ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Категорія: ч. 4 ст. 358, ч. 1 ст. 389 КК України
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 січня 2019 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Харківської області у складі:

головуючого судді - ОСОБА_2 ,
суддів: - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі - ОСОБА_5 ,
за участю прокурора - ОСОБА_6 ,
обвинуваченого - ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м.Харкові кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора на вирок Московського районного суду м. Харкова від 23 серпня 2018 року, -

В С Т А Н О В И Л А:
Вказаним вироком

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця смт. Краснокутськ Краснокутського району Харківської області, громадянина України, із середньою спеціальною освітою, не одруженого, не працюючого, раніше судимого:
1) 20.11.2015 року Київським районним судом м. Харкова за ч.2 ст.286 КК України до 4 років позбавлення волі з позбавленням права керувати транспортними засобами строком на 3 роки, в силу ст.75 КК України на 2 роки,
2) 27.07.2017 року Московським районним судом м. Харкова за ч.1 ст.389, ст.71 КК України до 4 років 1 місяця позбавлення волі, з позбавленням права керування транспортними засобами строком на 3 роки,
який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 ; до арешту мешкав за адресою: АДРЕСА_2 ,

визнано винуватим у вчиненні злочинів, передбачених ч.4 ст. 358, ч.1 ст. 389 КК України, та йому призначено покарання:
-за ч. 4 ст. 358 КК України у виді 1 року обмеження волі,
-за ч.1 ст. 389 КК України у виді 1 року 6 місяців обмеження волі.
Відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено покарання ОСОБА_8 у виді 1 року 6 місяців обмеження волі.
На підставі ч.4 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання, що призначено за даним вироком, більш суворим, що призначено за вироком Московського районного суду м. Харкова від 27.07.2017 року, визначено ОСОБА_8 остаточне покарання у виді 4 років 1 місяця позбавлення волі з позбавленням права керування транспортними засобами строком на 3 роки.

Вироком встановлено, що ОСОБА_8 в травні 2017 року, точний час в ході досудового розслідування не встановлено, замовив та купив при невстановлених обставинах у невстановленої в ході досудового розслідування особи, водійське посвідчення зі своєю фотокарткою, але на інші анкетні дані, а саме на ім`я ОСОБА_9 ІНФОРМАЦІЯ_2 , з метою подальшого використання вказаного водійського посвідчення, оскільки вироком Київського районного суду м. Харкова ОСОБА_8 засуджено за ч.2 ст.286 КК України до 4 років позбавлення волі з позбавленням права керувати транспортними засобами строком на 3 роки, в силу ст. 75 КК України на 2 роки.
27.05.2017 року приблизно о 08 год. 45 хв., точний час в ході досудового розслідування не встановлено, ОСОБА_8 , керуючи транспортним засобом «ВАЗ 11183», реєстраційний номер НОМЕР_1 , навпроти буд. 130 по вул. Академіка Павлова в м. Харкові, проїхав на забороняючий сигнал світлофору, чим порушив ПДР, далі, продовжуючи рухатись на вказаному транспортному засобі, ОСОБА_8 звернув на вул. В. Зубенко, де біля буд. 17 був зупинений інспектором патрульної поліції м. Харкова. Далі на вимогу інспектора патрульної поліції ОСОБА_8 , усвідомлюючи протиправність своїх дій, представив водійське посвідчення з власною фотокарткою на ім`я ОСОБА_9 ІНФОРМАЦІЯ_2 , видане центром 8001 серія номер НОМЕР_2 , яке виготовлено способом струменевого, та не відповідає аналогічним документам, що знаходиться в офіційному обігу на території України, тим самим ОСОБА_8 використав завідомо підроблений документ.
Крім того, ОСОБА_8 , будучи засудженим 20.11.2015 року Київським районним судом м. Харкова за ч.2 ст.286 КК України до 4 років позбавлення волі з позбавленням права керувати транспортними засобами строком на 3 роки, в силу ст.75 КК України звільнений від відбуття основного покарання з випробувальним строком на 2 роки, знаходячись на обліку в Московському районному секторі Харківського міського відділу з питань пробації Північно-східного міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції, де йому роз`яснені порядок та умови відбуття іспитового строку, а також попереджений, що у разі порушення умов відбуття покарання, на підставі ч.1 ст.389 КК України він буде притягнений до кримінальної відповідальності.
Однак, ОСОБА_8 , діючи умисно, 27.05.2017 року приблизно о 08 год. 45 хв., ухилився від виконання покарання, не пов`язаного з позбавленням волі у вигляді позбавлення права керувати транспортними засобами, сів за кермо транспортного засобу «ВАЗ 11183», реєстраційний номер НОМЕР_1 , та, керуючи зазначеним транспортним засобом, навпроти буд. 130 по вул. Ак. Павлова в м. Харкові, проїхав на забороняючий сигнал світлофору, чим порушив ПДР, далі, продовжуючи рухатись на вказаному транспортному засобі, ОСОБА_8 звернув на вул. В. Зубенко, де біля буд. 17 був зупинений інспектором патрульної поліції м. Харкова.
Таким чином, ОСОБА_8 , усвідомлюючи, що вироком Київського районного суду м. Харкова від 20.11.2015 року за скоєння правопорушення, передбаченого ч.2 ст.286 КК України, йому призначено покарання у вигляді 4 років позбавлення волі з позбавленням права керувати транспортними засобами строком на 3 роки, в силу ст.75 КК України звільнений від відбуття основного покарання з випробувальним строком на 2 роки, 27.05.2017 року сів за кермо транспортного засобу «ВАЗ 11183», реєстраційний номер НОМЕР_1 , та керував ним, чим ухилився від відбування призначеного йому покарання.

