Справа № 740/4057/18
Провадження № 1-в/740/9/21
УХВАЛА

03 березня 2021 рокум.Ніжин

Ніжинський міськрайонний суд Чернігівської області в складі:
головуючої судді- ОСОБА_1 ,

за участі секретаря судового засідання - ОСОБА_2 ,

з участю: прокурора ОСОБА_3 ,
представника Ніжинського міськрайонного відділу філії Державної установи «Центр пробації» в Чернігівській області- ОСОБА_4 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні подання Ніжинського міськрайонного відділу філії Державної установи «Центр пробації» в Чернігівській області про приведення вироку суду у відповідність до вимог Закону «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 листопада 2018 року № 2617-VІІІ про зниження покарання до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового Закону або пом`якшення призначеного покарання відносно ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який проживає за адресою: АДРЕСА_1 ,

засудженого за ч.2 ст.309 КК України,

ВСТАНОВИВ:

До суду надійшло подання Ніжинського міськрайонного відділу філії Державної установи «Центр пробації» в Чернігівській області про приведення вироку Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 26 березня 2020 року у відповідність до вимог Закону «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 листопада 2018 року № 2617-VІІІ про зниження покарання до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового Закону або пом`якшення призначеного покарання.
В обґрунтування подання зазначається, що вироком Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області 26 березня 2020 року ОСОБА_5 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.309 КК України, та призначено покарання - 2 роки позбавлення волі. На підставі ст.75 КК України його звільнено від відбування призначеного покарання у виді позбавлення волі з випробуванням з іспитовим строком 1 рік, якщо він протягом визначеного судом іспитового строку не вчинить нового злочину та виконає покладені на нього обов`язки, передбачені ст. 76 КК України.
Вирок набрав законної сили та перебуває на виконанні у Ніжинському міськрайонному відділі філії Держаної установи «Центр пробації» у Чернігівській області.
01.07.2020 набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 листопада 2018 року № 2617-VІІІ (надалі ЗУ № 2617-VІІІ 22.11.2018), яким внесені зміни до ч.2 ст.309 КК України, у зв`язку з чим орган пробації звернувся до суду із поданням про вирішення питання щодо зниження покарання до максимальної межі, встановленої санкцією нового Закону або пом`якшення призначеного покарання засудженому.
Начальник Ніжинського міськрайонного відділу філії Державної установи «Центр пробації» в Чернігівській області ОСОБА_4 в судовому засіданні підтримав подання і просив застосувати пом*якшення покарання на розсуд суду.

Засуджений ОСОБА_5 в судове засідання не з`явився, що не перешкоджає розгляду подання.
Прокурор ОСОБА_3 в судовому засіданні підтримав подання і просив перекваліфікувати кримінальне правопорушення, за яке засуджено ОСОБА_5 , з ч.2 ст.309 на ч.1 ст.309 КК України із застосуванням до нього покарання відповідно до ЗУ № 2617-VІІІ від 22.11.2018 у вигляді максимального строку 5 років обмеження волі, або, на розсуд суду, з перерахунком відповідно до ст.72 КК України 2 роки обмеження волі.
Дослідивши матеріали подання, суд дійшов наступного висновку.

Пунктом 13 ч. 1ст. 537 Кримінального процесуального кодексу України передбачено, що під час виконання вироків суд має право вирішувати питання в тому числі: про звільнення від покарання і пом`якшення покарання у випадках, передбачених частинами 2 і 3 статті 74 Кримінального кодексу України, а саме: усунення караності діяння, за яке особа засуджена; призначення особі покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленою санкцією нового закону.
Вироком Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 26 березня 2020 року ОСОБА_5 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.309 КК України, та призначено покарання - 2 роки позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України його звільнено від відбування призначеного покарання у виді позбавлення волі з випробуванням з іспитовим строком 1 рік, якщо він протягом визначеного судом іспитового строку не вчинить нового злочину та виконає покладені на нього обов`язки, передбачені ст. 76 КК України.
Встановлено, що вказаний вирок набрав законної сили 19.07.2019.
01 липня 2020 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 листопада 2018 року № 2617-VIII (далі Закон № 2617-VIII), яким внесено зміни, зокрема до ч.2 ст.309 КК України, згідно якої кримінальна відповідальність настає за ті самі дії, вчинені за попередньою змовою групою осіб чи протягом року після засудження за цією статтею або якщо предметом таких дій були наркотичні засоби, психотропні речовини або їх аналоги у великих розмірах, і караються штрафом від двох тисяч до п`яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або позбавленням волі на строк до трьох років.
Отже, кваліфікуюча ознака з повторності змінена на спеціальну повторність.
Відповідно до частин 1 і 3 статті 5 Кримінального кодексу України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимості. Закон про кримінальну відповідальність, що частково пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, а частково посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, має зворотну дію у часі лише в тій частині, що пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.
Можливість перекваліфікації дій засудженого прямо передбачена в перехідних положеннях КК України, які застосовувалися щодо злочинів, які раніше кваліфікувалися за правилами КК України 1960 року, зокрема п. п. 9 та 10 Прикінцевих та перехідних положень КК України 2001 року містять алгоритм і правила перекваліфікації дій засуджених, вироки щодо яких набрали законної сили в разі зміни кваліфікації дій засудженого новим законом, що пом`якшує покарання і за аналогією суд має право дотримуватися зазначених правил в цьому випадку.
Таким чином, оскільки призначене ОСОБА_5 покарання вироком Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 26 березня 2020 року за ч.2 ст.309 КК України визначено у виді 2 років позбавлення волі, то в такому випадку за умови скасування ознаки злочину повторності дії засудженого слід перекваліфікувати з ч. 2 ст. 309 КК України на ч. 1 ст. 309 КК України та змінити вид покарання з перерахунком відповідно до ст.72 КК України на 2 роки обмеження волі.
Керуючись ст.5, 74 КК України, ст. 537, 539 Кримінально-процесуального Кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Привести у відповідність до Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 листопада 2018 року № 2617-VIII вирок Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 26 березня 2020 року та ОСОБА_5 вважати засудженим за вироком Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 26 березня 2020 року за ч. 1 ст. 309 КК України до 2 (двох) років обмеження волі.
На підставі ст.75 КК України звільнити ОСОБА_5 від відбування призначеного покарання з випробуванням, встановивши йому іспитовий строк тривалістю 1 (один) рік, якщо він протягом іспитового строку не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього обов`язки.

На підставі ст. 76 КК України покласти на ОСОБА_5 обов*язки: періодично з*являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти вказаний орган про зміну місця проживання, роботи або навчання; не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.

В решті вирок суду залишити без змін.
Копію ухвали суду направити до уповноваженого органу з питань пробації для продовження виконання вироку Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 26 березня 2020 року в частині звільнення ОСОБА_5 від призначеного судом покарання з випробуванням.
Ухвала може бути оскаржена до Чернігівського апеляційного суду шляхом подання апеляційної скарги через Ніжинський міськрайонний суд Чернігівської області протягом семи днів з дня її оголошення.
Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано.
У разі подання апеляційної скарги ухвала, якщо її не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Головуюча суддя ОСОБА_6