УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 листопада 2020 року м. Хмельницький

Слідчий суддя Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області ОСОБА_1 , з участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Хмельницькому клопотання заступника начальника відділу СУ ГУНП в Хмельницькій області ОСОБА_3 погоджене з прокурором, про арешт майна у кримінальному провадженні №0000305,

встановив:

04.11.2020 року заступник начальника відділу СУ ГУНП в Хмельницькій області ОСОБА_3 звернувся до слідчого судді Хмельницького міськрайонного суду з клопотанням, погодженим з виконувачем обов`язків начальника відділу Хмельницької обласної прокуратури ОСОБА_4 про накладення арешту на майнові права інтелектуальної власності - доменне ім`я вебресурсу «butikobuff.com.ua», яке обслуговується реєстратором доменного імені ТОВ «Інтернет Інвест» шляхом зобов`язання ТОВ «Інтернет Інвест» надіслати відповідну команду до «Реєстру доменної зони» та унеможливити використання в будь - який спосіб негайно і до дати фактичного видалення домену з відповідного Реєстру згідно «Регламенту публічного домену».
Клопотання обґрунтоване тим, що СУ ГУНП в Хмельницькій області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000305, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 19.11.2019 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 229 КК України (незаконне використання знака для товарів і послуг, фірмового найменування, кваліфікованого зазначення походження товару).
В ході досудового розслідування кримінального провадження встановлено, що «до протиправної діяльності, пов`язаної з незаконним використанням знаків для товарів та послуг причетний ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який будучи фізичною особою-підприємцем, організував та налагодив протиправну діяльність з придбання, зберігання й реалізації через мережу Інтернет, зокрема на вебресурсі «butikobuff.com.ua» продукції з незаконним використанням знаків для товарів та послуг компанії «Puma SE», «NIKE Innovate C.V.», «Adidas AG», «Reebok international limited» та «Ecco sko a/s industrivej».
Зокрема, ОСОБА_5 використовуючи працю найманих осіб організував придбання продукції, а саме взуття з незаконним використанням знаків для товарів та послуг компанії «Puma SE», «NIKE Innovate C.V.», «Adidas AG», «Reebok international limited» та «Ecco sko a/s industrivej», яку зберігав в складському приміщенні №6 по вул. Теологів, 15 в м. Хмельницький, за вказаною адресою останній також організував офіс з прийняття дзвінків та оформлення замовлень на продукцію з незаконним використанням знаків для товарів та послуг зазначених компаній. До здійснення протиправної діяльності ОСОБА_5 залучив: ОСОБА_6 , в обов`язки якої входить оптова торгівля фальсифікованим товаром, зокрема через веб-ресурс «obuff.ua», спільноту в месенджері «Viber», а також в торговому кіоску №24 торгового майданчику ПМП «Нігва»; ОСОБА_7 - в обов`язки якого входить роздрібна торгівля вищевказаною продукцією в торговому кіоску №7, речового ринку TOB «ВВК Поділля - 2», що по вул. Геологів 18/2, м. Хмельницького; ОСОБА_8 , який здійснював телефоні дзвінки клієнтам з метою рекламування зазначеної фальсифікованої продукції; ОСОБА_9 , який забезпечував отримання та видачу фальсифікованої продукції з складу АДРЕСА_1 .
Компанії «Puma SE», «NIKE Innovate C.V.», «Adidas AG», «Reebok international limited», «Ecco sko a/s industrivej» не надавали ОСОБА_5 права на використання власних знаків для товарів та послуг у будь-який спосіб, в тому числі, шляхом нанесення їх на будь-який товар, етикетку, нашивку, бирку чи інший прикріплений до товару предмет, зберігання такого товару з метою його пропонування для продажу та продажу.
В ході досудового розслідування встановлено, що вебресурс «butikobuff.com.ua» розміщений на онлайн - сервісі (платформі) Prom.ua - ТОВ «УАПРОМ» (ЄДРПОУ 36507036).
