Справа № 130/789/17
Провадження №11-кп/772/793/2018
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
14 вересня 2018 року м. Вінниця

Колегія суддів Апеляційного суду Вінницької області у складі:
головуючого судді ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 та ОСОБА_4

за участю:

секретаря судового засідання ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6

адвоката ОСОБА_7

розглянула у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження №0000021 за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Козятинського міськрайонного суду Вінницької області від 24.04.2018, яким засуджено
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Жмеринка, Вінницької області, українця, громадянина України, не одруженого, з початковою середньою освітою, не працюючого, проживаючого по АДРЕСА_1 , раніше судимого 10.03.2017 Жмеринським міськрайонним судом Вінницької області за ст. 185 ч 1 КК України до 1 року позбавлення волі: 06.09.2017 Жмеринським міськрайонним судом Вінницької області за ст. 289 ч 2, 309 ч 1, 70 ч 1-3 КК України до 5 років позбавлення волі без конфіскації майна,
- за ч. 3 ст. 187 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком 7 років 6 місяців з конфіскацією належного майна.
На підставі ст. 70 ч. 4 КК України, за сукупністю злочинів, з урахуванням вироків Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 10.03.2017, та 06.09.2017 шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено ОСОБА_8 покарання у вигляді семи років шести місяців позбавлення волі з конфіскацією майна належного обвинуваченому на права власності.
Зараховано обвинуваченому у строк відбування покарання строк відбутого повністю покарання за попередніми вироками Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 10.03.2017 за ст. 185 ч. 1 КК України у вигляді 1 року позбавлення волі; від 06.09.2017 за ст. 289 ч. 2, 309 ч. 1, 70 ч. 1-3 КК України у вигляді 5 років позбавлення волі без конфіскації майна.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зараховано ОСОБА_8 , строк попереднього ув`язнення в межах даного кримінального провадження, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 20.01.2017 по 10.03.2017.
Строк відбування покарання раховано з часу затримання - 20.01.2017.
Вирішено долю процесуальних витрат та речових доказів.
Згідно вироку суду, 20.01.2017, близько 03:40 год. ОСОБА_8 , перебуваючи у АДРЕСА_2 , знаходячись у стані алкогольного сп`яніння, переслідуючи мету на заволодіння чужим майном, шляхом зриву замка вхідних дверей, проник до житлового будинку за адресою АДРЕСА_2 , що належить ОСОБА_9 , де увійшов до будинку, почав шукати цінні речі для власної наживи. В цей час власниця будинку ОСОБА_9 , що відпочивала у сусідній кімнаті, прокинулась та виявила дії ОСОБА_8 , який усвідомлюючи, що був виявлений власницею, вчинив напад на потерпілу та застосував до неї насильство, що виразилось у нанесенні останній численних ударів в область голови та грудей, чим завдав потерпілі тілесні ушкодження у вигляді закритої черепно-мозкової травми - струсу головного мозку, перелому кісток носу, синців на голові - які відносяться до легких тілесних ушкоджень, що спричинили короткочасний розлад здоров`я, а також синців на грудній клітці та шиї які відносяться до легких тілесних ушкоджень. Висловлюючи погрози фізичною розправою в її адресу, зірвав із шиї потерпілої ланцюжок із хрестиком та, запитуючи у ОСОБА_9 про наявність у будинку грошей пішов до іншої кімнати. Скориставшись відсутністю нападника, ОСОБА_9 покинула належний їй будинок, а ОСОБА_8 , з місця вчинення кримінального правопорушення зник, майном потерпілої розпорядився на власний розсуд, чим спричинив ОСОБА_9 матеріальної шкоди на загальну суму 373,29 гривень.

Не погодившись з вироком суду першої інстанції, обвинувачений подав апеляційну скаргу в якій просить на підставі ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати йому у строк покарання попереднє ув`язнення з 20.01.2017 по день набрання вироку законної сили з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
На його думку зміни до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України №2046-VIII від 18.05.2017 року, який набрав чинності 20.06.2017 погіршують його становище, а тому дані положення не мають зворотньої дії у часі.

Прокурор подав свої заперечення на апеляційну скаргу обвинуваченого в яких вважає вирок суду законним та обґрунтованим та таким, який не підлягає зміні та просить апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_8 залишити без задоволення.

Заслухавши доповідача, адвоката, який просив вирок суду змінити, прокурора, який погодився з апеляційною скаргою обвинуваченого, перевіривши матеріали справи в межах апеляційних скарг та обговоривши їх доводи, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу обвинуваченого слід задовольнити.
Відповідно до ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Ухвалою Жмеринського міськрайонного суду від 21.01.2017 ОСОБА_8 обраний запобіжний захід у виді тримання під вартою з 20.01.2017 по 20.03.2017 у даному кримінальному провадженні №0000048 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ст. 187 ч. 3 КК України, строк дії якого в подальшому не продовжувався оскільки вироком Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області 10.03.2017 ОСОБА_8 за ст. 185 ч. 1 КК України засуджено до 1 року позбавлення волі і з цього дня - 10.03.2017, йому обрано запобіжний захід у виді тримання під вартою до набрання зазначеним вироком законної сили.

Однак, ОСОБА_8 продовжував перебувати в установі попереднього ув`язнення у зв`язку з розглядом обвинувального акту у кримінальному провадженні №0000048 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ст. 187 ч. 3 КК України.
Згідно діючої, на час перебування ОСОБА_8 в слідчому ізоляторі, ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України №2046-VIII від 18.05.2017 року, пунктом «ґ» якої вищезазначено, що у строк покарання попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Отже, строк попереднього ув`язнення ОСОБА_8 з 10.03.2017 слід також рахувати за правилами ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України №835-VIII від 26.11.2015 року, а саме 1 день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Постановою Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 визначено, що при зарахуванні попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі або у строк іншого покарання, передбаченого ч. 1 ст. 72 КК України у редакції Закону № 838-VIII підлягає застосуванню стосовно періодів попереднього ув`язнення, які тривали до 20 червня 2017 року включно, у тому числі до набрання чинності вказаним Законом, а в редакції Закону № 2046-VIII - до періодів, які мали місце, починаючи з 21 червня 2017 року, незалежно від того, коли було вчинено злочин, за фактом якого здійснюється відповідне кримінальне провадження.
Тому у строк покарання ОСОБА_8 слід рахувати строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, як це передбачено ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України №835-VIII від 26.11.2015 року. По день набрання вироку законної сили, а саме сьогодні.

Керуючись ст. ст. 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :
апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_8 задовольнити.
Вирок Козятинського міськрайонного суду Вінницької області від 24.04.2018, щодо ОСОБА_8 змінити, доповнивши резолютивну частину вироку абзацом слідуючого змісту:

«На підставі ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону від 26 листопада 2015 року 838-VIII з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, ОСОБА_8 в строк відбування покарання зарахувати строк тримання його під вартою з 20.01.2017 по 14.09.2018.»

Врешті вирок залишити без змін.

Відповідно до ч.4 ст.532 КПК України судові рішення апеляційної інстанції набирають законної сили з моменту проголошення.
Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо протягом трьох місяців з дня проголошення, а обвинуваченим - в той самий строк, з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4