Справа № 643/6246/19
Провадження № 1-кп/643/1019/19
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
21 серпня 2019 року Московський районний суд м. Харкова в складі: головуючого судді ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , за участю прокурора відділу процесуального керівництва досудовим розслідуванням і підтримання державного обвинувачення управління нагляду за додержанням законів органами Фіскальної служби України Департаменту нагляду за додержанням законів у кримінальному провадженні та координації правоохоронної діяльності Генеральної прокуратури України ОСОБА_3 , захисника адвоката ОСОБА_4 , обвинуваченого - ОСОБА_5 розглянувши у підготовчому судовому засіданні клопотання про звільнення від кримінальної відповідальності у зв`язку з відшкодуванням завданих державі збитків у кримінальному провадженні №0000024 від 15.04.2019 року за ознаками кримінального правопорушення злочину, передбаченому ч. 1 ст. 212 КК України відносно:

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Харків, громадянина України, освіта вища, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , не одруженого, раніше не судимого,
В С Т А Н О В И В:

До Московського районного суду м. Харкова надійшло клопотання прокурора відділу процесуального керівництва досудовим розслідуванням і підтримання державного обвинувачення управління нагляду за додержанням законів органами Фіскальної служби України Департаменту нагляду за додержанням законів у кримінальному провадженні та координації правоохоронної діяльності Генеральної прокуратури України про звільнення ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 від кримінальної відповідальності у зв`язку з відшкодуванням завданих державі збитків у кримінальному провадженні №0000024 від 15.04.2019 року за ознаками кримінального правопорушення злочину, передбаченому ч. 1 ст. 212 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що фізична особа ОСОБА_5 є резидентом України та зареєстрований, як платник податків за податковою адресою (місцем проживання): АДРЕСА_1 , у зв`язку з чим йому присвоєно податковий номер - НОМЕР_1 . Фізичною особою-підприємцем ОСОБА_5 не
зареєстрований на території України.
Так, ОСОБА_5 в період 2017-2018 рр. проводив фінансові операції пов`язанні з отриманням позики (поворотна фінансова допомога) від фізичних осіб, наданням позики (поворотна фінансова допомога) фізичним особам та проведенням підприємницької діяльності на суму 68 098 071,85 грн
Частина грошових коштів в сумі 60 248 071 грн. отримана ОСОБА_5 в «кості позики (поворотна фінансова допомога) від фізичних осіб, яку він в подальшому частково надавав в якості позики (поворотна фінансова допомога) іншим фізичним особам, а інша частина грошових коштів в сумі 4 800 000,85 грн. отримана ОСОБА_5 від підприємницької діяльності, пов`язаної із систематичним продажем товарів (молочної продукції). %
Відповідно до пп.165.1.31 ст.165 Податкового кодексу України до загально місячного (річного) оподаткування доходу платника податку не включається основна сума поворотної фінансової допомоги, наданої платником податку іншим особам, яка повертається йому, а також основна сума поворотної фінансової допомоги, що отримується платником податку.
Таким чином, ОСОБА_5 умисно, не реєструючись фізичною особою- підприємцем, з метою отримання прибутку в період 2017-2018 рр. здійснював на території міста Харкова точне місце та час не встановлено, систематичний продаж товарів (молочної продукції) в адресу фізичних осіб, тобто проводив господарську діяльність спрямовану на отримання прибутку.
Розрахунок за реалізовану продукцію здійснювався у безготівковій формі, шляхом перерахування грошових коштів на розрахунковий рахунок № НОМЕР_2 , який відкритий в АТ КБ «Приват Банк» м. Харків (МФО 351533) на ім`я ОСОБА_5 .
Так, згідно банківських виписок про рух коштів на вищевказаний розрахунковий рахунок ОСОБА_5 , який відкритий в АТ КБ «Приват Банк» м. Харків (МФО 351533) за період з 05.04.2017 по 28.12.2017, зараховано грошові кошти в сумі 2 913 729,41 грн., а за період з 06.01.2018 по 22.03.2018 в сумі 1 886 271,44 грн., за товар (молочна продукція), який ОСОБА_5 реалізовував фізичним особам з метою отримання прибутку.
Тобто протягом податкових періодів ОСОБА_5 , без реєстрації фізичної особи-підприємця, проводив господарську діяльність із систематичного продажу товару (молочної продукції) з метою отримання прибутку. При цьому ОСОБА_5 не подав до контролюючого органу податкову декларацію про майновий стан і доходи за 2017 рік та не включив до складу загального оподаткованого доходу, суми доходу отриманого від операцій з продажу товару, чим порушив вимоги пп.49.18.4, пп.49.18.5 п.49.18 ст. 49, п. 177.5, п. 177.11 ст.177 ПК України.
Відповідно до ст. 67 Конституції України кожен зобов`язаний сплачувати податки і збори в порядку і розмірах, встановлених законом.
Відповідно до ст. 15 та ст. 162 ПК України - платниками податку, зокрема, є фізична особа - резидент, яка отримує доходи як з джерела їх походження в Україні, так і іноземні доходи.
Відповідно до ст. 16 ПК України ОСОБА_5 як платник податків, зокрема, зобов`язаний:
-стати на облік у контролюючих органах в порядку, встановленому законодавством України;
-вести в установленому порядку облік доходів і витрат, складати звітність, що стосується обчислення і сплати податків та зборів;
-подавати до контролюючих органів у порядку, встановленому податковим та митним законодавством, декларації, звітність та інші документи, пов`язані з обчисленням і сплатою податків та зборів;
-сплачувати податки та збори в строки та у розмірах, встановлених цим Кодексом та законами з питань митної справи;
-забезпечувати збереження документів, пов`язаних з виконанням податкового обов`язку, протягом строків, установлених цим Кодексом.
Відповідно до п. 179.1. ст 179 Податкового кодексу України платник податку зобов`язаний подавати річну декларацію про майновий стан і доходи (податкову декларацію) відповідно до цього Кодексу.
Річна декларація про майновий стан і доходи згідно пп.49.18.4 ст. 49 Податкового кодексу України подається за базовий звітний (податковий) період, що дорівнює календарному року для платників податку на доходи фізичних осіб - до 1 травня року, що настає за звітним.
У розумінні положень Податкового кодексу України, господарська діяльність - це діяльність особи, що пов`язана з виробництвом (виготовленням) та/або реалізацією товарів, виконанням робіт, наданням послуг, спрямована на отримання доходу і проводиться такою особою самостійно та/або через свої відокремлені підрозділи, а також через будь-яку іншу особу, що діє на користь першої особи, зокрема, за договорами комісії, доручення та агентськими договорами.
Відповідно до частини 2 статті 3 Господарського кодексу України - господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб єкти пі дприємництва-підприємцями.
Згідно зі статтею 42 Господарського кодексу України - підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.
Згідно з п.5 ст. 128 Господарського кодексу України - громадянин- підприємець здійснює свою діяльність на засадах свободи підприємництва та відповідно до принципів, передбачених у статті 44 цього Кодексу.
Відповідно до ст. 44 Господарського кодексу України - підприємництво здійснюється на основі: вільного вибору підприємцем видів підприємницької діяльності; самостійного формування підприємцем програми діяльності, вибору постачальників і споживачів продукції, що виробляється, залучення матеріально-технічних, фінансових та інших видів ресурсів, використання яких не обмежено законом, встановлення цін на продукцію та послуги відповідно до закону; вільного найму підприємцем працівників; комерційного розрахунку та власного комерційного ризику, вільного розпорядження прибутком, що залишається у підприємця після сплати податків, зборів та інших платежів передбачених законом.
Отже, змістом підприємницької діяльності є сукупність постійно або систематично здійснювання дій щодо виробництва матеріальних і нематеріальних благ, реалізації на ринку товарів, виконання робіт або послуг з метою отримання прибутку.
Таким чином, діяльність платника податків ОСОБА_5 з реалізації товарів (молочної продукції) спрямована на досягнення економічних і соціальних результатів та здійснювалась з метою одержання прибутку.
Частиною другою, третьою статті 50 Цивільного кодексу України встановлено, що фізична особа здійснює своє право на підприємницьку діяльність за умови її державної реєстрації в порядку, встановленому законом. Якщо особа розпочала підприємницьку діяльність без реєстрації, уклавши відповідні договори, вона не має права оспорювати ці договори на тій підставі, що вона не є підприємцем.
Враховуючи положення статті 50 Цивільного кодексу України, в разі здійснення фізичною особою підприємницької діяльності без державної реєстрації, вказана фізична особа несе такі ж обов`язки, в тому числі щодо сплати податків, як фізична особа підприємець, зареєстрована у встановленому законодавством України порядку.
Порядок оподаткування доходів отриманих фізичною особою- підприємцем від провадження господарської діяльності, визначено у статті 177 Податкового кодексу України.
Згідно з п. 177.2 ст.177 ПК України об`єктом оподаткування є чистий дохід, тобто різниця між загальним оподаткованим доходом (виручкою у грошовій та не грошовій формі) і документально підтвердженими витратами, пов`язаними з її господарською діяльністю.
Згідно з п. 177.1 ст.177 ПК України - доходи фізичних осіб - підприємців, отримані протягом календарного року від провадження господарської діяльності, оподатковуються за ставками, визначеними в пункті 167.1 статті 167 цього Кодексу.
Пунктом 167.1 ст. 167 ПК України у редакції чинній після 01.01.2016р., ставка податку становить 18% бази оподаткування щодо доходів, нарахованих (виплачених, наданих) (крім випадків, визначених у пунктах 167.2-167.5 цієї статті) у тому числі, але не виключно у формі: заробітної плати, інших заохочувальних та компенсаційних виплат або інших виплат і винагород, які нараховуються (виплачуються, надаються) платнику у зв`язку з трудовими відносинами та цивільно-правовими договорами.
Таким чином, ОСОБА_5 будучи платником податків та резидентом України, усвідомлюючи свій обов`язок по сплаті податків, протягом 2017 року фактично здійснював на території України господарську діяльність та отримував дохід від систематичної реалізації товару, при цьому умисно не зареєструвався фізичною особою-підприємцем, не подав до контролюючого органу податкову декларацію про майновий стан і доходи за 2017 рік та не включив до складу загального оподаткованого доходу, суми доходу отриманого від операцій з продажу товару та не сплатив податки, збори (обов`язкові платежі), що призвело до порушення вимог п. 177.2, п. 177.4 ст.177, п. 167.1 :т. 167, пп.164.2.20 п.164.2 ст.164, п.181.1 ст. 181, п.183.4 ст. 183, п.185.1 ст185, п. 187.1 ст.187, п.188.1 ст. 188, п.200.1 ст.200 ПК України та ухилення від сплати податків, зборів (обов`язкових платежів) у значних розмірах.
За результатами проведення перевірки фізичної особи ОСОБА_5 (іпн. НОМЕР_1 ), призначеної в рамках розвідуваного кримінального провадження, складено акт №826/20-40-13-60-08/ від 15.03.2019 року «Про результати документальної позапланової невиїзної перевірки ОСОБА_5 (іпн. НОМЕР_1 ) з питань дотримання вимог податкового законодавства за період 05.04.2017 по 28.12.2017», згідно висновків якого встановлено порушення:
-ст.58 та ч.б ст. 128 Господарського кодексу України в частині здійснення господарської діяльності без державної реєстрації фізичної особи- підприємця та не забезпечення ведення обліку результатів своєї підприємницької діяльності;
-ст. 18 Закону України від 15 травня 2003 року № 755-УІ «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань» в частині не подання державному реєстратору документів для державної реєстрації фізичної особи-підприємця;
-пп.49.18.5 п. 49.18 ст. 49 п. 177.5, п. 177.11 ст. 177 Податкового Кодексу України, а саме - не подання податкових декларацій про майновий стан і доходи за 2017 рік.;
-п. 177.10 ст.177 Податкового кодексу України, а саме не ведення платником податків ОСОБА_5 . Книги обліку доходів і витрат;
-пп.164.2.20, п.164.2 ст.164, п.167.1 ст.167, п.177.1, 177.2 ст.177 Податкового Кодексу України, що призвело до заниження податкового зобов`язання з податку на доходи фізичних осіб за період з 05.04.2017 по 28.12.2017 в сумі 524 471, 29 грн.;
-п.16-1 підрозд. 10 розд. XX Податкового кодексу України, що призвело до заниження податкового зобов`язання з військового збору у період з 05.04.2017 по 28.12.2017 в сумі 43 705,94 грн.;
-п.181.1 ст.181, п.183.4 ст.183, п.185.1 ст.185, п.187.1 ст.187, п.188.1 ст.188, п.200.1 ст.200 Податкового кодексу України, що призвело до заниження податку на додану вартість за період з 01.10.2017 по 28.12.2017 в сумі 308 725 грн.
та винесено податкові повідомлення-рішення №6, №6 та №6 від 18.03.2019.
Внаслідок вищевказаних незаконних дій ОСОБА_5 , в порушення пп.164.2.20, п.164.2 ст.164, п.167.1 ст.167, п.177.1, 177.2 ст.177, п.181.1 ст.181, п.183.4 ст.183, п.185.1 ст.185, п.187.1 ст.187, п.188.1 ст.188, п.200.1 ст.200 ПК України, при фактичному здійснені ним підприємницької діяльності із систематичного продажу товарів (молочної продукції), до Державного бюджету України фактично не надійшли кошти в сумі 876 902,23 грн., що є значним розміром.
Таким чином, ОСОБА_5 своїми умисними діями, які виразились в умисному ухиленні від сплати податків, що входять в систему оподаткування, введених в установленому законом порядку, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету України податків, зборів (обов`язкових платежів) на загальну суму 876 902,23 грн., що є значним розміром, вчинив злочин, передбачений ч.1 ст.212 КК України.
В судовому засіданні прокурор відділу процесуального керівництва досудовим розслідуванням і підтримання державного обвинувачення управління нагляду за додержанням законів органами Фіскальної служби України Департаменту нагляду за додержанням законів у кримінальному провадженні та координації правоохоронної діяльності Генеральної прокуратури України ОСОБА_3 клопотання підтримав та вважає наявними підстави для звільнення ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за ч.1 ст. 212 КК України у зв`язку із наявністю підстав передбачених у ст. 44 КК України, ч. 4 ст. 212 КК України.

У судовому засіданні ОСОБА_5 підтримав клопотання про звільнення від кримінальної відповідальності, при цьому пояснив, що він у повному обсязі розуміє суть підозри, погоджується з обставинами викладеними у клопотання, розуміє підставу звільнення від кримінальної відповідальності у зв`язку з відшкодуванням завданих державі збитків, та не заперечує проти закриття кримінального провадження з зазначених підстав, таким чином у повному обсязі підтримав клопотання про закриття кримінального провадження на підставіст. 44 КК України, ч. 4 ст. 212 КК України у зв`язку відшкодуванням всіх збитків.

Захисник адвокат ОСОБА_4 клопотання підтримав та вважав наявними підстави для звільнення ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за ч.1 ст. 212 КК України у зв`язку із наявністю підстав передбачених у ст. 44 КК України, ч. 4 ст. 212 КК України

Відповідно до п. 2 ч. 3 ст. 314 КПК України, у підготовчому судовому засіданні суд має право закрити провадження у випадку встановлення підстав, передбачених пунктами 4-8 частини першої або частиною другою статті 284 цього Кодексу.

Відповідно до вимог п.1 ч. 2 ст. 284 КПК України кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Відповідно до ч.1ст. 285 КПК України, особа звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.

Згідно ч. ч. 1,4ст. 286 КПК України, звільнення від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення здійснюється судом. Якщо під час здійснення судового провадження щодо провадження, яке надійшло до суду з обвинувальним актом, сторона кримінального провадження звернеться до суду з клопотанням про звільнення від кримінальної відповідальності обвинуваченого, суд має невідкладно розглянути таке клопотання.

