Справа № 127/3582/21
Провадження № 1-в/127/118/21
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 серпня 2021 року м. Вінниця

Вінницький міський суд Вінницької області
в складі: головуючого судді ОСОБА_1 ,
при секретарі ОСОБА_2
за участю прокурора ОСОБА_3 ,
захисника ОСОБА_4 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Вінниці клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України, -

ВСТАНОВИВ :
До Вінницького міського суду Вінницької області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України. Згідно клопотання до ОСОБА_5 , який на даний час відбуває покарання в ДУ «Вінницька виправна колонія (№86)», з 06.01.2009 року застосовано запобіжний захід у виді тримання під вартою. Засуджений ОСОБА_5 , посилаючись на вимоги ч. 5 ст. 72 КК України, які підлягають застосуванню до нього, просить зарахувати строк попереднього ув`язнення в строк позбавлення волі із розрахунку один день попереднього уявзнення за два дні позбавлення волі.
В судовому засіданні засуджений ОСОБА_5 , який приймав участь у розгляді справи в режимі відеоконференцзв`язку, клопотання підтримав, просив суд дослідити особову справу та здійснити зарахування в тих межах, які визначені Законом.
Захисник засудженого просила задоволити клопотання та вказала, що ОСОБА_5 безпідставно не зараховано всі періоди попереднього ув`язнення.
Прокурор вважав клопотання необґрунтованим, оскільки засудженому строк попереднього ув`язнення врахований вірно вироком суду, а інші періоди попереднього ув`язнення зарахуванню не підлягають.
Заслухавши думку та позиції сторін, дослідивши особову справу та подані захисником документи, суд дійшов наступних висновків.
З особової справи засудженого вбачається факт того, що відносно ОСОБА_5 існувало два окремі кримінальні провадження, одне з яких за обвинуваченням за ч. 5 ст. 185, ч. 2 ст. 187 КК України ( розслідувалось та розглядалось судами на території Вінницької області) та за п. 6,9, 12 ч. 2 ст. 115, ч. 4 ст. 187 КК України (судовий розгляд здійснювався судами Київської області).
Вказані провадження не об`єднувались в одне, їх розслідування та судовий розгляд тривали паралельно в судах Вінницької та Київської області.
Для здійснення вказаних проваджень ОСОБА_5 систематично етапувався між ДУ «Вінницька установа виконання покарань (№ 1)», у СІЗО якої він перебував, до ДУ «Київський слідчий ізолятор».
На даний час ОСОБА_5 відбуває покарання у ДУ «Вінницька виправна колонія (№86)».
З особової справи судом встановлено, що ОСОБА_5 був затриманий 06.01.2009 року, що підтверджується протоколом затримання.
В той же день щодо ОСОБА_6 суддею Томашпільського районного застосовано запобіжний захід у виді тримання під вартою.
Два вказані факти відбулись у межах розслідування та судового розгляду кримінального провадження за обвинуваченням ОСОБА_5 за ч. 5 ст. 185, ч. 2 ст. 187 КК України.
Справа неодноразово направлялась судами Вінницької області на додаткове розслідування, проте постанови судів про вказане скасовувались Апеляційним судом Вінницької області.
Останнім документом у справі, що стосується вказаного провадження є постанова Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 24.07.2020 року, яким кримінальну справу за обвинуваченням ОСОБА_5 за ч. 5 ст. 185, ч. 2 ст. 187 КК України направлено прокурору Могилів-Подільської місцевої прокуратури Вінницької області для проведення досудового розслідування.
Вирок у вказаному кримінальному проваджені не ухвалений.
Вирішуючи доводи ОСОБА_5 про необхідність зарахування йому вказаного періоду з 06.01.2009 року в строк покарання як строк попереднього ув`язнення, суд виходить з наступного.
Стаття 72 КК України регулює правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення.
Частиною 1 ст. 72 КК України визначено, що при складанні покарань за сукупністю злочинів та сукупністю вироків менш суворий вид покарання переводиться в більш суворий вид.
Частиною 5 ст. 72 КК України (в редакції станом на 24.12.2015 року), визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Вказаною нормою чітко визначено сукупність підстав для зарахування попереднього ув`язнення: перша - засудження до позбавлення волі за сукупністю вироків чи злочинів ( ст. 71, ч. 4 ст. 70 КК України) і попереднє ув`язнення у вказаний час особи, до якого в тому числі належить і перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Тобто, стаття 72 КК України є нормою, що застосовується судом після засудження особи, складання покарань за новим вироком і попереднім, і зарахування у нове, призначене за новим вироком покарання строку, попереднього ув`язнення.
Судом встановлено, що першої передумови застосування щодо ОСОБА_5 правил ст. 72 КК України не існує.
Так, в судовому засіданні досліджено особову справу з якої вбачається, що останнім судовим рішенням за зазначеним обвинуваченням є постанова про направлення кримінального провадження на додаткове розслідування.
Таким чином, в матеріалах кримінального провадження відсутній вирок щодо ОСОБА_5 у вказаному кримінальному проваджені, за жоден із зазначених злочинів ОСОБА_5 до відповідальності не притягнутий, покарання за вказаним обвинуваченням відповідно відсутнє.
Як вже зазначалось, зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання регулюється ст. 72 КК України, зі змісту якої вбачається, що обов`язковою умовою зарахування строку попереднього ув`язнення є засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення або призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, що надає право зарахування строку попереднього ув`язнення в межах того самого кримінального провадження.
З урахуванням наведеного, суд дійшов висновку, що зарахування строку попереднього ув`язнення без призначення покарання, до якого б зараховувалось попереднє ув`язнення, та поза кримінальним провадженням, у даному випадку після направлення кримінального провадження на додаткове розслідування, є неможливим та суперечить вимогам Закону про кримінальну відповідальність.
ОСОБА_5 в межах кримінального провадження, у якому він просить зарахувати йому строку попереднього ув`язнення не притягнутий до кримінальної відповідальності, жодне покарання останньому не призначалось, натомість зазначене кримінальне провадження направлено до додаткове розслідування.
Враховуючи вказане, в задоволенні клопотання засудженого про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання в цій частині слід відмовити.
Разом з тим, як вже зазначалось, щодо ОСОБА_5 паралельно здійснювався розгляд ще одного кримінального провадження за його обвинуваченням за п. 6,9, 12 ч. 2 ст. 115, ч. 4 ст. 187 КК України.
У вказаному кримінальному проваджені ОСОБА_5 не затримувався, оскільки протокол затримання в особовій справі відсутній.
З дослідженої особової справи судом встановлено, що вироком Броварського міськрайонного суду Київської області від 29.11.2011 року ОСОБА_5 по даній справі змінено запобіжний захід на тримання під вартою у Київському СІЗО. Згідно вироку, строк покарання слід рахувати з часу постановлення вироку, тобто з 29.11.2011 року.
Згідно ухвали Апеляційного суду Київської області від 21.03.2012 року зазначений вирок Броварського міськрайонного суду Київської області скасований, а справа направлена на новий судовий розгляд. Разом з тим, вказаною ухвалою запобіжний захід щодо ОСОБА_5 залишено без змін у виді утримання під вартою.
З особової справи вбачається, що в подальшому щодо ОСОБА_5 за вказаним обвинуваченням 04.03.2013 року Броварським міськрайонним судом Київської області, 01.04.2015 року Баришівським районним судом Київської області ухвалено вироки, кожен з яких скасований з направленням справи на новий судовий розгляд (ухвали від 20.05.2014 року, 28.05.2015 року). Запобіжний захід щодо ОСОБА_5 був залишений без змін утримання під вартою.
Згідно особової справи ОСОБА_5 визнаний винним та засуджений вироком Березанського міського суду Київської області від 15.05.2017 року за п. 6,9, 12 ч. 2 ст. 115, ч. 4 ст. 187 КК України на 15 років позбавлення волі.
Ухвалою Апеляційного суду Київської області від 03.08.2017 року вказаний вирок суду в частині визнання винним та засудження ОСОБА_5 залишений без змін.
Разом з тим, ухвалою Верховного Суду України від 25.04.2018 року зазначену ухвалу Апеляційного суду Київської області скасовано справу направлено на новий апеляційний розгляд. Запобіжний захід залишено без змін утримання під вартою.
Набув вирок Березанського міського суду Київської області від 15.05.2017 року відносно ОСОБА_5 за п. 6,9, 12 ч. 2 ст. 115, ч. 4 ст. 187 КК України законної сили 25.06.2018 року, що підтверджується ухвалою Апеляційного суду Київської області від 25.06.2018 року.
Разом з тим, з особової справи вбачається, що до 02.04.2021 року ОСОБА_5 продовжував залишатись в умовах попереднього ув`язнення, оскільки постановою Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 03.07.2018 року етапований з ДУ «Київський слідчий ізолятор» до ДУ «Вінницька установа виконання покарань ( №1).
Станом на 02.04.2021 року (після направлення справи Могилів-Подільським міськрайонним судом на додаткове розслідування) очікував етапування до ДУ «Вінницька ВК (№86)».