За наданою ТОВ «УАПРОМ» інформації від 20.12.2019 року №1286-ю, замовником вебресурсу «butikobuff.com.ua» є ОСОБА_5 , АДРЕСА_2 , адреса електронної пошти « ІНФОРМАЦІЯ_2 ».
Представники компаній «Puma SE» на електронні скриньки зазначені на вебресурсі «butikobuff.com.ua», а також на поштову адресу ОСОБА_5 - АДРЕСА_2 направлено попереджувальний лист від 29.07.2019 за №18021-ПП щодо порушення прав на торговельні марки, що належать зазначеній компанії.
03.09.2020 ухвалою слідчого судді Хмельницького міськрайонного суду ОСОБА_10 проведено обшук в складському приміщенні АДРЕСА_1 , яке належить на праві приватної власності НТФ «Союз», та яке орендує ОСОБА_5 , в ході якого у ОСОБА_5 було виявлено та вилучено комп`ютерне обладнання, рукописні та цифрові записи, мобільні телефони та взуття з незаконним використанням знаків для товарів та послуг компанії «Puma SE», «NIKE Innovate C.V.», «Adidas AG», «Reebok international limited» та «Ecco sko a/s industrivej»
03.09.2020 на підставі ухвали слідчого судді Хмельницького міськрайонного суду ОСОБА_10 проведено обшук в кв. АДРЕСА_3 , під час якого у ОСОБА_5 вилучено грошові кошти, документи ведення господарської діяльності та ноутбук марки «Леново» моделі «20250».
26.10.2020 року на адресу СУ ГУНП в Хмельницькій області надійшло клопотання представника потерпілого компаній «Пума СЕ» («Puma SE») та «NIKE Innovate C.V.» ОСОБА_11 , в якому останній просить вжити заходів по блокуванню на вебресурсі «butikobuff.com.ua» контенту, що містить незаконне використання словесних та зображувальних знаків для товарів та послуг, які є власністю вищевказаних компаній. Оскільки не зважаючи на проведені слідчі дії, на вищевказаному вебресурсі продовжується пропонування для продажу продукції з незаконним використанням торгівельних марок компаній «Пума СЕ» («Puma SE») та «NIKE Innovate C.Y.».
28.10.2020 року на адресу СУ ГУНП в Хмельницькій області надійшло клопотання представника потерпілого Товариства «Адідас АГ» («Adidas AG») ОСОБА_12 , в якому він просить здійснити заходи з блокування на вебресурсі «butikobuff.com.ua» контенту, що містить незаконне використання словесних та зображувальних знаків для товарів та послуг, які є власністю Товарства. Оскільки не зважаючи на проведені слідчі дії, на вищевказаному вебресурсі продовжується пропонування для продажу продукції з незаконним використанням торгівельних марок Товариства «Адідас АГ» («Adidas AG»).
28.10.2020 проведено огляд вебресурсу «butikobuff.com.ua», яким задокументовано незаконне використання словесних та зображувальних знаків для товарів та послуг компаній «Puma SE», «NIKE Innovate C.V.» та товариства «Adidas AG».
Згідно з відкритим Інтернет-сервісом «WHOIS», який доступний на веб- ресурсі Адміністратора доменної зони «UA» (ТОВ «ХОСТМАЙСТЕР») - «hostmaster.ua», реєстратором доменного імені «butikobuff.com.ua» є ТОВ «Інтернет Інвест» ().
З огляду на наведені обставини слідчий вважає, що незастосування заходу забезпечення кримінального провадження у вигляді накладення арешту на доменне ім`я «butikobuff.com.ua» із забороною користування та розпорядження призведе до неможливості його дослідження та може призвести до його пошкодження, псування, зникнення, втрати, використання, перетворення, передачі, відчуження або до настання інших наслідків, які можуть перешкодити повному, швидкому та неупередженому розслідуванні, зокрема продовженні незаконноговикористання словесних та зображувальних знаків для товарів та послуг компаній «Puma SE», «NIKE Innovate C.V.» та товариства «Adidas ».
Слідчий у судове засідання не з`явився, направив заяву про розгляд справи у його відсутності, клопотання підтримує у повному обсязі.
Представник ТОВ «Уапром», ОСОБА_5 в судове засідання не з`явилися, про час та місце розгляду справи повідомлялися належним чином.
Згідно з ч. 1ст. 131 КПК України, заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження.

Статтею 170 КПК України визначено, що арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна.

Арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку.

Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі, відчуження. Слідчий, прокурор повинні вжити необхідних заходів з метою виявлення та розшуку майна, на яке може бути накладено арешт у кримінальному провадженні.

Відповідно до ч.2 ст.170 КПК України арешт майна допускається з метою забезпечення: 1) збереження речових доказів; 2) спеціальної конфіскації; 3) конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи; 4) відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.

У випадку, передбаченому ч. 3 ст. 170 КПК України, арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи, за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним у статті 98 КПК України.

Згідно зі ст. 98 КПК України, речовими доказами є матеріальні об`єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення. Документи є речовими доказами, якщо вони містять ознаки, зазначені в частині першій цієї статті.

В силу ч.10ст. 170 КПК України, арешт може бути накладений у встановленому цим Кодексом порядку на рухоме чи нерухоме майно, гроші у будь-якій валюті готівкою або у безготівковій формі, в тому числі кошти та цінності, що знаходяться на банківських рахунках чи на зберіганні у банках або інших фінансових установах, видаткові операції, цінні папери, майнові, корпоративні права, щодо яких ухвалою чи рішенням слідчого судді, суду визначено необхідність арешту майна.

З приписами ч.2 ст. 173 КПК України, при вирішенні питання про арешт майна слідчий суддя, суд повинен враховувати: 1) правову підставу для арешту майна; 2) можливість використання майна як доказу у кримінальному провадженні (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому пунктом 1 частини другої статті 170 цього Кодексу); 3) наявність обґрунтованої підозри у вчиненні особою кримінального правопорушення або суспільно небезпечного діяння, що підпадає під ознаки діяння, передбаченого законом України про кримінальну відповідальність (якщо арешт майна накладається у випадках, передбачених пунктами 3, 4 частини другої статті 170 цього Кодексу); 3-1) можливість спеціальної конфіскації майна (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому пунктом 2 частини другої статті 170 цього Кодексу); 4) розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, неправомірної вигоди, яка отримана юридичною особою (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому пунктом 4 частини другої статті 170 цього Кодексу); 5) розумність та співрозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження; 6) наслідки арешту майна для підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб.

Відповідно до ст.1 Закону України «Про телекомунікації» домен частина ієрархічного адресного простору мережі Інтернет, яка має унікальну назву, що її ідентифікує, обслуговується групою серверів доменних імен та централізовано адмініструється.

Згідно зі ст. 1 Закону України «Про охорону прав на знаки для товарів і послуг» доменне ім`я ім`я, що використовується для адресації комп`ютерів і ресурсів в Інтернеті.

На підставі ст.56 Закону України «Про телекомунікації» адміністрування адресного простору українського сегмента мережі Інтернет включає комплекс організаційно-технічних заходів, необхідних для забезпечення функціонування технічних засобів підтримки адресування, у тому числі серверів доменних назв українського сегмента мережі Інтернет, реєстру домену.UA в координації з міжнародною системою адміністрування мережі Інтернет, спрямованих на систематизацію та оптимізацію використання, обліку та адміністрування доменів другого рівня, а також створення умов для використання простору доменних імен на принципах рівного доступу, захисту прав споживачів послуг Інтернет та вільної конкуренції.

Відповідно до 2.ст.56 цього закону адміністрування адресного простору українського сегмента мережі Інтернет здійснюється уповноваженою організацією для:

1) створення реєстру доменних назв і адрес мережі українського сегмента мережі Інтернет;

2) створення реєстру доменних назв у домені.UA;

3) створення та підтримки автоматизованої системи реєстрації та обліку доменних назв і адрес українського сегмента мережі Інтернет;

4) забезпечення унікальності, формування та підтримки простору доменних назв другого рівня в домені.UA;

Отже, в процесі делегування доменного імені беруть участь Реєстрант особа, що користується та розпоряджається певним доменним іменем, та Реєстратор суб`єкт господарювання, який надає Реєстранту послуги, необхідні для технічного забезпечення реєстрації та функціонування доменного імені.

Реєстрація (делегування) доменного імені здійснюється для адресації веб-сайту з таким доменним іменем.

Тільки реєстрант доменного імені отримує від реєстратора доменного імені дані доступу для управління доменним іменем, та відповідно тільки він чи уповноважені ним особи, відповідальні за здійснення адміністративних/технічних функцій щодо такого доменного імені, мають можливість здійснювати налаштування/зміну адресації доменного імені шляхом: визначення/зміни ІР-адрес (-и), яким/якій відповідає доменне ім`я; визначення/зміни ns-серверів доменного імені; визначення/зміни серверів електронної пошти; встановлення перенаправлення (редиректу) на інше доменне ім`я тощо.

Враховуючи те, що веб-сайт розроблений та створений за допомогою інтелектуальної, творчої діяльності людини, він є об`єктом права інтелектуальної власності, тобто за чинним законодавством, є майном.

Встановлено, що реєстратором доменного імені «butikobuff.com.ua» є ТОВ «Інтернет Інвест» ().
Відомості з матеріалів клопотання свідчать про те, що реєстрантом доменного імені butikobuff.com.ua є можливо причетний до вчинення кримінального правопорушення ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ,
Проведеним 28.10.2020 слідчим оглядом вебресурсу «butikobuff.com.ua» задокументовано ознаки незаконного використання словесних та зображувальних знаків для товарів та послуг компаній «Puma SE», «NIKE Innovate C.V.» та товариства «Adidas AG».
З матеріалів клопотання слідує, що вебресурс «butikobuff.com.ua» використовується для діяльності з придбання, зберігання й реалізації через мережу Інтернет товарів з ознаками незаконного використання знака для товарів і послуг, фірмового найменування, кваліфікованого зазначення походження товару.
Наведені обставини дозволяють слідчому судді дійти висновку про існування сукупності підстав та розумних підозр вважати, що вебресурс «butikobuff.com.ua» містить відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження.
В силу ч.4 ст.173 КПК України у разі задоволення клопотання слідчий суддя, суд застосовує найменш обтяжливий спосіб арешту майна. Слідчий суддя, суд зобов`язаний застосувати такий спосіб арешту майна, який не призведе до зупинення або надмірного обмеження правомірної підприємницької діяльності особи, або інших наслідків, які суттєво позначаються на інтересах інших осіб.
Оскільки зазначений вебресурс використовується для діяльності з ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 229 КК України, слідчий суддя вважає співрозмірним обмеження права користування і розпорядження ним, завданням кримінального провадження.
За наведених обставин, накладення арешту у зазначений спосіб на виконання приписів ч.4 ст.173 КПК України не призведе до надмірного обмеження правомірної підприємницької діяльності особи, або інших наслідків, які суттєво позначаються на інтересах інших осіб.
Менш обтяжливий спосіб арешту майна у такому разі призведе до неможливості його дослідження та може призвести до його пошкодження, псування, зникнення, втрати, використання, перетворення, передачі, відчуження або до настання інших наслідків, які можуть перешкодити повному, швидкому та неупередженому розслідуванні, зокрема продовженні незаконного використання словесних та зображувальних знаків для товарів та послуг компаній «Puma SE», «NIKE Innovate C.V.» та товариства «Adidas».
З огляду на наведене, обґрунтованими є вимоги клопотання слідчого про накладення арешту на зазначені майнові права інтелектуальної власності шляхом заборони користування та розпорядження доменним ім`ям вебресурсу «butikobuff.com.ua».
Щодо вимоги клопотання слідчого про зобов`язання ТОВ «УАПРОМ» забезпечити накладення арешту на майнові права інтелектуальної власності вебресурсу «butikobuff.com.ua» та унеможливити використання вказаного вебсайту в будь - який спосіб, слідчий суддя виходить з наступного.
Згідно з наявним у матеріалах клопотання листом вих. № 1286-ю від 20 грудня 2019 р. Товариство надає послуги щодо розміщення інформації про товари та послуги користувачів (надалі - Продавців, Користувачів) на веб.сайті http://prom.ua/ (надалі - Портал) на умовах, визначених у публічній оферті, а саме Договорі-оферті про надання послуг ІНФОРМАЦІЯ_3 (надалі - Договір- оферти, Оферта).
Відповідно до умов Договору-оферти Товариство надає Продавцям послуги з доступу через мережу Інтернет до програмної продукції порталу у вигляді онлайн-сервісу (платформи) Prom.ua, розміщеного на інтернет-сайті Продавців http://prom.ua/, який забезпечує розміщення і обробку інформації Продавців, створення особистого інтернет-сайту Продавців на Порталі або реєстрацію зовнішнього інтернет-сайту та його оформлення з використанням Порталу.
Так, Товариство, зокрема, надає послуги Користувачам із реєстрації на Порталі, створення Облікового запису.
Як зазначено в Угоді Користувача, обліковим записом є електронний кабінет Користувача (аккаунт) у функціональній системі Порталу, який має унікальний ID, за допомогою якого Користувач може управляти своїми Сервісами. Саме в обліковому записі (особистому кабінеті) містяться реєстраційні дані Користувачів, а також виключно через особистий кабінет Користувачі здійснюють управління ІНФОРМАЦІЯ_4 (тобто здійснюють будь-які дії щодо: реєстрації на Порталі, доменного імені піддомен.ргот.иа; використання Порталу для розміщення оголошення, надання доступу, додаткових і рекламних послуг; комунікації з іншими Користувачами з Авторами оголошень у відповідних категоріях).
При цьому, згідно зі Угодою Користувача, під час реєстрації Користувач повинен надати правдиву, точну і повну інформацію про себе з питань, які пропонуються в формі для реєстрації і підтримувати цю інформацію в актуальному стані, такому, що відповідає дійсності. Користувач зобов`язується забезпечити достовірність наданої інформації.

Користувачем, що здійснює адміністрування веб-ресурсу butikobuff.com.ua під час реєстрації на Порталі є ОСОБА_5 , адреса АДРЕСА_2 .
Як встановлено, реєстратором доменного імені «butikobuff.com.ua» є ТОВ «Інтернет Інвест» ().
Отже, домен реєстранта com.ua, на якому розміщений вебсайт butikobuff не належить ТОВ «УАПРОМ».
З матеріалів клопотання слідує, що вебресурс «butikobuff.com.ua» створений на платформі prom.ua і шляхом технічного підтримки створеного на цій платформі особистого інтернет-сайту ОСОБА_5 , ТОВ «УАПРОМ» забезпечує онлайн-роботу з використанням мережі інтернет цього ресурсу та можливість доступу користувачів до розміщеної на ньому інформації.
Тобто при переході за інтернет-адресою (посиланням) « ІНФОРМАЦІЯ_5 », завантажується вебсайт онлайн-магазину ОСОБА_5 , на якому пропонуються до продажу товари, що містять ознаки фальсифікованого товару і таким чином, товариство забезпечує працездатність вебсайту з використанням доменного імені butikobuff.com.ua та можливість керувати ним ОСОБА_5 шляхом доступу до особистого кабінету.
З огляду на наведені обставини, клопотання слідчого про накладення арешту на майнові права інтелектуальної власності - доменне ім`я вебресурсу «butikobuff.com.ua», вебресурс «butikobuff.com.ua», яке обслуговується реєстратором доменного імені ТОВ «Інтернет Інвест», онлайн-роботу якого забезпечує ТОВ «УАПРОМ» підлягає задоволенню шляхом заборони користування та розпорядження ними.
Разом із тим,не підлягає задоволенню вимога клопотання слідчого про зобов`язання ТОВ «УАПРОМ» надати можливість заступнику начальника відділу СУ ЕУНП в Хмельницькій області майору поліції ОСОБА_3 , а також за його дорученням співробітникам відділу протидії кіберзлочинам в Хмельницькій області Департаменту кіберполіції Національної поліції України створення повної копії вебресурсу «butikobuff.com.ua», оскільки вона не може бути предметом розгляду в межах поданого клопотання.
Керуючись ст.ст.170-173 КПК України, слідчий суддя -

постановив:

Клопотання заступника начальника відділу СУ ГУНП в Хмельницькій області ОСОБА_3 погоджене з прокурором, про арешт майна у кримінальному провадженні №0000305 задовольнити частково.
Накласти арешт на майнові права інтелектуальної власності - доменне ім`я вебресурсу «butikobuff.com.ua», вебресурс «butikobuff.com.ua», яке обслуговується реєстратором доменного імені ТОВ «Інтернет Інвест», онлайн-роботу якого забезпечує ТОВ «УАПРОМ» шляхом заборони користування та розпорядження ними.
В іншій частині вимог клопотання відмовити.

Ухвала про арешт виконується негайно слідчим, прокурором.

Ухвала слідчого судді про арешт майна може бути оскаржена в апеляційному порядку протягом 5 днів з дня її оголошення; якщо ухвала постановлена без виклику особи, яка її оскаржує, то строк апеляційного оскарження обчислюється з дня отримання нею копії судового рішення.

Підозрюваний, захисник, законний представник, інший власник або володілець майна, які не були присутні під час розгляду питання про арешт майна мають право заявити клопотання про скасування арешту майна повністю або частково.

Слідчий суддя Хмельницького

міськрайонного суду ОСОБА_1