ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа №635/354/20 Головуючий 1-ї інстанції: ОСОБА_1
Провадження №11кп/818/2472/20 Доповідач: ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 грудня 2020 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:
головуючого - ОСОБА_2 ,
суддів - ОСОБА_3 та ОСОБА_4 ,
з секретарем - ОСОБА_5 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Харкові кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 08 квітня 2020 року,-

В С Т А Н О В И Л А:

Засуджений ОСОБА_6 звернувся до Харківського районного суду Харківської області з клопотанням про перерахунок строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання з 20 серпня 2019 року по 21 листопада 2019 року, відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в ред. Закону №838-VIII від 26.11.2015 р.) з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
Ухвалою Харківського районного суду Харківської області від 08 квітня 2020 року відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку тримання в місцях попереднього ув`язнення до строку відбування покарання відповідно до вимог ст.72 КК України (в ред. від 26.11.2015 р.).

Суд обґрунтував прийняте рішення тим, що вимоги засудженого ОСОБА_6 про зарахування в строк відбування покарання періоду часу, протягом якого він тримався в Київському слідчому ізоляторі у зв`язку з розглядом касаційної скарги на вирок Харківського апеляційного суду від 20 листопада 2018 року, куди був переведений 22 серпня 2019 року на підставі ухвали Верховного Суду від 03 червня 2019 року, не підлягають задоволенню, оскільки такий строк в розумінні абз. 4 ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року) не є строком попереднього ув`язнення.

Не погодившись з рішенням районного суду засуджений ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу в якій просить оскаржувану ухвалу скасувати, ухвалити нову, якою задовольнити його клопотання, застосувати до нього вимоги ч.5 ст.72 КК України зарахувавши в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 20 серпня 2019 року по 21 листопада 2019 року з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі. В обґрунтування вимог посилається на те, що суд першої інстанції безпідставно відмовив йому в задоволенні клопотання, оскільки у вказаний період він був етапований в Київський слідчий ізолятор для розгляду касаційної скарги.

Заслухавши доповідь судді, вивчивши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Вироком Київського районного суду м. Харкова від 13 червня 2018 року ОСОБА_6 засуджений за ч.2 ст.186 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі. У відповідності до вимог ч.5 ст.72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року) в строк відбування покарання зарахований строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 17 грудня 2016 року по 20 червня 2017 року.
Вироком Харківського апеляційного суду від 20 листопада 2018 року вирок Київського районного суду м. Харкова від 13 червня 2018 року в частині призначення ОСОБА_6 покарання скасований та постановлений новий, за яким ОСОБА_6 засуджений за ч.2 ст.186 КК України до 5 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ч.4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного вироком Ленінського районного суду м. Харкова від 10 січня 2017 року, більш суворим, призначеним даним вироком, ОСОБА_6 призначено остаточне покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі. У відповідності до вимог ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року) в строк відбування покарання зарахований строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 17 грудня 2016 року по 20 листопада 2018 року.
Ухвалою Верховного Суду від 21 листопада 2018 року вирок Харківського апеляційного суду від 20 листопада 2018 року відносно ОСОБА_6 залишено без змін. Вирок Харківського апеляційного суду від 20 листопада 2018 року набрав законної сили 20 листопада 2018 року.
Відповідно до висновку Великої палати Верховного суду, який міститься у постанові від 29 серпня 2018 року щодо дії закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року про кримінальну відповідальність у часі та застосування норми права, передбаченої ч.5 ст.72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), відповідно до п. 104 якого, якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч.1 ст.5 КК України).

Згідно з частинами 5, 6 ст.13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права; висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються судами при застосуванні таких норм права.

Пункт 2 розділу ІІ «Прикінцеві положення» Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» №838-VIII від 26 листопада 2015 року, цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок.

Відповідно до вимог абз.4 ч.5 ст.72 КК України, у строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Згідно з ч.5 ст.72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до змісту вироку Харківського апеляційного суду від 20 листопада 2018 року, ОСОБА_6 у відповідності до вимог ч.5 ст.72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року) в строк відбування покарання зарахований строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 17 грудня 2016 року по 20 листопада 2018 року. Вирок Харківського апеляційного суду набрав законної сили 20 листопада 2018 року.

Відповідно до ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднім ув`язненням є запобіжний захід, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Таким чином, до засудженого ОСОБА_6 вже застосовані положення ч.5 ст.72 КК України, а його вимоги про зарахування в строк відбування покарання періоду часу, протягом якого він тримався в Київському слідчому ізоляторі у зв`язку з розглядом касаційної скарги на вирок Харківського апеляційного суду від 20 листопада 2018 року, куди був переведений 22 серпня 2019 року на підставі ухвали Верховного Суду від 03 червня 2019 року, не підлягають задоволенню, оскільки такий строк в розумінні абз.4 ч.5 ст.72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року) не є строком попереднього ув`язнення.

Враховуючи викладене, апеляційна скарга засудженого ОСОБА_6 не підлягає задоволенню, а оскаржувану ухвалу районного суду належить залишити без змін.
Керуючись ст.ст. 405,407 КПК України колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 залишити без задоволення.

Ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 08 квітня 2020 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання залишити без змін.

Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий

Судді: