ЖОВТНЕВИЙ РАЙОННИЙ СУД м. ДНІПРОПЕТРОВСЬКА
Справа № 201/641/19
Провадження № 1-кс/201/563/2019
УХВАЛА

іменем України

25 січня 2019 року м. Дніпро

Слідчий суддя Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська ОСОБА_1 , з секретарем судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши у залі суду в м. Дніпро клопотання прокурора Дніпропетровської місцевої прокуратури №2 Дніпропетровської області ОСОБА_3 про залучення експерта та проведення експертного дослідження,-

ВСТАНОВИВ:

Слідчим відділенням Соборного відділення поліції Дніпровського відділу поліції ГУНП в Дніпропетровській області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0001191 від 20.03.2017 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.229 КК України.

В ході досудового розслідування встановлено, що компанія Sony Computer Entertainment Europe Limited (надалі «SCEE») володіє виключними правами використовувати, надавати дозвіл на використання та забороняти таке використання на території України торгових марок групи PlayStation®, зокрема, наступні знаки для товарів та послуг: Свідоцтво про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № НОМЕР_1 за Кл. 9 від 22.03.1995 р.; Свідоцтво про державну реєстрацію знака для товарів і послуг № 632801 за Кл. 9, 16, 24, 25 від 12.02.1995 р.; Свідоцтво про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 27398 за Кл. 9 від 15.10.2002 р.; Свідоцтво про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 27633 за Кл. 9 від 15.10.2002 р.; Свідоцтво про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 26918 за Кл. 9 від 16.09.2002 р.; Свідоцтво про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 127330 за Кл. 9 від 25.08.2010 р.; Свідоцтво про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 141716 за Кл. 9, 16, 28, 35, 38, 41, 42 від 25.07.2011 р.; Свідоцтво про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 146991 за Кл. 9 від 10.11.2011 р.; Свідоцтво про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 1103026 за Кл. 9, 28 від 13.10.2011 р.; Свідоцтво про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 1093707 за Кл. 9, 16, 28, 41, 42 від 01.06.2011 р.; Свідоцтво про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 1095549 за Кл. 9, 16, 28, 41, 42 від 01.06.2011 р.; Свідоцтво про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 822452 за Кл. 9, 28 від 09.05.2003 р.; Свідоцтво про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 832565 за Кл. 9, 28 від 06.04.2004 р., Свідоцтво про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 1189769 за Кл. 09, 16, 38, 41, 42 МКТП від 19.02.2013.

Також, компанія Sony Computer Entertainment Europe Limited володіє виключними правами використовувати, надавати дозвіл на використання та забороняти таке використання на території України торгових марок групи PlayStation®, відтворювати програмне забезпечення формату PlayStation®, PlayStation®2, програмне забезпечення PSP™ (PlayStation®Portable), програмне забезпечення формату PlayStation®3, програмне забезпечення формату PlayStation®Vita та програмне забезпечення Playstation®Network (PSN) та домашнє програмне забезпечення на території, що поставляється як на дисках так і через послуги мережі.

Компанія «SCEE» та її представник з виробництва компанія DADC в Австрії уповноважені на виключній основі виробляти та відтворювати диски з програмним забезпечення PlayStation. Ніяке програмне забезпечення окрім програмного забезпечення PAL PlayStation, у вигляді запатентованого «чорного диску» CD-rom з нанесеними торговими марками PlayStation, не дозволено для продажу. Ніяке програмне забезпечення окрім програмного забезпечення PAL PlayStation 2, у вигляді запатентованого «блакитного диску» CD-rom або «срібного диску» DVD-rom з нанесеними торговими марками PlayStation, не дозволено для продажу. Ніяке програмне забезпечення PSP (Play Station Portable) окрім програмного забезпечення PAL Universal Mеdia Disc (UMB), у вигляді запатентованого UMD® оптичного диску у прозорих корпусах с нанесеними торговими марками Play Station Portable, PSP і UMD не дозволено для продажу.

Sony Network Entertainment Europe Limited виключно уповноважений SCEE поставляти програмне забезпечення, сумісне з консолями Playstation Portable, Playstation 3, Playstation Vita та Playstation 4 в режимі онлайн через мережу Playstation.

Поставка на територію України продукції, маркованої ТМ «PLAYSTATION», здійснюється офіційно уповноваженими компаніями - імпортерами, які внесені до митного реєстру об`єктів права інтелектуальної власності, а саме: ТОВ «Соні Україна», ТОВ «Тайгер - ГК», «ТІКО ЛЮКС ЛТД», ТОВ «Цифротех», ТОВ «МІТ-2014». На даний час в основному поставки здійснюють ТОВ «Цифротех» (ігрові приставки та аксесуари) та ТОВ «МІТ-2014» (диски для ігрових приставок).

Протягом багатьох років компанія SIEI офіційно імпортує в Україну продукцію ТМ PlayStation, а саме: ігрові приставки, ігрові консолі, джойстики для ігрових приставок, диски (з комп`ютерними іграми та програмами) для ігрових приставок, аксесуари та ін. Ця продукція ввозиться уповноваженими імпортерами у повній відповідності до чинних митних правил зі сплатою відповідного мита.

Проте популярність товару, які реалізуються з використанням групи ТМ PlayStation породило появу на споживчому ринку контрафактної продукції та продукції невідомого походження (так званої «сірої продукції»). Так звані підприємці досить швидко зрозуміли вигоду від реалізації контрафактної продукції та продукції невідомого походження із нанесенням на них широко розрекламованих брендів.

У 2017 році представниками SCEE при проведенні моніторингу веб-сайтів магазинів « ІНФОРМАЦІЯ_1 », було виявлено пропонування до продажу продукції, маркованої знаками для товарів і послуг « ІНФОРМАЦІЯ_2 », сукупність ознак якої дає підстави вважати, що вона переміщена через митний кордон України з порушенням прав інтелектуальної власності Правовласника, а також митних правил та без сплати передбачених законодавством митних платежів. Про це можуть свідчити неофіційні гарантії зобов`язання на розповсюджувану продукцію, та/або той факт, що офіційними імпортерами зазначена продукція на територію України взагалі не імпортується, тобто не призначена для продажу на території України або взагалі не вироблялася компанією.

В ході досудового розслідування встановлено, що на веб - сайті videogames.org.ua реалізується продукція компанії Sony, а саме ігрові консолі: Sony PlayStation 3 (прошита), Sony PlayStation 4 500GB Black, та надаються послуги з незаконної прошивки (модифікації) ігрових приставок Sony, а саме: Прошивка Xbox 360 Freeboot, Xbox 360 Прошивка на LT3.0 или LT 2.0, PS3 Прошивка Rogero, Sony PS3 Прошивка, Прошивка PSP Slim 2000 и PSP 1000, Прошивка PSP Slim 3000, PSP Street, PSPGO, PS3 ODE Cobra.

В ході досудового розслідування слідчим було отримано ухвалу слідчого судді Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська на проведення обшуку за адресою фактичного місця мешкання ОСОБА_4 ІНФОРМАЦІЯ_3 за адресою: АДРЕСА_1 .

22.12.2018 в ході обшуку за вказаною адресою було виявлено та вилучено комп`ютерну техніку, ігрові приставки та інші речі які є прямими доказами винуватості ОСОБА_4 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.229 КК України, а саме:

1) 92 (дев`яносто два) ігрові джойстики Dual Shock для ігрової консолі PlayStation 3;

2) 21 (двадцять один) ігрові джойстики Dual Shock для ігрової консолі PlayStation 4;

3) 4 (чотири) жорсткі диски:

- Hitachi S/n 090718PB4208QSC1P12A;

- Hitachi S/n 100419PBN275ASJ5NMSL;

- Hitachi S/n 100228PBP138QGJS2KZM;

- Toshiba S/n 80BWB54YB;

4) 1 флеш-накопичувач марки LG;

5) Ноутбук марки Samsung NP-R518H;

6) Ігрові консолі PlayStation 3:

- S/n 03-42891-СЕСН-2004А;

- S/n 03-78531-СЕСН-2104В;

- S/n 02-30960-СЕСН-2003А;

- S/n 02-62637-СЕСН-2504В;

- S/n 03-09476-СЕСН-2004А;

- S/n 03-10171-СЕСН-2004А;

- S/n 03-29141-СЕСН-2004А;

- S/n 03-86314-СЕСН-2504А;

- S/n 02-81703-СЕСН-2004В;

- S/n 03-21658-СЕСН-2004В;

04.01.2019 слідчим суддею Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська ОСОБА_5 , за клопотанням процесуального керівника у вказаному кримінальному провадженні було накладено арешт на вищезазначене вилучене в ході обшуку майно.

Таким чином, з метою виконання завдань кримінального провадження, присітченя та попередження неправомірних дій з перепрограмування та втручання у програмне забезпечення ігрових консолей (приставок), для з`ясування обставин, що мають значення для кримінального провадження, встановлення розміру матеріальної шкоди завданої компанія Sony Computer Entertainment Europe Limited виникла необхідність у проведенні експертизи у сфері інтелектуальної власності.

Статтею 242 КПК України передбачено, що експертиза проводиться експертною установою, експертом або експертами, за дорученням слідчого судді чи суду, наданим за клопотанням сторони кримінального провадження або, якщо для з`ясування обставин, що мають значення для кримінального провадження, необхідні спеціальні знання. Не допускається проведення експертизи для з`ясування питань права .

Статтею 243 КПК України передбачено, що експерт залучається за наявності підстав для проведення експертизи за дорученням слідчого судді чи суду, наданим за клопотанням сторони кримінального провадження.

Статтею 244 КПК України передбачено, що у разі якщо для з`ясування обставин, що мають значення для кримінального провадження, необхідні спеціальні знання, сторони кримінального провадження мають право звернутися з клопотанням про проведення експертизи до слідчого судді.

2. У клопотанні зазначаються:

1) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з яким подається клопотання;

2) правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність;

3) виклад обставин, якими обґрунтовуються доводи клопотання;

4) вид експертного дослідження, що необхідно провести, та перелік запитань, які необхідно поставити перед експертом.

До клопотання також додаються копії матеріалів, якими обґрунтовуються доводи клопотання.

3. Клопотання розглядається слідчим суддею місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого здійснюється досудове розслідування, не пізніше п`яти днів із дня його надходження до суду. Особа, яка подала клопотання, повідомляється про місце та час його розгляду, проте її неприбуття не перешкоджає розгляду клопотання, крім випадків, коли її участь визнана слідчим суддею обов`язковою.

4. Слідчий суддя, встановивши, що клопотання подано без додержання вимог частини другої цієї статті, повертає його особі, яка його подала, про що постановляє ухвалу.

5. Під час розгляду клопотання слідчий суддя має право за клопотанням учасників розгляду або за власною ініціативою заслухати будь-якого свідка чи дослідити будь-які матеріали, що мають значення для вирішення клопотання.

6. Слідчий суддя задовольняє клопотання, якщо особа, яка звернулася з відповідним клопотанням, доведе, що для вирішення питань, що мають істотне значення для кримінального провадження, необхідне залучення експерта.

Слідчий суддя самостійно визначає експерта, якого необхідно залучити, або експертну установу, якій необхідно доручити проведення експертизи.

7. До ухвали слідчого судді про доручення проведення експертизи включаються запитання, поставлені експертові особою, яка звернулася з відповідним клопотанням. Слідчий суддя має право не включити до ухвали запитання, поставлені особою, яка звернулася з відповідним клопотанням, якщо відповіді на них не стосуються кримінального провадження або не мають значення для судового розгляду, обґрунтувавши таке рішення в ухвалі.

8. При задоволенні клопотання про залучення експерта слідчий суддя у разі необхідності має право за клопотанням особи, яка звернулася з клопотанням про залучення експерта, вирішити питання про отримання зразків для експертизи відповідно до положень статті 245цього Кодексу.

9. Висновок експерта, залученого слідчим суддею, надається особі, за клопотанням якої він був залучений.

Дослідивши клопотання та надані докази суд приходить до висновку про те, що клопотання подано з додержанням вимог частини другої статті 244 КПК України, та особа, яка звернулася з відповідним клопотанням, довела, що для вирішення питань, що мають істотне значення для кримінального провадження, необхідне залучення експерта.

Таким чином клопотання прокурора підлягає задоволенню.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 242- 244 КПК України, -

УХВАЛИВ:
Клопотання задовольнити.

Призначити у кримінальному провадженні №0001191 експертизу у сфері інтелектуальної власності виконання якої доручити експертам Дніпропетровського НДЕКЦ МВС України.

Для проведення експертизи поставити наступні питання:

- Чи встановлено на носіях інформації наданих на дослідження ігрових консолей «Sony» програмні продукти з ознаками контрафактності?

- Чи встановлено на носіях інформації (жорстких дисках) наданих на дослідження програмні продукти з ознаками контрафактності?

Якщо так, то який розмір матеріальної шкоди, що було завдано правовласникам цих знаків для товарів і послуг Sony Computer Entertainment Europe Limited, внаслідок використання програмних продуктів з ознаками контрафактності.

Для дослідження експертові надати:

1) 4 (чотири) жорсткі диски:

- Hitachi S/n 090718PB4208QSC1P12A;

- Hitachi S/n 100419PBN275ASJ5NMSL;

- Hitachi S/n 100228PBP138QGJS2KZM;

- Toshiba S/n 80BWB54YB;

2) 1 флеш-накопичувач марки LG;

3) Ігрові консолі PlayStation 3:

- S/n 03-42891-СЕСН-2004А;

- S/n 03-78531-СЕСН-2104В;

- S/n 02-30960-СЕСН-2003А;

- S/n 02-62637-СЕСН-2504В;

- S/n 03-09476-СЕСН-2004А;

- S/n 03-10171-СЕСН-2004А;

- S/n 03-29141-СЕСН-2004А;

- S/n 03-86314-СЕСН-2504А;

- S/n 02-81703-СЕСН-2004В;

- S/n 03-21658-СЕСН-2004В;

Для ознайомлення експертам надати матеріали кримінального провадження № 0001191 від 29.03.2017 (при необхідності - за вимогою).

Копію ухвали направити директору Дніпропетровського НДЕКЦ МВС України.
Ухвала оскарженню не підлягає та підлягає негайному виконанню.

Слідчий суддя ОСОБА_1