У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 лютого 2020 року м. Миколаїв

Миколаївський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати у кримінальних справах:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3

за участю секретаря ОСОБА_4 ,

розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_5 на ухвалу Заводського районного суду м. Миколаєва від 13 вересня 2019 року про відмову в задоволенні його клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання.

Учасники судового провадження:

прокурор ОСОБА_6 .

Короткий зміст судового рішення суду першої інстанції.

Ухвалою Заводського районного суду м. Миколаєва від 13 вересня 2019 року відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання.

Короткий зміст вимог апеляційної скарги.

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_5 просить скасувати ухвалу суду першої інстанції та зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 07.03.2019 р. по день прийняття рішення, із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі та звільнити його з-під варти у зв`язку із фактичним відбуттям покарання.

Узагальнені доводи особи, яка подала апеляційну скаргу.

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_5 зазначає, що ухвала суду першої інстанції є незаконною та необґрунтованою, у зв`язку із неправильним застосуванням положень ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 р.).
Зауважує, що відповідно до ухвал Центрального районного суду м. Миколаєва від 19.02.2019 р., Верховного суду від 26.04.2019 р. та Центрального районного суду м. Миколаєва від 31.05.2019 р., період з 07.03.2019 р. по теперішній час, він перебуває в умовах попереднього ув`язнення у зв`язку із необхідністю забезпечення його участі в судовому розгляді.

Обставини, встановлені судом першої інстанції.

20.08.2019 р. до Заводського районного суду м. Миколаєва надійшло клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, відповідно до Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VIII від 26.11.2015 р.
ОСОБА_5 засуджений 20.07.2016 р. Заводським районним судом м. Миколаєва за п. 9 ч. 2 ст. 115, ч. 1 ст. 187, ч. 4 ст. 358 КК України до 15 років позбавлення волі. Ухвалено строк відбування покарання обчислювати з 09.02.2013 р., зарахувавши строк попереднього ув`язнення з 09.02.2013 р. по 20.07.2016 р. із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
Ухвалою Апеляційного суду Херсонської області від 03.09.2018 р. вирок Заводського районного суду м. Миколаєва від 20.07.2016 р., в частині призначеного покарання змінено, постановлено вважати ОСОБА_5 засудженим за п. 9 ч. 2 ст. 115 КК України до 14 років позбавлення волі, за ч. 1 ст. 187 КК України до 4 років позбавлення волі, за ч. 4 ст. 358 КК України до 2 років обмеження волі; на підставі ст. 49 КК України звільнити ОСОБА_5 від призначеного за ч. 4 ст. 358 КК України покарання у виді 2 років обмеження волі у зв`язку із закінченням строку давності притягнення до кримінальної відповідальності; призначено остаточне покарання у виді 14 років 4 місяців позбавлення волі; зараховано в строк покарання за цим вироком, термін попереднього ув`язнення з 09.02.2013 р. по 20.06.2017 р. (включно) із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
Постановою Верховного Суду від 26.06.2019 р. вирок Заводського районного суду м. Миколаєва від 20.07.2016 р. та ухвалу Апеляційного суду Херсонської області від 03.09.2018 р. змінено, перекваліфіковано дії ОСОБА_5 з п. 9 ч. 2 ст. 115 КК на ч. 1 ст. 115 КК та призначено остаточне покарання у виді 12 років 4 місяців позбавлення волі. На підставі ч. 5 ст. 72 КК в редакції Закону від 26 листопада 2015 року №838-VIIІ додатково зараховано попереднє ув`язнення у строк покарання з 21.06.2017 р. по 03.09.2018 р., із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
Суд відмовив у задоволені клопотання засудженого ОСОБА_5 , пославшись на те, що останній набув статус засудженого з 03.09.2018 р., у зв`язку із чим, перебування в умовах попереднього ув`язнення у період з 07.03.2019 р. по 13.09.2019 р. не є попереднім ув`язненням та обумовлене розглядом Центральним районним судом м. Миколаєва його скарг.

