Провадження № 1-кп/522/2147/21
УХВАЛА
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

03 серпня 2021 року Приморський районний суд м. Одеси у складі:

Головуючого - судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря ОСОБА_2 ,

прокурора ОСОБА_3 ,

захисника ОСОБА_4

розглянувши у відкритому судовому засіданні у залі суду в м. Одесі кримінальне провадження за обвинуваченням:

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Кандалакша, Мурманської області, громадянина України, з вищою освітою, одруженого, не працюючого, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого,

- у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 367 КК України,

ВСТАНОВИВ:

Органами досудового розслідування ОСОБА_5 обвинувачується в тому, що відповідно наказу №2-т від 05.05.2016 його з 10.05.2016 призначено на посаду головного спеціаліста відділу технічного нагляду за капітальним ремонтом житлового фонду департаменту^ з окладом згідно зі штатним розкладом та персональною надбавкою у розмірі 50 відсотків посадового окладу.
Крім того ОСОБА_5 01.03.2016 Атестаційною архітектурно- будівельною комісією видано кваліфікаційний сертифікат серії AT за № 005194 про проходження професійної атестації, та підтвердження кваліфікаційним вимогам у сфері діяльності, пов`язаної із створенням об`єктів архітектури, професійну спеціалізацію, необхідний рівень кваліфікації і знань, яким визначено спроможність та відповідний кваліфікаційний рівень для виконання технічного нагляду за будівництвом будівель і споруд.
Відповідно до положення про відділ технічного нагляду за капітальним ремонтом житлового фонду комунальної власності територіальної громади міста Одеси департаменту міського господарства Одеської міської ради одними з основних його завдань та функцій є:
-забезпечення реалізації державної політикп в галузі ремонтно- будівельних та спеціальних робіт;
-виконання задач з капітального ремонту житлових будинків, та будівництва об`єктів комунальної власності, раціонального використання коштів, направлених на ці потреби;
-сприяння запровадженню в будівництві прогресивних проектних рішень, нових будівельних технологій, матеріалів, конструкцій та виробів;
-на основі пропозицій структурних підрозділів, приймає участь у складанні поточних та перспективних програм капітального ремонту житлового фонду та будівництва об`єктів комунальної власності, а також титульних списків на капітальний ремонт, замовляє проведення проектно- вншукувальних робіт та подає їх на затвердження;
-перевіряє склад і комплектність отриманої від проектних організацій готової продукції, забезпечує в установленому порядку проведення експертизи, погодження, затвердження та передачу проектів ремонтно- будівельним організаціям, погоджує ціни на ремонтно-будівельні роботи у відповідності до діючих нормативних документів;
-здійснює технічний нагляд за ремонтно-будівельними роботами, контролює відповідність обсягів та якості виконаних робіт.
-перевіряє пред`явлені до оплати документи підрядних, проектно- вишукувальних та інших підприємств та організацій відносно обсягів виконаних робіт.
-веде оперативний контроль та облік за капітальним ремонтом житлового фонду та будівництва об`єктів комунальної власності.
Основні службові обов`язки ОСОБА_5 , який є головним спеціалістом відділу технічного нагляду за капітальним ремонтом житлового фонду департаменту , передбачені згідно положення про відділ технічного нагляду за капітальним ремонтом житлового фонду комунальної власності територіальної громади міста Одеси департаменту міського господарства Одеської міської ради, які затверджені Директором департаменту міського господарства Одеської міської ради ОСОБА_6 від 16.01.2017 року, та з яким ОСОБА_5 ознайомлений під особистий підпис.
У вказаному положенні, у пункті 5. Відповідальність працівників відділу, вказано, що працівники відділу несуть відповідальність відповідно до чинного законодавства України та Кодексу законів про працю України.
Також у відповідності до п. 5 Порядку здійснення технічного нагляду під час будівництва об`єктів архітектури, затвердженого Постановою Кабінету міністрів України №903 від 11.07.2007 «Про авторський та технічний нагляд під час будівництва об`єкта архітектури» особи, що здійснюють технічний нагляд:
