ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 642/5367/17 Головуючий суддя І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/818/2835/19 Суддя доповідач ОСОБА_2
Категорія: Незаконне виробництво, виготовлення,
придбання, зберігання, перевезення, пересилання чи
збут наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів
21 листопада 2019 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:
Головуючого - ОСОБА_2 ,
суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4
при секретарі - ОСОБА_5 ,
за участю прокурора - ОСОБА_6
обвинуваченого - ОСОБА_7 ,
перекладача - ОСОБА_9
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Харкові кримінальне провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Ленінського районного суду м. Харкова від 24 липня 2019 року у відношенні ОСОБА_7 ,-
Цим вироком ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця Нігерії, громадянина Нігерії, із середньою освітою, одруженого, не працюючого, раніше не судимого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 ,
фактично проживаючого за адресою АДРЕСА_2 ,
затверджено угоду про визнання винуватості між прокурором Холодногірського відділу прокуратури Харківської місцевої прокуратури №1 ОСОБА_10 та обвинуваченим ОСОБА_7 , укладену 24 липня 2019 року.
ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.307 та призначено йому покарання, із застосуванням положень ст.69 КК України у виді позбавлення волі на строк п`ять років три місяці, з конфіскацією всього майна, яке є власністю ОСОБА_7 .
Запобіжний захід до набрання вироком законної сили залишено ОСОБА_7 у вигляді тримання під вартою в умовах Державної установи «Харківський слідчий ізолятор».
Початок строку відбування покарання ОСОБА_7 ухвалено обчислювати з моменту його фактичного затримання - з 20 серпня 2017 р.
Стягнуто з ОСОБА_7 на користь держави процесуальні витрати 3339 грн. 90 коп.
Долю речових доказів вирішено в порядку ст.100 КПК України.
Згідно вироку, 28 липня 2017 року в період часу з 15 год. 40 хв. по 16 год. 00 хв., ОСОБА_7 , реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на збут особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено «Канабіс», переслідуючи мету особистого збагачення за рахунок злочинної діяльності, знаходячись за адресою: м. Харків, вул. Академіка Павлова, на території ТЦ «Барабашово», в ході проведення негласної слідчої (розшукової) дії контроль за вчиненням злочину у формі оперативної закупки, незаконно збув ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , якому було доручено проведення оперативної закупки, три полімерних пакетика з речовиною рослинного походження зеленого кольору у висушеному та подрібненому стані, отримавши від останнього грошову винагороду у сумі 300 (триста) гривень.
В той же день о 16 год. 00 хв. ОСОБА_11 , знаходячись за адресою: м. Харків, вул. Якіра, 158, добровільно видав працівникам поліції три полімерних пакетика з речовиною рослинного походження зеленого кольору у висушеному та подрібненому стані, яка згідно висновку судово-хімічної експертизи №1480 від 11.08.2017 року, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено «Канабісом», маса якого в перерахунку на суху речовину становить 5,0846 грам.
Крім того, 20 серпня 2017 року, о 14 год. 20 хв., на підставі ухвали слідчого судді Ленінського районного суду м. Харкова, було проведено обшук за адресою АДРЕСА_2 , за місцем мешкання ОСОБА_7 , в ході якого було виявлено та вилучено три пластикові банки та 40 (сорок) пакунків у вигляді розфасованих та щільно зав`язаних прозорих полімерних пакетів з рослинною речовиною зеленого кольору у висушеному та подрібненому стані, яка згідно висновку експерта №1690 від 11.09.2017р. є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено «канабіс», маса якого в перерахунку на суху речовину становить 1759,4082 грам, а також деформована полімерна пляшка блакитного кольору з отвором в нижній частині, на горловині якої є наперсток з фольги з отворами, на внутрішній поверхні якої є нашарування речовини темно-коричневого кольору, які згідно висновку експерта №1690 від 11.09.2017 р. є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено «екстрактом канабісу», маса якого в перерахунку на суху речовину, становить: 2,4787 грам.
Таким чином, ОСОБА_7 за епізодом, який мав місце 28 липня 2017 року вчинив злочин передбачений ч.2 ст.307 КК України, а саме незаконний збут особливо небезпечного наркотичного засобу, а по епізоду 20 серпня 2017 року - злочин передбачений ч.2 ст.307 КК України, тобто незаконне зберігання особливо небезпечного наркотичного засобу у великому розмірі, з метою збуту, вчинене повторно.
24 липня 2019 року між прокурором Холодногірського відділу Харківської місцевої прокуратури №1 ОСОБА_10 та обвинуваченим ОСОБА_7 укладена угода про визнання винуватості у відповідності до вимог ст.473 КПК України.