Станом на момент розгляду клопотання ОСОБА_5 відбуває покарання за вироком Березанського міського суду Київської області від 15.05.2017 року, що набув законної сили згідно ухвали Апеляційного суду Київської області від 25.06.2018 року.
Як вже зазначалось, ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції станом на 24.12.2015 року), передбачала, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Вказаною нормою чітко визначено сукупність підстав для зарахування попереднього ув`язнення: перша - засудження до позбавлення волі за сукупністю вироків чи злочинів ( ст. 71, ч. 4 ст. 70 КК України) і попереднє ув`язнення у вказаний час особи.
Статтею 1 Закону України «Попереднє ув`язнення» визначено, що попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Згідно ст. 3 Закону України «Попереднє ув`язнення», підставою для попереднього ув`язнення є вмотивоване рішення суду про обрання як запобіжного заходу тримання під вартою.
При вирішенні клопотання ОСОБА_5 суд приймає до уваги правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України, викладений в постанові Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 року у справі № 663/537/17, відповідно до якого в разі, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону України № 838-VIIІ, порядок його застосування Першою судовою палатою Касаційного кримінального суду Верховного Суду в постанові від 18.06.2019 року справі № 398/3940/14-к.
З досліджених в судовому засіданні матеріалів вбачається, що вироком Березанського міського суду Київської області від 15.05.2017 року засудженому ОСОБА_5 в строк покарання зараховано строк попереднього ув`язнення з 29.11.2011 року (день обрання ОСОБА_5 вироком Броварського міськрайонного суду від 29.11.2011 запобіжного заходу у виді утримання під вартою) до 15 травня 2017 року (день постановлення останнього вироку). При цьому період з 15 травня 2013 року по 19 травня 2014 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, оскільки ОСОБА_5 у вказаний час відбував покарання за вироком у вказаному ж проваджені, який в подальшому був скасований з направленням справи на новий судовий розгляд (ухвала ВССУ від 20.05.2014 року)
Таким чином, ОСОБА_5 взагалі не зараховано в строк покарання строк попереднього ув`язнення з моменту постановлення вироку до дня набрання ним законної сили, тобто з 15.05.2017 року до 25.06.2018 року (остаточна ухвала Апеляційного суду Київської області). Вказаний строк підлягає зарахуванню із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Враховуючи визначення попереднього ув`язнення (з моменту обрання запобіжного заходу до моменту набрання вироком законної сили), що у даному випадку було застосовано до моменту набрання вироком законної сили та з моменту обрання запобіжного заходу без будь-яких виключень, строк попереднього ув`язнення ОСОБА_5 з 29.11.2011 року до 25.06.2018 року підлягає зарахуванню відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України.
Всупереч висловленій позиції прокурором, жодним із досліджених в судовому засіданні судовим рішенням зазначений строк засудженому не зараховано. Суд поділяє позицію прокурора щодо обов`язковості судових рішень, але звертає увагу на те, що порушене в клопотанні питання стосується виключно порядку виконання вироку, зміст та обов`язковість яких при цьому не змінюється. Відмова у вирішенні обґрунтованого клопотання про застосування ч. 5 ст. 72 КК України до засудженого на стадії виконання вироку суперечитиме імперативній вимозі закону на реалізацію закріпленого у нормах матеріального та передбаченого нормами процесуального права порядку зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання. Кримінальне процесуальне законодавство України, ст. 537, 539 КПК України передбачає можливість вирішення питання, пов`язаного з виконанням вироку за подібних обставин. Задоволення або відмова в задоволенні клопотання про застосування ч. 5 ст. 72 КК України у конкретному випадку безпосередньо впливатиме на загальний строк перебування особи у місцях позбавлення волі, інші права засудженого та безумовно має бути вирішене судом у відповідності до закону.
Враховуючи вищевказане, клопотання належить задоволити частково. Суд на підставі ч. 5 ст. 72 КК України приймає рішення про зарахування строку попереднього ув`язнення засудженому до позбавлення волі ОСОБА_5 з 29.11.2011 року до 25.06.2018 року, тобто до набранням вироком законної сили, у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
На підставі викладеного, керуючись ст. 537, 539 КПК України, ч. 5 ст. 72 КК України, Законом України «Про попереднє ув`язнення», Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», суд, -

У Х В А Л И В :
Клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України задоволити частково.
Зарахувати засудженому ОСОБА_5 в строк покарання, призначеного вироком Березанського міського суду Київської області від 15.05.2017 року, строк попереднього ув`язнення з 29.11.2011 року по 25.06.2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В задоволені решти вимог клопотання відмовити.
Ухвала може бути оскаржена до Вінницького апеляційного суду протягом семи днів з дня її проголошення.
Суддя :