Номер провадження: 2-і/785/21/17
Номер справи місцевого суду: 1-2/13
Головуючий у першій інстанції
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
14.09.2017 року м. Одеса
Суддя судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Одеської області ОСОБА_1 , розглянувши клопотання ОСОБА_2 про зняття судимості,
ВСТАНОВИВ:
08 вересня 2017 року до Апеляційного суду Одеської області звернувся громадянин ОСОБА_2 з клопотанням в порядку ст.538 КПК України про зняття судимості.
Як зазначає ОСОБА_3 25 лютого 2013 року він був засудженій Апеляційним судом Одеської області за ч.4 ст.190, ч.3 ст.358, ст.70 КК України до 5 років позбавлення волі.
Ухвалою Вищого спеціалізованого суду України по розгляду цивільних та кримінальних справ від 01 липня 2014 року на підставі ст.395, 396 КПК України, ч.1 ст.49 КК України, ОСОБА_3 був засуджений до 5 років позбавлення волі з конфіскацію майна.
08 серпня 2014 року на підставі ст. 2 Закону України «Про амністію» від 08 квітня 2014 року ОСОБА_2 , був звільненій від подальшого відбування покарання.
Відповідно до ч. 1 ст. 409 КПК України (в ред. 1960 р.) питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку, включаючи визначення розміру і розподілення судових витрат, якщо суд не вирішив цих питань вирішуються судом, який постановив вирок.
При цьому вирок відносно вказаних осіб був постановлений Апеляційним судом Одеської області, який відповідно до ст.33 КПК України (в ред. 1960 р.), розглядав кримінальну справу, як суд першої інстанції.
Натомість, у зв`язку зі зміною кримінального процесуального законодавства, суд апеляційної інстанції не є судом першої інстанції, а тому позбавлений можливості вирішувати питання, що виникають під час виконання вироку.
Окрім того, у випадку прийняття апеляційним судом рішення по вказаному клопотанню ОСОБА_3 про зняття судимості, сторони кримінального провадження, будуть позбавлені можливості оскаржити зазначене судове рішення в апеляційному порядку, чим буде порушено їх право на доступ до правосуддя, яке випливає з п. 1 ст. 6 Європейської конвенції про захист прав людини та основоположних свобод.

Враховуючи, що діючим КПК України не врегульовано питання повернення заяви про зняття судимості по кримінальній справі, яку апеляційний суд, відповідно до ст.33 КПК України (в ред. 1960 р.), розглядав справу як суд першої інстанції,вважаю, що в даному необхідно застосувати дію статті 7 та 9 КПК України.

Так, ч. 6 ст. 9 КПК України передбачає, що у випадках, коли положення цього Кодексу не регулюють або неоднозначно регулюють питання кримінального провадження, застосовуються загальні засади кримінального провадження, визначені ч. 1 ст. 7 КПК України.

Відповідно до положень ст. 7 КПК України, зміст і форма кримінального провадження повинні відповідати загальним засадам кримінального провадження, до яких зокрема відносяться: верховенство права, законність, забезпечення права на захист, доступ до правосуддя та обов`язковість судових рішень, публічність, диспозитивність, гласність і відкритість судового провадження та його розумність строків.

У зв`язку з викладеним, відповідно до положень ст. 39 КПК України, розгляд клопотання про зняття судимості повинен відбуватись у суді першої інстанції за місцем вчинення злочину, або за місцем проживання особи, щодо якої вирішується питання про зняття судимості.
Керуючись ст.ст. 33, 409 КПК України (в ред. 1960 р.), ст.ст. 7, 9, 419, 539 КПК України,
УХВАЛИВ :
Клопотання ОСОБА_2 про зняття судимості, повернути особі, що його подала, роз`яснивши право звернутись із таким клопотанням до суду першої інстанції за місцем вчинення злочину, або за місцем проживання особи, щодо якої вирішується питання про зняття судимості.
Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який утримується під вартою, у той же строк з дня отримання її копії.
Суддя Апеляційного суду Одеської області ОСОБА_1