Згідно даної угоди обвинувачений ОСОБА_7 та прокурор дійшли згоди щодо правової кваліфікації дій обвинуваченого за ч.2 ст.307 КК України, істотних для даного кримінального провадження обставин і ОСОБА_7 беззастережно визнає свою вину у вчинені зазначених злочинів. Також сторони дійшли згоди щодо покарання, яке має понести обвинувачений, а саме за ч.2 ст.307 КК України, із застосуванням положень ст.69 КК України п`ять років 3 (три) місяці позбавлення волі з конфіскацією майна.
Обвинувачений у поданій апеляційній скарзі, не оскаржуючи встановлені фактичні обставини та кваліфікацію, просить зарахувати йому час попереднього ув`язнення з 20 серпня 2017 року по день набранням вироком законної сили за правилами ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII і здійснити зарахування з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі .
В обґрунтування своїх апеляційних вимог також просить визнати пом`якшуючими обставинами те, що він є громадянином іншої держави, де мешкає його престаріла мати, яка потребує його допомоги.
Заслухавши доповідь судді, думку обвинуваченого та його захисника, які підтримали апеляційну скаргу, прокурора, який заперечував проти її задоволення, дослідивши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.
24 грудня 2015 року набрала чинності нова редакція ч. 5ст.72 КК України, викладена Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 рокуза №842-УІІІ. Зазначеною нормою передбачено зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а у разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, - також передбачено переведення строку попереднього ув`язнення у строк позбавлення волі за вищезазначеним співвідношенням та переведення визначеного строку позбавлення волі в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, визначеного ч. 1ст.72 КК України.
З матеріалів провадження вбачається що ОСОБА_7 вчинив злочини 28 липня 2017 року та 20 серпня 2017 року.
Відповідно до правової позиції, викладеної в Постанові Великої Палати Верховного Суду України від 29.08.2018 року, якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
Таким чином, у зв`язку з тим, що з 21.06.2017 року попереднє ув`язнення зараховується у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, доводи апеляційної скарги обвинуваченого про зарахування строку попереднього ув`язнення із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі є необґрунтованими та задоволенню не підлягають.
Що стосується призначеного ОСОБА_7 покарання то, воно призначено судом у відповідності до вимог ст.. 65 КК України.
Зокрема судом враховано дані про особу обвинуваченого, який раніше не судимий, одружений, не працює, на обліку у лікарів психіатра та нарколога не перебуває, за місцем проживання характеризується задовільно.
Відповідно до ст.66 КК України обставинами, які пом`якшують покарання ОСОБА_7 є активне сприяння своїми діями розкриттю злочину щире каяття та вчинення злочину вперше.
Обставин, які обтяжують покарання ОСОБА_7 , судом не встановлено.
Виходячи з викладеного, суд у відповідності до ст. 69 КК України обґрунтовано дійшов висновку про можливість призначення обвинуваченому покарання за ч.2 ст.307 КК України у виді позбавлення волі нижче нижчої межі, встановленої санкцією ч. 2 ст. 307 КК України.
Посилання обвинуваченоггоь на те, що він є громадянином іноземної дердави як на підставу для пом`якшення покарання колегія суддів вважає необґрунтованим, оскільки відповідно до ст. 6 КК України особи, які вчинили злочини на території України, підлягають кримінальній відповідальності за цим Кодексом.
Крім того, відповідно до ст. 3 ЗУ «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» іноземці та особи без громадянства, які перебувають в Україні на законних підставах, користуються тими самими правами і свободами, а також несуть такі самі обов`язки, як і громадяни України, за винятками, встановленими Конституцією, законами чи міжнародними договорами України.
Іноземці та особи без громадянства зобов`язані неухильно додержуватися Конституції та законів України, інших нормативно-правових актів, не посягати на права і свободи, честь і гідність інших людей, інтереси суспільства та держави.
Посилання обвинуваченого на наявність у нього матері похилого віку, яка потребує його постійної опіки та догляду жодним чином не підтверджено.
За таких обставин колегія суддів не вбачає підстав для пом`якшення покарання обвинуваченому.
Керуючись статей 404, 405, 407, 418, 419, ч. 2 ст. 376 КПК України, колегія суддів,-
ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 залишити без задоволення.
Вирок Ленінського районного суду м. Харкова від 24 липня 2019 року у відношенні ОСОБА_7 - залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з моменту її проголошення, а обвинуваченим, який перебуває під вартою, - у той же строк з дня вручення йому копії ухвали..

Головуючий

Судді -