В апеляційній скарзі прокурор просить змінити вирок у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність при призначенні покарання за ч. 1 ст. 389 КК України, а саме незастосуванням ст. 69-1 КК України; призначити ОСОБА_8 покарання за ч. 4 ст. 358 КК України у виді 1 року обмеження волі, за ч.1 ст. 389 КК України у виді 1 року 3 місяців обмеження волі, відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити покарання у виді 1 року 3 місяців обмеження волі; на підставі ч.4 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання, що призначено за даним вироком, більш суворим, що призначено за вироком Московського районного суду м. Харкова від 27.07.2017 року, визначити ОСОБА_8 остаточне покарання у виді 4 років 1 місяця позбавлення волі з позбавленням права керування транспортними засобами строком на 3 роки. Мотивуючи скаргу вказав, що ОСОБА_8 у вчинених злочинах щиро розкаявся, активно сприяв розкриттю злочинів і ці обставини визнано такими, що пом`якшують покарання; обставин, які обтяжують покарання не встановлено. З огляду на наведене, апелянт вважає, що до обвинуваченого необхідно застосувати положення ст. 69-1 КК України та призначити покарання, що не перевищує 2/3 його максимального розміру за санкцією ч. 1 ст. 389 КК України, змінивши вирок районного суду в цій частині.

Заслухавши доповідь головуючого судді; з`ясувавши думку прокурора та обвинуваченого, які підтримали апеляційну скаргу; перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що вона підлягає задоволенню, з наступних підстав.

З матеріалів справи вбачається, що судом першої інстанції, відповідно до вимог ч.3 ст.349 КПК України, за згодою всіх учасників судового провадження, не досліджувалися докази щодо фактичних обставин справи, а сам обвинувачений повністю визнав свою вину у вчиненні інкримінованих злочинів, зазначивши, що згоден з обставинами, викладеними в обвинувальному акті.
Правова кваліфікація та обґрунтованість засудження обвинуваченого за даним вироком учасниками розгляду не оспорюється.
Відповідно до вимог ст.404 КПК України апеляційний суд переглядає вирок стосовно ОСОБА_8 в межах поданої апеляційної скарги, а саме в частині правильності призначення покарання.
Згідно з п.2 ч. 1 ст. 65 КК України, суд призначає покарання відповідно до положень Загальної частини цього кодексу.
Статтею 69-1 КК України встановлено, що за наявності обставин, які пом`якшують покарання, передбачених пунктами 1 та 2 частини першої статті 66 цього Кодексу, відсутності обставин, що обтяжують покарання, а також при визнанні обвинуваченим своєї вини, строк або розмір покарання не може перевищувати двох третин максимального строку або розміру найбільш суворого виду покарання, передбаченого відповідною санкцією статті (санкцією частини статті) Особливої частини цього Кодексу.
Обставинами, які пом`якшують покарання обвинуваченого ОСОБА_8 , згідно зі ст. 66 КК України, районним судом визнано щире каяття та активне сприяння розкриттю злочину.
Обставин, що обтяжують покарання, не встановлено.
Вину у вчиненні кримінальних правопорушень ОСОБА_8 визнав у повному обсязі, склад злочину, передбаченого ч. 1 ст. 389 КК України, є формальним, а тому збитків, в розумінні п. 2 ч. 1 ст. 66 КК України, не настало.
Таким чином, суд мав усі передбачені законом підстави та був зобов`язаний застосувати до ОСОБА_8 положення ст. 69-1 КК України, а призначене покарання не повинно перевищувати 2/3 строку, передбаченого санкцією статті обвинувачення.
Проте, при ухваленні оскаржуваного вироку, районний суд не виконав вказані вимоги та при призначенні покарання за ч. 1 ст. 389 КК України допустив порушення закону України про кримінальну відповідальність, що згідно зі ст.ст. 409, 413 КПК України є підставою для зміни прийнятого рішення.
Вказані обставини підтверджують обґрунтованість апеляційної скарги прокурора, у зв`язку з чим вона підлягає задоволенню, а вирок районного суду зміні з наведених вище підстав.
Істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, які б тягнули безумовне скасування вироку, при апеляційному розгляді кримінального провадження не встановлено.

Керуючись ст.ст.404, 405, 407, 409, 413, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -
П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.
Вирок Московського районного суду м. Харкова від 23 серпня 2018 року щодо ОСОБА_8 змінити.
Вважати ОСОБА_8 засудженим за ч. 4 ст. 358 КК України до покарання 1 рік обмеження волі.
Пом`якшити ОСОБА_8 покарання за ч. 1 ст. 389 КК України до 1 року 3 місяців обмеження волі.
Відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити ОСОБА_8 покарання у виді 1 року 3 місяців обмеження волі.
На підставі ч.4 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання, що призначено за вироком Московського районного суду м. Харкова від 23 серпня 2018 року з урахуванням даної ухвали, більш суворим, що призначено за вироком Московського районного суду м. Харкова від 27.07.2017 року, призначити ОСОБА_8 остаточне покарання у виді 4 років 1 місяця позбавлення волі з позбавленням права керування транспортними засобами строком на 3 роки.
В решті вирок залишити без змін.
Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення та може бути оскаржена до Касаційного кримінального суду Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим, що тримається під вартою, у той самий строк з дня вручення йому копії ухвали.

Головуючий суддя

Судді: