Кропивницький апеляційний суд
№ провадження 11-кп/4809/225/19 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія 187 (86, 86-1, 142) Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25.03.2019 року м. Кропивницький

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Кропивницького апеляційного суду у складі:

головуючого судді - ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6 ,

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Кропивницькому в режимі відеоконференції апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 21 грудня 2018 року про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання, відповідно до вимог ч.5 ст. 72 КК України,

ВСТАНОВИЛА:

З представлених матеріалів кримінального провадження вбачається, що 02 листопада 2018 року засуджений ОСОБА_7 звернувся до Петрівського районного суду Кіровоградської області з клопотанням про зарахування в строк відбуття покарання, призначеного за вироком Світловодського міськрайонного суду Кіровоградської області від 23 січня 2018 року, строк його попереднього ув`язнення, а саме з 03 лютого 2017 року по 24 лютого 2018 року, тобто по дату набрання вироком законної сили, відповідно до положень Закону України № 3413 від 26 листопада 2015 року.
Ухвалою Петрівського районного суду Кіровоградської області від 21 грудня 2018 року клопотання ОСОБА_7 залишено без задоволення.

Рішення суду мотивовано тим, що вироком Світловодського міськрайонного суду Кіровоградської області від 23 січня 2018 року ОСОБА_7 вже був зарахований термін його попереднього ув`язнення у строк відбування покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України, а саме з 03.02.2017 року по 20.06.2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21.06.2017 року з розрахунку день за день.

Крім того, суд вказав, що ухвалою Петрівського районного суду Кіровоградської області від 19 жовтня 2018 року засудженому ОСОБА_7 було відмовлено в задоволенні аналогічного клопотання, рішення суду ОСОБА_7 не оскаржувало та набрало законної сили.

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 , з посиланням на правовий висновок верховного Суду по даній категорії справ, просить зарахувати в строк відбуття ним покарання, призначеного за вироком Світловодського міськрайонного суду Кіровоградської області від 23 січня 2018 року, строк його попереднього ув`язнення, а саме з 03 лютого 2017 року по 24 лютого 2018 року, тобто по дату набрання вироком законної сили.

Заслухавши доповідача, в дебатах засудженого ОСОБА_7 , який підтримав свою апеляційну скаргу і просив суд її задовольнити, думку прокурора, який частково підтримав апеляційну скаргу, перевіривши матеріали кримінального провадження, зваживши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку про те, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_7 підлягає частковому задоволенню за таких підстав.

Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» за № 838-VІІІ від 26 листопада 2015 року визначено, що він застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю та застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою.
Зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
При цьому у строк попереднього ув`язнення включається строк:
а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;
б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;
в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;
г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;
ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Із змісту ст. 539 КПК України вбачається, що питання, які виникають під час та після виконання вироку, вирішується судом за клопотанням передбачених цією нормою закону осіб, а клопотання, пов`язане з виконанням вироку щодо особи, яка відбуває покарання у виді позбавлення волі, подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого засуджений відбуває покарання.
Згідно з роз`ясненнями Вищого Спеціалізованого суду з розгляду цивільних і кримінальних справ, викладених у листі за №22320/00/416 від 11 січня 2016 року, незалежно від процесуального порядку ( КПК чи КПК 1960 р.) попереднє ув`язнення у розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

У зв`язку з цим не підлягає зарахуванню у строк попереднього ув`язнення термін слідування під вартою засудженої особи із слідчого ізолятора до установи виконання покарань, тобто термін від дати набрання обвинувальним вироком законної сили до дати прибуття до місця відбування покарання.

За правилами абз. 1 ч.5 ст. 72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того ж кримінального провадження (тобто в межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення) провадиться з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Як вбачається з представлених матеріалів судового провадження, за вироком Світловодського міськрайонного суду Кіровоградської області від 23 січня 2018 року ОСОБА_7 засуджений за ч.2 та ч. 3 ст.186, ч.2 ст.187 КК України, із застосуванням ч.1 ст. 71 КК України, остаточно до покарання у виді позбавлення волі строком на 7 років 6 місяців, який набрав законної сили 24 лютого 2018 року.

Відповідно до Постанови Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 року, яка є преюдиціальним рішенням, вирішуючи питання про те, якою редакцією ч. 5 ст. 72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено у ч. 2 і 3 ст. 4 КК України, тобто застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність, а не правила дії у часі кримінального процесуального закону.
Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).
Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Відтак, зважаючи на наведене, колегія суддів, вважає оскільки ОСОБА_7 вироком Світловодського міськрайонного суду Кіровоградської області від 23 січня 2018 року вже було зараховано у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 03.02.2017 року по 20.06.2017 року, то в даному випадку, йому в строк відбуття призначеного покарання слід зарахувати строк його попереднього ув`язнення, починаючи з 21 червня 2017 року по 24 лютого 2018 року включно, тобто по день набрання вказаного вироку законної сили, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
З урахуванням вищевикладеного, апеляційна скарга засудженого ОСОБА_7 підлягає частковому задоволенню, а оскаржувана ухвала суду першої інстанції безумовному скасуванню.

Керуючись ст. ст. 376, 405, 407, 419, 424 КПК України, колегія суддів -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 - задовольнити частково.

Ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 21 грудня 2018 року про відмову засудженому ОСОБА_7 у зарахуванні строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання - скасувати.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України, засудженому ОСОБА_7 зарахувати у строк відбуття покарання, призначеного за вироком Світловодського міськрайонного суду Кіровоградської області від 23 січня 2018 року строк його переднього ув`язнення, а саме з 21.06.2017 року по 24.02.2018 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4