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який вважав ухвалу суду законною та обґрунтованою, дослідивши матеріали кримінального провадження, апеляційний суд приходить до наступного.
Обставини, встановлені судом апеляційної інстанції.

Відповідно до положень ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 р., зарахування судом строку попереднього ув`язнення, у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно Прикінцевих положень, зазначений Закон застосовується до осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.
Із системного аналізу чинного кримінального процесуального законодавства вбачається, що якщо особа вчинила злочин до 20.06.2017 р. (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21.06.2017 р., тобто після набрання чинності Законом України № 2046-VIII від 18.05.2017 р., то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 р.
Відповідно до ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Засудженим у кримінальному провадженні є обвинувачений, обвинувальний вирок суду щодо якого набрав законної сили.
Відповідно до положень ч. ч. 1, 2 ст. 532 КПК України, вирок суду першої інстанції, якщо інше не передбачено цим Кодексом, набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого цим Кодексом, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що ОСОБА_5 засуджений Заводським районним судом м. Миколаєва 20.07.2016 р. за п. 9 ч. 2 ст. 115, ч. 1 ст. 187, ч. 4 ст. 358 КК України до 15 років позбавлення волі. Цим вироком йому зараховано строк попереднього ув`язнення з 09.02.2013 р. по 20.07.2016 р. із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
Ухвалою Апеляційного суду Херсонської області від 03.09.2018 р. вирок Заводського районного суду м. Миколаєва від 20.07.2016 р., змінено в частині призначеного покарання, за п. 9 ч. 2 ст. 115 та ч. 1 ст. 187 КК України визначено покарання у виді 14 років 4 місяців позбавлення волі, за ч. 4 ст. 358 КК України, на підставі ст. 49 КК України, звільнено від призначеного покарання у виді 2 років обмеження волі у зв`язку із закінченням строку давності притягнення до кримінальної відповідальності; зараховано у строк покарання термін попереднього ув`язнення з 09.02.2013 р. по 20.06.2017 р. (включно), із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
Постановою Верховного Суду від 26.06.2019 р. вирок Заводського районного суду м. Миколаєва від 20.07.2016 р. та ухвалу Апеляційного суду Херсонської області від 03.09.2018 р. змінено, перекваліфіковано дії ОСОБА_5 з п. 9 ч. 2 ст. 115 КК на ч. 1 ст. 115 КК та призначено остаточне покарання у виді 12 років 4 місяців позбавлення волі. На підставі ч. 5 ст. 72 КК в редакції Закону від 26 листопада 2015 року №838-VIIІ додатково зараховано попереднє ув`язнення у строк покарання з 21.06.2017 р. по 03.09.2018 р., із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
За такого, апеляційний суд приходить до висновку, що судом першої інстанції вірно визначений термін, який підлягає зарахуванню засудженому ОСОБА_5 у строк покарання як строк його попереднього ув`язнення, відповідно до положень ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 р., із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
Як вірно було встановлено судом першої інстанції, після набрання вироком чинності ОСОБА_5 знаходився в установах попереднього ув`язнення, як особа, засуджена до відбування покарання у виді позбавлення волі та який тимчасово залишений в умовах СІЗО для розгляду його скарг.
Враховуючи, що попереднє ув`язнення закінчується часом набрання вироком законної сили, у строк попереднього ув`язнення подальший строк перебування особи в умовах СІЗО не підлягає зарахуванню як строк попереднього ув`язнення, а відтак, підстав для зарахування вказаного періоду у строк покарання, як того просить апелянт, не вбачається.
Керуючись ст. ст. 376, 404, 405, 407, 419, 424, 532 КПК України, апеляційний суд

п о с т а н о в и в :

апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_5 залишити без задоволення.
Ухвалу Заводського районного суду м. Миколаєва від 13 вересня 2019 року про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді
_____________________ ______________ ______________
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3