Суд вважає правильним кваліфікацію дій ОСОБА_5 за ч. 1 ст. 212 КК України, а саме умисне ухилення від сплати податків, що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчинене особою, що займається підприємницькою діяльністю без створення юридичної особи, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів у значних розмірах.

Згідно до ч. 4 ст. 212 КК України особа, яка вчинила діяння, передбачені частинами першою, другою, або діяння, передбачені частиною третьою (якщо вони призвели до фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів в особливо великих розмірах) цієї статті, звільняється від кримінальної відповідальності, якщо вона до притягнення до кримінальної відповідальності сплатила податки, збори (обов`язкові платежі), а також відшкодувала шкоду, завдану державі їх несвоєчасною сплатою (фінансові санкції, пеня).

Як свідчать матеріали справи відповідно до листа Головного управління ДФС у Харківській області №2973/8/20-40-1306-09 від 05.04.2019 та платіжних доручень № 11100464 від 22.03.2019 року на суму 360 000,00 грн., № 34 від 23.03.2019 на суму 290 000,00 грн., №15 від 25.03.2019 на суму 37 000,00 грн., №90 від 22.03.2019 на суму 90 000,00 грн., №11222337 від на суму 149 000,00 грн., №27 від 25.03.2019 на суму 100 000,00 грн., № 24 від 26.03.2019 на суму 296 500,00 грн., №11378171 від 28.03.2019 на суму 149 000,00 грн., №11384492 від 28.03.2019 на суму 72 200,00 грн., №11099774 від 22.03.2019 на суму 63 874,62 грн., фізичною особою ОСОБА_5 сплачено до бюджету, по акту Головного управління ДФС у Харківській області №826/20-40-13-60-08/ від 15.03.2019 -Про результати документальної позапланової невиїзної перевірки ОСОБА_5 (іпн. НОМЕР_1 ) з питань дотримання вимог податкового законодавства за період 05.04.2017 по 28.12.2017» (основного платежу, фінансових санкцій та пені) в сумі 1 283 574,62 грн.
Частиною 3 ст. 288 КПК України закріплено, що суд своєю ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє підозрюваного, обвинуваченого від кримінальної відповідальності у випадку встановлення підстав, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.

Беручи до уваги, що підозрюваний до притягнення його до кримінальної відповідальності, передбаченої ч 1 ст.212 КК України повністю сплатив податки та фінансові санкції, які в загальному розмірі склали 1 283 574,62 гривен, тоді як повідомлення про підозру складено 15.04.2019 року , суд приходить до висновку про можливість задоволення клопотання прокурора про звільнення ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності на підставі ч. 4 ст. 212 КК України та закриття кримінального провадження.

Керуючись ст.ст.12,44,286 КК України, ст.ст. 285-289 КПК України, суд, -

УХВАЛИВ:

Клопотання прокурора відділу процесуального керівництва досудовим розслідуванням і підтримання державного обвинувачення управління нагляду за додержанням законів органами Фіскальної служби України Департаменту нагляду за додержанням законів у кримінальному провадженні та координації правоохоронної діяльності Генеральної прокуратури України ОСОБА_3 про звільнення ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 від кримінальної відповідальності у зв`язку з відшкодуванням завданих державі збитків у кримінальному провадженні №0000024 від 15.04.2019 року за ознаками кримінального правопорушення злочину, передбаченому ч. 1 ст. 212 КК України - задовольнити.

Звільнити ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК Українина підставіч. 4 ст. 212 КК України.

Кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000024 від 15.04.2019 року відносно ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України- закрити.

Ухвала може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Московський районний суд міста Харкова шляхом подачі апеляційної скарги протягом 7 днів з дня її проголошення.

Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленогоКПК України, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги ухвала, якщо вона не скасована, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Копію ухвали негайно після її проголошення вручити обвинуваченому та прокурору.

Головуючий суддя ОСОБА_1