Справа № 635/8504/19
Провадження № 1-в/635/817/2019
УХВАЛА

18 грудня 2019 року Харківський районний суд Харківської області в складі:
головуючого судді - ОСОБА_1 ,

секретар судового засідання - ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт Покотилівка Харківського району Харківської області клопотання засудженого

ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Конотоп Сумської області, громадянина України, з середньою освітою, не одруженого, не працюючого, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:
-05.03.2009 Конотопським міськрайонним судом Сумської області за ч.2 ст.186 КК України із застосуванням ст. 69 КК України до 2 років позбавлення волі, на підставі ст. 104 КК України від відбування покарання звільнений з іспитовим строком 1 рік;
-22.07.2009 Конотопським районним судом Сумської області за ч.2 ст. 289 КК України із застосуванням ст.ст. 69, 71 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі;
-27.03.2012 Конотопським міськрайонним судом Сумської області за ч.2 ст.186 КК України із застосуванням ст. 71 КК України до 4 років 2 місяців позбавлення волі;
-07.09.2012 Конотопським міськрайонним судом Сумської області за ч.3 ст.185 КК України із застосуванням ч.4 ст. 70 КК України до 4 років 2 місяців позбавлення волі;
-22.04.2015 Першотравневим судом Харківської області за ст. 391 КК України із застосуванням ст. 71 КК України до 1 року 3 місяців позбавлення волі;
-16.01.2017 Конотопським міськрайонним судом Сумської області за ч.2 ст.185 КК України до 3 місяців арешту;
-27.06.2017 Якимівським районним судом Запоріжської області за ч.3 ст.185 КК України до 4 років позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України від відбуття покарання звільнений з іспитовим строком 3 роки; 08.05.2018 вироком Апеляційного суду Запоріжської області, скасовано вирок Якимівського районного суду Запоріжської області від 27.06.2017 в частині призначеного покарання та увалено в цій частині новий вирок, яким призначено покарання за ч.3 ст.185 КК України 3 роки позбавлення волі;
-14.05.2018 Конотопським міськрайонним судом Сумської області за ч.2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України із застосуванням ч.4 ст. 70 КК України до 3 років позбавлення волі;
-16.08.2018 Конотопським міськрайонним судом Сумської області за ч. 2 ст. 185 КК України із застосуванням ч.4 ст. 70 КК України до 3 років 3 місяців позбавлення волі; ухвалою Сумського апеляційного суду від 21.12.2018 вирок змінено в частині зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання,
засудженого 25 липня 2019 року Голопристанським районним судом Херсонської області за ч.3 ст.185, ч.2 ст.185 КК України із застосуванням положень ч.ч.1-3, ч.4 ст.70 КК України до 3 років 4 місяців позбавлення волі; вирок суду першої інстанції від 25.07.2019 ухвалою Херсонського апеляційного суду від 17.10.2019 змінений в частині обрахування строку відбування покарання та зарахування строку попереднього ув`язнення,

про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України, -

в с т а н о в и в:

В провадженні Харківського районного суду Харківської області перебуває справа за клопотанням ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України.

В судове засіданні прокурор Харківської місцевої прокуратури №6 Харківської області ОСОБА_4 не з`явився. До канцелярії суду від останнього надійшла заява, в якій прокурор вказав, що не заперечує проти задоволення клопотання засудженого ОСОБА_3 та просить його задовольнити, а також виклав прохання розглядати справу у його відсутність.

Засуджений ОСОБА_3 в судове засідання не з`явився, надав до суду заяву про розгляд даної справи у його відсутність.

Представник Державної установи «Темнівська виправна колонія (№100)» в судове засідання не з`явився, надав до суду заяву про розгляд без його участі заяви ОСОБА_3 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання згідно ч.5 ст.72 КК України.

У відповідності до положень частини п`ятої статті 539 КПК України, неприбуття в судове засідання осіб, які були належним чином повідомлені про місце та час розгляду клопотання, не перешкоджає проведенню судового розгляду, крім випадків, коли їх участь визнана судом обов`язковою або особа повідомлена про поважні причини неявки.

