АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Єдиний унікальний номер справи: 649/1154/17 Головуючий в 1-й інстанції: ОСОБА_1
Провадження №11- кп/791/411/18 Доповідач: ОСОБА_2
В И Р О К
іменем України
21 травня 2018 року м. Херсон

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Херсонської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні матеріали кримінального провадження №0000333 від 24.05.2014 за апеляційною скаргою першого заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_8 на вирок Великолепетиського районного суду Херсонської області від 20 лютого 2018 року щодо:

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Букове, Виноградівського району, Закарпатської області, не працюючого, освіта професійно-технічна, одруженого, маючого на утриманні дитину - ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , раніше засудженого вироком Кам`янко-Дніпровського районного суду Запорізької області від 17.06.2009 на 5 років позбавлення волі з конфіскацією майна, 31.12.2013 на підставі ухвали Оріхівського районного суду Запорізької області від 23.12.2013 умовно-достроково звільнений від відбування покарання на невідбутий строк 4 місяці 20 днів, обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 395 КК України,-

в с т а н о в и л а:
Цим вироком ОСОБА_7 визнано винним та засуджено за ст. 395 КК України до двох місяців арешту. На підставі ст. 71 КК України до покарання, призначеного за новим вироком, частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Кам`янко-Дніпровського районного суду Запорізької області від 17.06.2009, та з урахуванням правил ст.72 КК України остаточно призначено покарання за сукупністю вироків у вигляді шести місяців позбавлення волі з відбуванням покарання у кримінально-виконавчій установі закритого типу. Взятий під варту із зали суду.

Судом встановлено, що ОСОБА_7 , будучи засудженим Кам`янко-Дніпровським районним судом Запорізької області 17.06.2009 до 5 років позбавлення волі, був 31.12.2013 згідно ухвали Оріхівського районного суду Запорізької області від 23.12.2013 умовно-достроково звільнений від відбування покарання із встановленням відносно нього адміністративного нагляду строком на 12 місяців. Згідно ухвали Оріхівського районного суду Запорізької області на ОСОБА_7 було покладено зобов`язання, серед яких заборона виїздити за межі району (міста) в особистих справах без дозволу посадових осіб, які здійснюють адміністративний нагляд. Дана ухвала була роз`яснена йому 03.01.2014 ДІМ Великолепетиського РВ УМВС України в Херсонській області капітаном міліції ОСОБА_10 , про що він власноручно написав розписку, після чого 12 травня 2014 року умисно, з метою ухилення від адміністративного нагляду, самовільно залишив місце проживання.

В поданій апеляційній скарзі перший заступник прокурора Херсонської області, не оспорюючи доведеність вини та правильність кваліфікації дій обвинуваченого, просить вирок в частині призначеного покарання скасувати у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, невідповідністю призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого внаслідок м`якості, і ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_7 покарання за ст. 395 КК України у виді двох місяців арешту. На підставі ст.ст. 71, 72 КК України за сукупністю вироків до покарання за цим вироком частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Кам`янко-Дніпровського районного суду Запорізької області від 17.06.2009 та остаточно призначити покарання у виді шести місяців позбавлення волі з конфіскацією всього особистого майна обвинуваченого з відбуттям покарання у кримінально-виконавчій установі. В решті вирок залишити без змін.

В обґрунтування своїх вимог посилається на те, що суд в порушення вимог ст.ст. 71, 59 КК України, визначивши ОСОБА_7 покарання за сукупністю вироків у виді 6 місяців позбавлення волі, додаткове покарання, призначене за попереднім вироком суду від 17.06.2009, у виді конфіскації всього особистого майна не призначив, чим допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, думку прокурора, який підтримав доводи апеляційної скарги, пояснення обвинуваченого, який заперечив проти задоволення апеляційної скарги, виступ сторін в судових дебатах, останнє слово обвинуваченого, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, судова колегія приходить до наступного.