-проводять перевірку наявності документів, які підтверджують якісні характеристики конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання, що використовуються під час будівництва об`єкта, - технічного паспорта, сертифіката, документів, що відображають результати лабораторних випробувань тощо; відповідності виконаних будівельно-монтажних робіт, конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання проектним рішенням, вимогам державних стандартів, будівельних норм і правил, технічних умов та інших нормативних документів; відповідності обсягів та якості виконаних будівельно-монтажних робіт проектно-кошторисній документації; виконання підрядником вказівок і приписів, виданих за результатами технічного нагляду, державного архітектурно-будівельного контролю та державного нагляду;
-ведуть облік обсягів прийнятих і оплачених будівельно-монтажних робіт, а також будівельно-монтажних робіт, виконаних з недоліками;
-проводять разом з підрядником огляд та оцінку результатів виконаних робіт, у тому числі прихованих, і конструктивних елементів;
-повідомляють підряднику про невідповідність виробів, матеріалів та обладнання вимогам нормативних документів;
-оформляють акти робіт, виконаних з недоліками;
- беруть участь у проведенні перевірки: робочою комісією якості окремих конструкцій і вузлів, будівельно- монтажних робіт усіх видів, відповідності змонтованого спецобладнання, устаткування і механізмів технічним умовам; - органами державного нагляду та архітектурно- будівельного контролю;
- виконують інші функції, пов`язані з технічним наглядом на відповідному об`єкті.
З огляду на вищевикладене ОСОБА_5 займаючи посаду головного спеціаліста відділу технічного нагляду за капітальним ремонтом житлового фонду департаменту, виконуючи службові обов`язки з технічного нагляду за будівництвом будівель та споруд здійснював функції представника влади та був наділений адміністративно-господарськими функціями, а отже з врахуванням ч.З ст. 18 КК України був службовою особою.
Також встановлено, що 25.09.2017 розпочата публічна закупівля за процедурою відкритих торгів «Капітальний ремонт покрівлі житлового будинку за адресою: м. Одеса, вул. Буніна, 28», замовником якої є Департамент міського господарства Одеської міської ради. За результатами проведених відкритих торгів тендерним комітетом Департаменту міського господарства Одеської міської ради переможцем визнано Товариство з обмеженою відповідальністю «Одеський міський сервіс».
У подальшому між Департаментом міського господарства Одеської міської ради та ТОВ «Одеський міський сервіс» укладено договір підряду № 753 від 25.09.2017 року, згідно якого ТОВ «Одеський міський сервіс» приймає на себе зобов`язання по виконанню робіт з капітального ремонту покрівлі житлового будинку за адресою: м. Одеса, вул. Буніна, 28, а Департамент міського господарства Одеської міської ради прийняти та оплатити такі роботи відповідно проектно-кошторисної документації, яким передбачене наступне:
П. 1.1 «Замовник» доручає, а «Підрядник» приймає на себе зобов`язання по виконанню робіт з капітального ремонту покрівлі житлового будинку за адресою: м. Одеса, вул. Буніна, 28 згідно ДСТУ Б Д. 1.1-1:2013 (45450000-6) «Інші завершальні будівельні роботи» та відповідно до затвердженої проектно- кошторисної документації. Обсяг, характер і перелік робіт визначається кошторисом і договірною ціною, погодженою сторонами.
П. 2.1, Договірна ціна робіт, доручених для виконання «Підрядником», складає 1 339 393,20 гривень( один мільйон триста тридцять дев`ять тисяч триста дев`яносто три гривні 20 копійок.), у тому числі ПДВ 223 232,20 гривень (двісті двадцять три тисячі двісті тридцять дві гривні, 20 копійок).
П. 4.1 Розрахунки за виконані роботи здійснюється на підставі форми № Кб-2в «Акт приймання виконаних будівельних робіт» та форми № Кб-3 «Довідка про вартість виконаних будівельних робіт та витрати».
В подальшому укладалася додаткова угода № 1 від 24.11.2017 до договору № 753 від 25.09.2017р. якою внесено зміни та викладено п 3.1 в наступній редакції «Початок робіт: листопад 2017 р., закінчення робіт: грудень 2017»
В подальшому, на виконання вищезазначеного договору Генпідрядником, виконувались будівельні роботи з «Капітальний ремонт покрівлі житлового будинку за адресою: м. Одеса, вул. Буніна, 28», та в результаті складено акти приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2В за грудень 2017 року, а саме:
-Акт№1/753 за листопад 2017 року на загальну вартість робіт 551284,80 грн.;
-Акт №2/753 за грудень 2017 року на загальну вартість робіт 788108,40 грн.
Обов`язок здійснення технічного нагляду за веденням вищезазначених будівельно-монтажних робіт, приймання та перевірка відповідності обсягів та якості робіт проектно-кошторисній документації був покладений на головного спеціаліста відділу технічного нагляду за капітальним ремонтом житлового фонду департаменту ОСОБА_5 .
Так, 24.11.2017 та 20,12.2017 року, вищезазначені акти були складені та підписані від імені Генпідрядника в особі директора ТОВ «Одеський міський сервіс» ОСОБА_7 , головним спеціалістом ОСОБА_5 , який також вказав що об`єми виконаних робіт Ним перевірено, та директором Департаменту міського господарства Одеської міської ради ОСОБА_6 .
В подальшому на підставі вже затверджених актів виконаних робіт також 24.11.2017 року складено довідку форми КБ-3 про вартість виконаних будівельних робіт на загальну суму 551284, 80 гри. з ПДВ, яка була підписана зі сторони Генпідрядника директором ТОВ «Одеський міський сервіс» ОСОБА_7 та директором департаменту міського господарства Одеської міської ради ОСОБА_6 .
Окрім цього, на підставі актів виконаних робіт також 20.12.2017 року складено довідку форми КБ-3 про вартість виконаних будівельних робіт на загальну суму І 339 393, 20 грн. з ПДВ, яка була підписана зі сторони Генпідрядника директором ТОВ «Одеський міський сервіс» ОСОБА_7 та директором департаменту міського господарства Одеської міської ради ОСОБА_6 .
На підставі вищезазначених документів та документів складених на їх підставі, на рахунки ТОВ «Одеський міський сервіс» було перераховано грошові кошти бюджету в сумі 1 339 393, 20 грн. в період з 29.11.2017 по 26.12.2017.
Згідно висновку судової будівельно - технічної експертизи, проведеної Одеським науково-дослідним інститутом судових експертиз МЮ України (ОНДІСЕ) №20-2016 від 28.10.2020 року фактичний обсяг та вартість виконаних будівельно (ремонтних) робіт (які можливо перевірити) з капітального ремонту покрівлі житлового будинку за адресою: м. Одеса, вул. Буніна, 28, згідно якого, обсяги та вартість фактично виконаних робіт з капітального ремонту покрівлі житлового будинку за адресою: м. Одеса, вул. Буніна, 28 не відповідають обсягам та вартості, визначеним вказаною проектно-кошторисною та первинною звітною документацією на суму 166 874,40 грн. з ПДВ.
Таким чином наявні підстави вважати що ОСОБА_5 неналежно виконуючи свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, будучи відповідальним за технічний нагляд за веденням будівельно- монтажних робіт не забезпечив належне здійснення контролю за відповідністю виконаних робіт, не перевірив відповідність обсягів та якості виконаних будівельних робіт проектно-кошторисній документації, не вжив заходів щодо усунення порушень.
Як наслідок неналежного виконання своїх службових обов`язків, без належної перевірки та обслідування факту виконання будівельно-монтажних робіт, засвідчив своїм підписом акт прийому виконаних будівельних робіт форми акт КБ-2В №2/753 за грудень 2017 року, який містив відомості щодо завищення вартості та фактично невиконаних обсягів робіт, що зумовило до надлишкового перерахування Замовником - Департамент міського господарства Одеської міської ради на рахунки Генпідрядника - ТОВ «Одеський міський сервіс» коштів за фактично невиконані роботи по «Капітальному ремонту покрівлі житлового будинку за адресою: м. Одеса, вуй. Бувша, 28» в розмірі 166 874,40 грн., чим міському бюджету територіальної громади міста Одеси завдано матеріальних збитків на вказану суму, що завдало істотної шкоди громадським інтересам.
Таким чином, своїми діями ОСОБА_5 скоїв кримінальне правопорушення, передбачене ч.1 ст. 367 КК України, тобто службова недбалості, тобто неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що завдаю істотної шкоди громадським інтересам.
В судовому засіданні адвокат ОСОБА_4 заявив клопотання, яке підтримав обвинувачений ОСОБА_5 , про звільнення останнього від кримінальної відповідальності та закриття кримінального провадження на підставі ст. 49 КК України в у зв`язку з закінченням строків давності.

Прокурор не заперечував проти звільнення ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності на підставі ст. 49 КК України у зв`язку з закінченням строків давності.

Вивчивши матеріали кримінального провадження, вислухавши думку учасників судового провадження, суд приходить до висновку про те, що клопотання є обґрунтованим та підлягає задоволенню з наступних підстав.

Згідно п.1 ч.2 ст.284 КПК України кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Закриття кримінального провадження зі звільненням від кримінальної відповідальності можливо тільки у випадку скоєння особою суспільно небезпечного діяння, яке містить склад злочину, передбаченого особливою частиною КК України та при наявності встановлених Законом правових підстав, вичерпний перелік яких наведений в ч.1 ст.44 КК України. При цьому рішення про звільнення особи від кримінальної відповідальності можливе лише при наявності її згоди на закриття справи.

Відповідно до п.2 ч.1 ст.49 КК України особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею кримінального правопорушення і до дня набрання вироком законної сили минуло три роки - у разі вчинення кримінального проступку, за який передбачено покарання у виді обмеження волі, чи у разі вчинення нетяжкого злочину, за який передбачено покарання у виді позбавлення волі на строк не більше двох років.
Відповідно до вимог ст. 12 КК України злочин, передбачений ч.1 ст. 367 КК України є нетяжким злочином.

Як встановлено ОСОБА_5 ставиться у провину скоєння злочину, передбаченого ч.1 ст. 367 КК України у період з листопада по грудень 2017 року.

Таким чином суд вважає, що клопотання адвоката ОСОБА_4 підлягає задоволенню, а кримінальне провадження у відношенні ОСОБА_5 слід закрити у зв`язку із закінченням строків давності, так як інкриміновані йому дії відбувалися з листопада по грудень 2017 року, таким чином з моменту скоєння злочину пройшло три роки.

Цивільний позов Приморської окружної прокуратури м. Одеси до ОСОБА_5 про відшкодування шкоди завданої кримінальним правопорушенням суд залишає без розгляду, роз`яснивши позивачу, що він може звернутися з вказаним позовом в цивільному судочинстві.

На підставі вищезазначеного, керуючись ст. 49 КК України, ст.ст.284, 286, 288, 371, 372 КПК України, суд

УХВАЛИВ:

Клопотання адвоката ОСОБА_4 - задовольнити.

Звільнити ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , від кримінальної відповідальності, передбаченої ч.1 ст. 367 КК України, у зв`язку з закінченням строків давності.

Кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0003357 від 26.06.2019, відносно ОСОБА_5 , обвинуваченого у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 367 КК України - закрити.

Цивільний позов Приморської окружної прокуратури м. Одеси до ОСОБА_5 про відшкодування шкоди завданої кримінальним правопорушенням - залишити без розгляду.

Ухвала може бути оскаржена шляхом подачі апеляційної скарги через Приморський районний суд м. Одеси в апеляційний суд Одеської області протягом семи днів з моменту її оголошення.

Суддя: ОСОБА_1