Згідно з вимогами частини четвертої статі 107 КПК України, у разі неявки в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому розгляді фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється.

Суд, дослідивши надані суду матеріали та особисту справу засудженого встановив наступне.

Згідно вимог частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Пунктом 2 розділу ІІ "Прикінцеві положення" Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VIII визначено, що цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом (24.12.2015) набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Закон України від 26.11.2015 № 838-VIII поліпшує становище особи, а тому частини п`ятої статті 72 КК України в редакції цього Закону має зворотню дію у часі, тобто поширюється на осіб, які відбувають покарання, згідно частини першої статті 5 КК України.

За положеннями частини першої статті 1 Закону України "Про попереднє ув`язнення" попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно абз.4 частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII у строк попереднього ув`язнення включається строк : а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі в судовому розгляді кримінального провадження.

Таким чином, строк попереднього ув`язнення, виходячи із аналізу положень частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII та Закону України «Про попереднє ув`язнення», складає період з визначеної у вироку дати затримання особи до набрання вироком законної сили.

При цьому, згідно частин першої та другої статті 532 КПК України вирок суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції. За положеннями частини четвертої статті 532 КПК України судові рішення суду апеляційної інстанції набирають законної сили з моменту їх проголошення.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон України №2046-VIII, відповідно до якого частин п`ята статті 72 КК України викладена в наступній редакції: «попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Разом з тим, Великою палатою Верховного суду у постанові від 29 серпня 2018 року надано правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), відповідно до п. 106 якого, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. У такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Відповідно до частини п`ятої та шостої статті 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права; висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються судами при застосуванні таких норм права.

Як вбачається з матеріалів справи засудженого ОСОБА_3 , останньому 28.11.2017 Конотопським міськрайонним судом Сумської області обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, з визначенням розміру застави.

08 травня 2018 року вироком Апеляційного суду Запорізької області скасовано вирок Якимівського районного суду Запорізької області від 27 червня 2017 року в частині призначеного засудженому ОСОБА_3 покарання та ухвалено в цій частині новий вирок, яким ОСОБА_3 призначено покарання за ч.3 смт.185 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки. На підставі ч.5 ст.72 КК України, в редакції Закону №838-VІІІ від 26 листопада 2015 року, зараховано ОСОБА_3 період його попереднього ув`язнення у даному кримінальному провадженні з 11 травня 2017 року 20 червня 2017 року включно (до дня набрання чинності Закону України №2046- VІІІ від 18 травня 2017 року), із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

14 травня 2018 року вироком Конотопського міськрайонного суду Сумської області ОСОБА_3 визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України і призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік. На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого покарання, більш суворим покаранням, призначеним вироком Апеляційного суду Запорізької області від 08 травня 2018 рок, призначено ОСОБА_3 остаточне до відбуття покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки. Зараховано у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення на підставі ч.5 ст.72 КК України: з 11 травня 2017 року по 20 червня 2017 року включно (в редакції Закону №838-VІІІ від 26 листопада 2015 року), із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі; 28 листопада 2017 року до моменту набрання вироком законної сили ( в редакції Закону №2046- VІІІ від 18 травня 2017 року), із розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає одному дню позбавлення волі.

Згідно розпорядження про виконання вироку, що набрав законної сили, вирок Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 14 травня 2018 року відносно ОСОБА_3 набрав законну силу 13 червня 2018 року.

На підставі Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 20 червня 2018 року тимчасово залишено ОСОБА_3 у державній установі «Сумський слідчий ізолятор» строком на 2 місяці для проведення слідчих дій у кримінальному провадженні.

16 серпня 2018 року вироком Конотопського міськрайонного суду Сумської області ОСОБА_3 визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст.185 КК України і призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки 6 місяців. На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначеного покарання за цим вироком та покарання, призначеного за вироком Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 14 травня 2018 року, призначено ОСОБА_3 остаточне до відбуття покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 3 місяці. Зараховано строк попереднього ув`язнення з 28 листопада 2017 року по день набрання вироком законної сили у строк відбування покарання з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає одному дню позбавлення волі.

