ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 646/5589/19 Головуючий суддя І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/818/1573/20 Суддя доповідач ОСОБА_2
Категорія: Інші справи та матеріали
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 лютого 2020 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду в складі:
головуючого судді - ОСОБА_2
суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4
при секретарі - ОСОБА_5
за участю прокурора - ОСОБА_6
розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Харківського апеляційного суду провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Червонозаводського районного суду м. Харкова від 10 грудня 2019 року про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, -
ВСТАНОВИЛА:
Оскаржуваною ухвалою відмовлено в задоволенні клопотання ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно вимог ч. 5 ст. 72 КК України.

При цьому суд виходив з того, що ОСОБА_7 засуджено вироком Куп`янського міськрайонного суду Харківської області від 15.08.2017, за злочини вчинені до 20.06.2017, але запобіжний захід у вигляді тримання під вартою було застосовано з 15.08.2017, тобто попереднє ув`язнення розпочалося уже після 21.06.2017, а отже, під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII), відповідно до якої попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.

В апеляційній скарзі засуджений, посилаючись на правовий висновок, викладений у постанові Верховного Суду від 29.08.2018 у справі № 663/537/17 щодо застосування норми права, передбаченої ч.5 ст.72 КК України просить ухвалу суду скасувати та ухвалити нову, якою задовольнити його клопотання.

При цьому зазначає, що оскільки злочин він вчинив до 20.06.2017 року, строк запобіжного заходу у строк покарання йому належить рахувати як «день за два».

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який погодився з доводами апеляційної скарги, дослідивши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відмовляючи у задоволенні клопотання засудженого місцевий суд виходив з правового висновку, висловленому в постанові Верховного Суду від 29.08.2018 у справі № 663/537/17 щодо застосування норми права, передбаченої ч.5 ст.72 КК України, вважаючи, що оскільки запобіжний захід у вигляді тримання під вартою було застосовано до ОСОБА_7 з 15.08.2017, тобто попереднє ув`язнення розпочалося уже після 21.06.2017 року, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII), відповідно до якої попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.

Проте, з таким висновком не можна погодитись.

Як вбачається з матеріалів провадження та особової справи ОСОБА_7 засуджено вироком Куп`янського міськрайонного суду Харківської області від 15.08.2017, за злочини вчинені ним до 20.06.2017 року. Ухвалою Апеляційного суду Харківської області від 03.04.2018 року даний вирок залишено без змін.

Відповідно до розпорядження про виконання вироку, що набрав законної сили, вирок Куп`янського міськрайонного суду Харківської області від 15.08.2017 відносно ОСОБА_7 набрав законної сили 03.04.2018 року.

Згідно з ч.ч.1, 2 ст.5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

Закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.

Таким чином, відповідно до ст. 5 КК України та з урахуванням правового висновку Верховного Суду, що міститься в постанові від 29 серпня 2018 року по справі №663/537/17,зокрема, що якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII.

В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію.

Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Відтак, до засудженого ОСОБА_7 підлягають застосуванню положення ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року.

Вказані обставини свідчать про неправильне застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність, а саме: незастосування закону, який підлягав застосуванню - ч.5 ст.72 КК України в редакції від 26.11.2015 року, що обумовлює скасування оскаржуваної ухвали та необхідність постановлення свого рішення судом апеляційної інстанції, відповідно до вимог п.4 ч.1 ст.407, п.4 ч.1 ст.409, п.п.1 ч.1 ст.413 КПК України.

Керуючись ст.ст. 405, 407, 409, 413, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити.

Ухвалу Червонозаводського районного суду м. Харкова від 10 грудня 2019 року скасувати.

Клопотання ОСОБА_7 про зарахування у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення задовольнити.

Зарахувати ОСОБА_7 у строк відбуття покарання, призначеного вироком Купянського міськрайонного суду Харківської облаті від 15 серпня 2017 року, на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року), строк попереднього ув`язнення з 15 серпня 2017 року до 03 квітня 2018 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий Судді