління поліції №1 ГУНП в Одеській області ОСОБА_4 та погоджене прокурором Суворовської окружної прокуратури м.Одеси ОСОБА_3 клопотання про тимчасовий доступ до документів, які містять охоронювану законом таємницю, є необґрунтованим й безпідставним, а саме клопотання не відповідає вимогам ст.ст.160, 163 КПК України, а відтак єдиним можливим судовим рішенням з розгляду цього клопотання уявляється його залишення без задоволення.

Керуючись ст.ст.3, 9, 26, 131-132, 159-163, 369-372 КПК України, слідчий суддя

п о с т а н о в и в:
Клопотання слідчого СВ ВП №2 Одеського районного управління поліції №1 ГУНП в Одеській області ОСОБА_4 від 14.07.2021 року, погоджене прокурором Суворовської окружної прокуратури м.Одеси ОСОБА_3 та подане у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за №0000339 від 14.05.2021 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.122 КК України, про тимчасовий доступ до документів, які містять охоронювану законом таємницю та перебувають у володінні ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », залишити без задоволення.

Копію ухвали направити до ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », а також надати іншим заінтересованим особам.

Ухвала набирає законної сили негайно після постановлення й оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя: ОСОБА_1