У відповідності до ухвали Сумського апеляційного суду від 21 грудня 2018 року, вирок Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 16 серпня 2018 року змінено в частині зарахування строку попереднього ув`язнення у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та зараховано ОСОБА_3 у строк покарання його попереднє ув`язнення з 11 травня 2017 року по 27 травня 2017 року включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. В іншій частині вирок залишено без змін.

На підставі ухвали Голопристанського районного суду Херсонської області від 24 січня 2019 року засудженого ОСОБА_3 етаповано з державної установи «Темнівська виправна колонія (№100)» до Державної установи «Херсонський слідчий ізолятор» для можливості участі обвинуваченого в судовому засіданні.

25 липня 2019 року вироком Голопристанського районного суду Херсонської області ОСОБА_3 визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.185, ч.3 ст.185 КК України, із застосуванням статті 70 КК України призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки. На підстав ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарання за цим вироком та покарання, призначеного за вироком Конотопського міськрайонного суду Сумської області від 16 серпня 2018 року, призначено остаточно покарання у виді позбавлення на строк 3 роки 4 місяці. На підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону №838-VІІІ від 26 листопада 2015 року) зараховано ОСОБА_3 у строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення з 11 травня 2017 року по 27 червня 2017 року включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно ухвали Херсонського апеляційного суду від 17 жовтня 2019 року, вирок Голопристанського районного суду Херсонської області від 25 липня 2019 року змінено в частині обрахування строку відбування покарання та зарахування строку попереднього ув`язнення. Так, зараховано ОСОБА_3 у строк відбування покарання, строк попереднього ув`язнення у період з 11 травня 2017 року по 27 червня 2017 року включно, та з 18 лютого 2019 року по день набрання вироком законної сили, а саме, по 17 жовтня 2019 року, включно, відповідно до ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VІІІ від 26 листопада 2015 року, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. В іншій частині вирок залишено без змін.

У зв`язку з викладеним, засудженому ОСОБА_3 слід зарахувати в строк відбуття покарання за вироком Голопристанського районного суду Херсонської області від 25 липня 2019 року строк попереднього ув`язнення з 28 листопада 2017 року по 13 червня 2018 року включно, та з 20 червня 2018 року по 21 грудня 2018 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року, з урахуванням відбутої частини покарання.

Згідно положень частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII суд має звільнити засудженого від відбування покарання, якщо строк попереднього ув`язнення, відбутий засудженим у межах кримінального провадження, дорівнює або перевищує фактично призначене йому основне покарання, передбачене частиною першою цієї статті.

З огляду на зарахований до відбуття покарання строк попереднього ув`язнення та строк, який залишився до відбуття покарання, засуджений фактично відбув покарання за вироком Голопристанського районного суду Херсонської області від 25 липня 2019 року та підлягає негайному звільненню від відбуття покарання.

Керуючись ст. ст. 537, 539 КПК України, суд,-

постановив:

Клопотання засудженого ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України задовольнити.

Зарахувати ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в строк відбуття покарання за вироком Голопристанського районного суду Херсонської області від 25 липня 2019 року строк попереднього ув`язнення з 28 листопада 2017 року по 13 червня 2018 року включно, а також з 20 червня 2018 року по 21 грудня 2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року, з урахуванням відбутої частини покарання.

Негайно звільнити ОСОБА_3 від відбування покарання за вироком Голопристанського районного суду Херсонської області від 25 липня 2019 року.

Ухвала протягом семи днів з дня її проголошення може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Харківський районний суд Харківської області, а ОСОБА_3 в той же строк, з моменту вручення йому ухвали суду.

Оскарження ухвали не зупиняє її виконання в частині негайного звільнення засудженого.

Суддя ОСОБА_1