З матеріалів провадження вбачається, що вирок суду щодо ОСОБА_7 в частині доведеності його вини, кваліфікації дій учасниками провадження не оскаржується, а тому апеляційний суд не перевіряє законність вироку суду першої інстанції в цій частині.

Порушень кримінального процесуального закону під час встановлення фактичних обставин вчинення злочину, які могли б істотно вплинути на висновки суду про винуватість обвинуваченого та на кваліфікацію його дій, перевіркою матеріалів справи не виявлено.

Водночас, як правильно зазначено в апеляційній скарзі прокурора, суд при призначенні покарання ОСОБА_7 допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, вироком Кам`янко-Дніпровського районного суду Запорізької області від 17.06.2009 ОСОБА_7 засуджено до 5 років позбавлення волі з конфіскацією майна. 31.12.2013 на підставі ухвали Оріхівського районного суду Запорізької області від 23.12.2013 ОСОБА_7 умовно-достроково звільнений від відбування покарання на невідбутий строк 4 місяці 20 днів. Злочин, передбачений ст. 395 КК України, за який обвинуваченого засуджено вироком, який оскаржується, ОСОБА_7 вчинив 12.05.2014, тобто до повного відбуття покарання за попереднім вироком суду від 17.06.2009. Вироком Великолепетиського районного суду Херсонської області від 20.02.2018 ОСОБА_7 засуджено за ст. 395 КК України та призначено покарання у виді двох місяців арешту. На підставі ст. 71 КК України до вказаного покарання частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Кам`янко-Дніпровського районного суду Запорізької області від 17.06.2009, та з урахуванням правил ст.72 КК України остаточно призначено покарання за сукупністю вироків у виді шести місяців позбавлення волі з відбуванням покарання у кримінально-виконавчій установі закритого типу.

Разом з цим, відповідно до вимог ч.ч. 1, 3 ст. 71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком. Призначене хоча б за одним із вироків додаткове покарання або невідбута його частина за попереднім вироком підлягає приєднанню до основного покарання, остаточно призначеного за сукупністю вироків.

Таким чином, суд всупереч зазначених вище вимог закону, визначивши ОСОБА_7 покарання за сукупністю вироків у виді 6 місяців позбавлення волі, не приєднав додаткове покарання у виді конфіскації всього особистого майна, призначене за попереднім вироком суду від 17.06.2009, внаслідок чого допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

За таких обставин, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційні вимоги прокурора підлягають задоволенню, а вирок на підставі п.4 ч.1 ст. 409 КПК України в частині призначеного покарання має бути скасований, з ухваленням в цій частині нового вироку, яким ОСОБА_7 має бути призначене покарання із приєднанням на підставі ст. 71 КК України невідбутого додаткового покарання за попереднім вироком.

В решті вирок має бути залишений без змін.

Керуючись ст.ст. 404, 407, 409, 413, 420 КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а:
Апеляційну скаргу першого заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_8 задовольнити.

Вирок Великолепетиського районного суду Херсонської області від 20 лютого 2018 року щодо ОСОБА_7 в частині призначеного покарання скасувати та ухвалити новий вирок.

Призначити ОСОБА_7 покарання за ст. 395 КК України у виді двох місяців арешту.

На підставі ст.ст. 71, 72 КК України за сукупністю вироків до покарання за цим вироком частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Кам`янко-Дніпровського районного суду Запорізької області від 17.06.2009 та остаточно призначити покарання у виді шести місяців позбавлення волі з конфіскацією всього особистого майна обвинуваченого з відбуттям покарання у кримінально-виконавчій установі.

У решті вирок суду першої інстанції залишити без зміни.

Вирок набирає чинності з моменту його проголошення і може бути оскаржений учасниками судового провадження в касаційному порядку протягом 3 місяців з дня проголошення шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції, а засудженим, який тримається під вартою, у той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Головуючий ОСОБА_2
Судді ОСОБА_3
ОСОБА_4