ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
28 травня2019 року
м. Київ
справа № 557/812/17

провадження № 51-8858км18

Колегія суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду Верховного Суду у складі:

головуючої ОСОБА_1 ,
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
за участю:
секретаря судового засідання ОСОБА_4 ,

засудженого ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
розглянула в судовому засіданні касаційні скарги прокурора, який брав участь у суді апеляційної інстанції, засудженого ОСОБА_5 та його захисника ОСОБА_7 на вирок Корецького районного суду Рівненської області від 3 квітня 2018 року й ухвалу Апеляційного суду Рівненської області від 9 серпня 2018 року у кримінальному провадженні щодо
ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя АДРЕСА_1 ,
засудженого за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 Кримінального кодексу України (далі КК).
Короткий зміст оскаржених судових рішень та встановлені обставини
За вказаним вироком, залишеним без змін апеляційним судом, ОСОБА_5 було засуджено за ч. 3 ст. 185 КК до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 1 місяць, а на підставі ч. 4 ст. 70 КК за сукупністю злочинів йому визначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 1 місяць.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання» (далі Закон № 838-VIII)ОСОБА_5 зараховано у строк покарання попереднє ув`язнення з 16-го по 20 червня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. На підставі вказаної норми матеріального права в редакції Закону України від 18 травня 2017 року № 2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» (далі Закон № 2046-VIII) ОСОБА_5 зараховано у строк покарання попереднє ув`язнення з 21 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Вирішено питання щодо речових доказів у кримінальному провадженні.

Суд визнав ОСОБА_5 винуватим у вчиненні повторно крадіжки, поєднаної з проникненням у приміщення, за викладених у вироку обставин.

Як установив суд, 15 червня 2017 року о 00:30 ОСОБА_5 проник до приміщення магазину на АДРЕСА_2 , звідки таємно викрав належні ОСОБА_8 майно та гроші, завдавши потерпілій матеріальної шкоди на загальну суму 1194,20 грн.

Вимоги касаційних скарг та узагальнені доводи осіб, які їх подали
У касаційній скарзі прокурор порушує питання про зміну згаданих судових рішень щодо ОСОБА_5 на підставі п. 2 ч. 1 ст. 438 Кримінального процесуального кодексу України (далі КПК). Посилаючись на приписи ч. 2 ст. 5 КК та постанову Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року, сторона обвинувачення просить зарахувати засудженому у строк покарання строк попереднього ув`язнення в повному обсязі до набрання вироком законної сили включно, як це передбачено ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону № 838-VIII.

У касаційних скаргах засуджений та його захисник просять на тих самих підставах змінити постановлені щодо ОСОБА_5 судові рішення, зарахувавши йому в строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день такого ув`язнення за два дні позбавлення волі. На думку скаржників, виходячи зі статей 22, 64 Конституції України, застосування судами нижчих інстанцій положень ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону № 2046-VIII є неправомірним.

У своїй скарзі захисник ОСОБА_7 також зазначив про здійснення касаційного розгляду без його участі.

Позиції учасників судового провадження
У суді касаційної інстанції засуджений підтримав скарги сторін захисту й обвинувачення, прокурор заперечив проти їх задоволення.

Мотиви Суду
Заслухавши доповідь судді, пояснення сторін, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи, викладені в касаційних скаргах, колегія суддів дійшла висновку, що касаційні скарги підлягають задоволенню з огляду на таке.

Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_5 у вчиненні суспільно небезпечного діяння, правильність його кваліфікації за ч. 3 ст. 185 КК та справедливість призначеного покарання в касаційних скаргах не оспорюються. Тому згідно зі ст. 433 КПК у зазначеній частині оскаржені судові рішення в касаційному порядку не перевіряються.

Що стосується доводів сторони захисту та обвинувачення про необхідність зарахування засудженомуу строк покарання всього строку попереднього ув`язнення до набрання вироком законної сили, то вони є слушними, адже суди нижчих інстанцій належним чином не виконали вимог закону України про кримінальну відповідальність при вирішенні зазначеного питання.

Частиною 5 ст. 72 КК у редакції Закону № 838-VIII, яка була чинною на час вчинення ОСОБА_5 кримінального правопорушення, визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно доправового висновку Великої Палати Верховного Суду, викладеного у постанові від 29 серпня 2018 року, в разі, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК у редакції згаданого Закону.

Однак місцевий суд не зарахував засудженому всього строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а саме з 21 червня 2017 року по 3 квітня 2018 року (дата постановлення вироку), як це передбачено ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону № 838-VIIIз урахуванням правової позиції Великої Палати Верховного Суду.
Суд апеляційної інстанції, відхиливши доводи захисника, не усунув допущеного порушення.

За таких обставин судові рішення щодо ОСОБА_5 підлягають зміні на підставі п. 2 ч. 1 ст. 438 КПК, а ОСОБА_5 слід зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення відповідно до правил ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону № 838-VIII з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі, починаючи з 21 червня 2017 року до набрання вироком законної сили, тобто по 9 серпня 2018 року включно.
Керуючись статтями 433, 434, 436, 441, 442 КПК, колегія суддів

у х в а л и л а:

Касаційні скарги прокурора, засудженого ОСОБА_5 та захисника ОСОБА_7 задовольнити.

Вирок Корецького районного суду Рівненської області від 3 квітня 2018 року та ухвалу Апеляційного суду Рівненської області від 9 серпня 2018 року щодо ОСОБА_5 змінити.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону № 838-VIII зарахувати ОСОБА_5 у строк покарання у виді позбавлення волі строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 9 серпня 2018 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Постанова є остаточною і оскарженню не підлягає.

С у д д і:

ОСОБА_2 ОСОБА_1 ОСОБА_3