Справа № 639/5225/19
Провадження №1-в/639/530/19
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

7 жовтня 2019 року Жовтневий районний суд м. Харкова у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря ОСОБА_2 ,

прокурора ОСОБА_3 ,

представника установи виконання покарань ОСОБА_4 ,

засудженого ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відео конференції в залі суду в м. Харкові клопотання засудженого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення до строку відбування покарання відповідно до вимог ст.72 КК України,-

в с т а н о в и в :

До Жовтневого районного суду м. Харкова з клопотанням про зарахування строку тримання в місцях попереднього ув`язнення до строку відбування покарання відповідно до вимог ст.72 КК України звернувся засуджений ОСОБА_5 .

Засуджений в судовому засіданні вимоги клопотання підтримав, просив його задовольнити та зарахувати строк попереднього ув`язнення з 13.10.2017 року по 03.07.2018 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Прокурор не заперечувала проти задоволення клопотання.

Представник ХВК-18 проти задоволення клопотання засудженого заперечував, вважав його необґрунтованим.

Вислухавши думку учасників судового провадження, перевіривши надані матеріали особової справи засудженого, суд вважає клопотання таким, що підлягає задоволенню з огляду на таке.

Судовим розглядом встановлено, що ОСОБА_5 засуджений вироком Жовтневого районного суду м. Харкова від 22.01.2018 року за ч. ч. 1, 2 ст. 185, ч 2 ст. 186, ч. ч. 1, 4 ст. 70, ч. 1 ст. 71 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі. Вирок набрав законної сили 03.07.2018 року.

Відповідно до ч. 1 ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

ОСОБА_5 по вказаному кримінальному провадженню тримався в місцях попереднього ув`язнення з 13.10.2017 року (дата протоколу затримання) по 03.07.2018 року включно (дата набрання вироком законної сили).

Два епізоди злочинів з числа тих, за які було засуджено ОСОБА_5 , скоєні останнім 03.06.2017 р. та 09.06.2017 р., інші у серпні жовтні 2017 року.

Вироком Жовтневого районного суду м. Харкова від 22.01.2018 року та ухвалою апеляційного суду Харківської області від 03.07.2018 року, якою апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_5 залишено без задоволення, а вищезазначений вирок суду першої інстанції залишено без змін, питання щодо зарахування строку попереднього ув`язнення ОСОБА_6 до строку відбування покарання не вирішувалось, відповідне судження судами не висловлювалось.

При цьому до 24 грудня 2015 року в ч. 5 ст. 72 КК України, яка встановлювала правила зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання засудженому, було зазначено, що попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання в разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у ч. 1 ст. 72 КК України. При призначенні покарань, не зазначених у ч. 1 ст. 72 КК України, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування.

26 листопада 2015 року було прийнято Закон № 838-VIII.

Цим Законом було змінено ч. 5 ст. 72 КК України і визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон № 2046-VIII, яким знову змінено ч. 5 ст. 72 КК України.

Цю норму викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Відповідно до ч. 2 ст. 4 КК України злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на ч ас вчинення цього діяння.

Закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість. Закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі. Якщо після вчинення особою діяння, передбаченого цим Кодексом, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи. (ч.ч. 1, 2, 4 ст. 5 КК України)

Велика Палата Верховного Суду в своїй постанові від 29.08.2018 року по справі №663/537/17 щодо темпоральної дії ч. 5 ст. 72 КК України дійшла висновку про таке:

- «попереднє ув`язнення» та «зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання» - не тотожні поняття. Норма ч. 5 ст. 72 КК України про зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є нормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права. Ця норма за своєю суттю та цілями не виконує функцію вирішення процесуальних питань, а є складовою частиною інституту призначення покарання, який, у свою чергу, є одним з кримінально-правових інститутів, передбачених у розділі ХІ Загальної частини КК України;

- зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є кримінально-правовим наслідком діяння в розумінні ч. 2 ст. 4 КК України, який впливає на становище особи за ст. 5 КК України (поліпшує або погіршує його);

- Закон № 838-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином поліпшує становище особи у розумінні ст. 5 КК України,оскільки передбачає коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі;

- Закон № 2046-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином погіршує становище особи у розумінні ст. 5 КК України, оскільки вводить (повертає) коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі;

- вирішуючи питання про те, якою редакцією ч. 5 ст. 72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено у ч. 2 і 3 ст. 4 КК України, тобто застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність, а не правила дії у часі кримінального процесуального закону. (п. 65 Постанови)

Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України.(п. 102 Постанови)

Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України). (п. 104 Постанови)

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Отже, попереднє ув`язнення у період з 13.10.2017 року по 03.07.2018 року включно має бути зараховано ОСОБА_5 у строк відбування покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII ), який має переживаючу (ультраактивну) дію.

При цьому той факт, що попереднє ув`язнення ОСОБА_5 мало місце після набуття чинності Законом № 2046-VIII вказаних висновків не спростовує, адже зазначений закон погіршує становище особи у розумінні ст. 5 КК України, а у статті 72 КК України йдеться не про застосування попереднього ув`язнення як кримінального процесуального заходу, а про зарахування його строку у строк покарання, як складової інституту призначення покарання, тобто стаття 72 КК України є нормою матеріального кримінального права. Таким чином, у зазначеній нормі КК України йдеться про визначення кінцевої тривалості покарання, яке особа повинна відбувати. В даному випадку визначальним для вирішення питання щодо застосування відповідної редакції ст. 72 КК України має час вчинення злочину, а не момент, з якого застосовано попереднє ув`язнення. (п. 58, 59, 65 Постанови).

З огляду на викладене, клопотання ОСОБА_5 необхідно задовольнити.

Керуючись вимогами ст. 72 КК України, ст. ст. 537, 539 КПК України, суд,-

п о с т а н о в и в :

Клопотання ОСОБА_5 задовольнити.

На підставі ч.5 ст. 72 КК України (в редакції закону від 26.11.2015 року №838-VIIІ) засудженому ОСОБА_5 у строк відбування покарання за вироком Жовтневого районного суду м. Харкова від 22.01.2018 року зарахувати строк попереднього ув`язнення з 13.10.2017 року до 03.07.2018 року включно, із розрахунку 1 (один) день попереднього ув`язнення за 2 (два) дні позбавлення волі.

Ухвала може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду протягом 7 (семи) днів з дня її проголошення, шляхом подачі апеляційної скарги через Жовтневий районний суд м. Харкова, а засудженим у той же строк з моменту отримання копії ухвали.

Повний текст ухвали складено 08.10.2019 р.

Суддя ОСОБА_1