АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/793/270/19 Справа № 705/4806/18 Категорія: ст. 537, ст.539 КПК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 травня 2019 року Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:

головуючого суддів при секретарі ОСОБА_2 ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ОСОБА_5
з участю прокурораОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Черкаси кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 19 листопада 2018 року -

в с т а н о в и л а :

Ухвалою Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 19 листопада 2018 року клопотання засудженого ОСОБА_7 про перерахунок строку попереднього ув`язнення з 21.06.2017 року по 29.01.2018 року повернуто засудженому з тих підстав, що суд позбавлений можливості повторно розглядати питання, яке вже вирішено при ухваленні відповідного рішення, що набрало законної сили.

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 просить рішення суду першої інстанції скасувати, постановити нове рішення, яким зарахувати у строк покарання за вироком Придніпровського районного суду м.Черкаси від 07.11.2017 року період попереднього ув`язнення з 21.06.2017 року по 29.01.2018 року у відповідності до вимог ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 року № 838-VIII з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, думку прокурора, який не заперечує проти апеляційної скарги, вивчивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає до часткового задоволення з наступних підстав.

Висновок суду щодо повернення клопотання засудженого про перерахунок

строку попереднього ув`язнення суперечить вимогам кримінального процесуального закону.

Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК.

Відповідно до ст.1 ЗУ «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_7 був засуджений вироком Придніпровського районного суду м. Черкаси від 07.11.2017 року за ч.2 ст.185 КК України до 3 років позбавлення волі. На підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків до покарання, призначеного новим вироком, було частково приєднано невідбуту частину покарання у вигляді позбавлення волі за вироком Придніпровського районного суду м. Черкаси від 09.04.2012 року і остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у вигляді позбавлення волі строком 4 роки. Строк покарання обчислюється з 23.02.2017 року. ОСОБА_7 було зараховано у строк відбутого покарання термін тримання під вартою з 23.02.2017 року по 21.06.2017 року включно у співвідношенні один день попереднього ув`язнення до двох днів позбавлення волі згідно з положеннями ч.5ст.72 КК України в редакції від 26.11.2015 року. Запобіжний захід засудженому до вступу вироку в законну силу залишений у вигляді тримання під вартою в Черкаському слідчому ізоляторі.

Ухвалою Апеляційного суду Черкаської області від 29.01.2018 року вирок Придніпровського районного суду м. Черкаси від 07.11.2017 року відносно ОСОБА_7 змінено в частині призначеного покарання. ОСОБА_7 призначене покарання за ч.2 ст.185 КК України та пом`якшено покарання з 3 років позбавлення волі до 2 років позбавлення волі. На підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків до покарання, призначеного за даним вироком, частково приєднано невідбуту частину покарання у виді 6 місяців позбавлення волі за вироком Придніпровського районного суду м. Черкаси від 09.04.2012 року і остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у вигляді позбавлення волі строком 2 роки 6 місяців. В решті вирок Придніпровського районного суду м. Черкаси від 07.11.2017 року стосовно ОСОБА_7 залишений без змін.

Вирок Придніпровського районного суду м. Черкаси від 07.11.2017 року відносно ОСОБА_7 набрав законної сили 29.01.2018 року.

Як свідчать матеріали кримінального провадження, суд першої інстанції в порушення вимог кримінального процесуального кодексу України прийняв рішення про повернення клопотання засудженого ОСОБА_7 , вказавши про відсутність можливості повторно розглядати питання, яке вже вирішено при ухваленні відповідного рішення, що набрало законної сили. За наслідками розгляду клопотання, суд першої інстанції може постановити ухвалу про задоволення або відмову в задоволенні клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення.

Крім того, відповідно до вимог ст. 537 КПК України, під час виконання вироку вирішуються інші питання про всякого роду сумнівів і протиріччя, що виникають при виконанні вироку.

Відповідно до ч.3 ст.409 КПК України, істотне порушення вимог кримінального процесуального закону є підставою для скасування судового рішення судом апеляційної інстанції.

Згідно ст.404 КПК України, рішення суду першої інстанції перевіряється апеляційним судом в межах апеляційної скарги.

Колегія суддів вважає, що вказані порушення є істотними, а тому ухвала районного суду не може залишатися в силі і підлягає скасуванню, в зв`язку з чим апеляційні вимоги засудженого ОСОБА_7 підлягають до часткового задоволення.

Разом з тим, при новому розгляді клопотання, суду першої інстанції слід прийняти рішення з урахуванням рішення Великої Палати Верховного Суду від 29.08.218 року щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), відповідно до якого, ч.5 ст.72 КК України є нормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права.

Керуючись ч.5 ст.72 КК України, статтями 404, 405,407, 409 КПК України

колегія суддів, -

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити частково.

Ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 17 липня 2018 року про повернення клопотання засудженого ОСОБА_7 про перерахунок строку попереднього ув`язнення скасувати, а матеріали клопотання ОСОБА_7 направити на новий судовий розгляд.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Головуючий :

Судді :