Справа № 466/6727/15-к Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/783/171/17 Доповідач: ОСОБА_2
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 вересня 2017 року м. Львів
Колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Львівської області у складі:

Головуючої-судді ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження № 0002427 від 17.07.2015р. за апеляційною скаргою першого заступника прокурора Львівської області ОСОБА_6 на вирок Шевченківського районного суду м. Львова від 11.11.2016р. щодо ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Львова, громадянина України, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 213, ч. 1 ст. 309 КК України,

за участю: прокурора ОСОБА_8 ,

захисника ОСОБА_9 ,

обвинуваченого ОСОБА_7

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 11.11.2016р. ОСОБА_7 визнано винуватим та засуджено за: ст. 213 ч.1 КК України на 120 годин громадських робіт; за ст. 309 ч.1 КК України на 1 рік позбавлення волі.
На підставі ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим визначено ОСОБА_7 остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на 1 рік.
На підставі ст.71 КК України до покарання, призначеного за даним вироком, частково приєднано невідбуте покарання за вироком Шевченківським районним судом м. Львова від 29.10.2014р. та остаточно обрано ОСОБА_7 покарання у виді позбавлення волі строком на 1 рік 6 місяців.
Запобіжний захід ОСОБА_7 до вступу вироку у законну силу залишено попередній домашній арешт.
Постановлено стягнути з ОСОБА_7 у користь держави за проведення експертизи 460,80 гривень.
За вироком суду ОСОБА_7 , як фізична особа, не будучи зареєстрований як суб`єкт підприємницької діяльності, у період часу з 11.07.2015р. до 14.07.2015р. організував незаконний пункт прийому, схову та збуту металобрухту, а також здійснював прийом брухту кольорових і чорних металів у металевому вагончику, що розташований на ринку за адресою: АДРЕСА_2 , з цією метою ОСОБА_7 домовився з ОСОБА_10 , щоб останній здійснював прийом металобрухту. Приблизно 13-14 липня 2015 року ОСОБА_10 , який не був обізнаний з протиправною діяльністю ОСОБА_7 , прийняв у ОСОБА_11 брухт чорних металів приблизною масою 15 кілограмів, за які заплатив близько 50 гривень. У пункті прийому металобрухту, який організував ОСОБА_7 вилучено вагу, брухт чорного металу загальною масою 538 кг та грошові кошти у сумі 21 грн. 60 коп.
Таким чином, ОСОБА_7 , здійснював прийом брухту кольорових і чорних металів, а також організовував незаконний пункт прийому, схову та збуту металобрухту, тобто вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 213 КК України.
Окрім того, ОСОБА_7 у не встановлений досудовим розслідуванням час та спосіб незаконно придбав, для власного вживання у подальшому, амфетамін масою 0,2042 грам, який зберігав без мети збуту у металевому вагончику за адресою: АДРЕСА_2 . 14.07.2015р. у ОСОБА_7 вилучено 4 використані шприци із залишками речовини бурого кольору по 2 куба та 1 використаний шприц об`ємом 5 кубів, а також фольгу, в якій міститься речовина світло-рожевого кольору, яка згідно із висновком експерта №3/945 від 07.08.2015р. відноситься до психотропних речовин, обіг яких обмежено.
Таким чином, ОСОБА_7 вчинив незаконне придбання та зберігання психотропних речовин, без мети збуту, тобто кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 309 КК України.
Не оспорюючи доведеність вини обвинуваченого та правильність кваліфікації його дій, перший заступник прокурора Львівської області ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, у якій просить скасувати вирок суду у частині призначеного покарання та ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_7 визнати винуватим та засудити за: ч. 1 ст. 213 КК України до штрафу у розмірі 1500 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян; за ч.1 ст. 309 України на 1 рік позбавлення волі. На підставі ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим визначити ОСОБА_7 остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на 1 рік. На підставі ст.71 КК України до покарання, призначеного за даним вироком, частково приєднати невідбуте покарання за вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 29.10.2014р. та остаточно обрати ОСОБА_7 покарання у виді позбавлення волі строком на 1 рік 6 місяців. У решті вирок суду залишити без змін.
В обґрунтування покликається не неправильне застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність. Так, ОСОБА_7 , всупереч вимогам п.1 ч.1 ст. 65 КК України, за ч.1 ст. 213 КК України, призначено покарання у виді громадських робіт, яке не передбачено чинною санкцією даної частини статті. При цьому, у вироку суду відсутнє покликання на застосування ч. 1 ст. 69 КК України, яка дозволяє за наявності певних обставин перейти до іншого, більш м`якого виду основного покарання, не зазначеного у санкції статті Особливої частини цього Кодексу за цей злочин.
Заслухавши доповідь судді, виступ прокурора, який підтримав подану апеляційну скаргу та просив таку задоволити, обвинуваченого ОСОБА_7 та в його інтересах захисника ОСОБА_9 , які не заперечили проти поданої у справі апеляційної скарги та просили обрати обвинуваченому покарання, не пов`язане з позбавленням волі, вивчивши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що така підлягає до задоволення, виходячи із наступного.

Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 213, ч.1 ст. 309 КК України, за наведених у вироку обставинах, та правильність кваліфікації його дій є вірним та в апеляційному порядку не оскаржується.

Відповідно до ч. 1 ст. 370 КК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим та мотивованим.

Колегія суддів вважає, що вирок суду першої інстанції у частині призначення ОСОБА_7 покарання за ч. 1 ст. 213 КК України не відповідає даній вимозі закону.

Так, відповідно до п.1 ч.1 ст. 65 КК України суд призначає покарання у межах, установлених у санкції статті ( санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу, що передбачає відповідальність за вчинений злочин.

Санкція ч. 1 ст. 213 КК України у редакції Закону України № 191 VIII від 12.02.2015р. передбачає покарання у виді штрафу від тисячі п`ятсот до двох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправними роботами на строк до двох років, або обмеженням волі на строк до одного року.

За змістом ч. 1 ст. 69 КК України, призначення іншого, більш м`якого виду основного покарання, не зазначеного у санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу за цей злочин можливо за наявності кількох обставин, що пом`якшують покарання та істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого злочину, та з урахуванням особи винного. При цьому, застосування положень ч. 1 ст. 69 КК України повинно бути мотивоване.

Призначивши ОСОБА_7 за ч. 1 ст. 213 КК України покарання у виді громадських робіт, яке не передбачено чинною нормою закону, та за відсутності застосування положень ч. 1 ст. 69 КК України, суд першої інстанції допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, що відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України є підставою для скасування судового рішення.
Отже, колегія суддів визнає подану апеляційну скаргу обґрунтованою, а тому, з урахуванням п. 3 ч. 1 ст. 407 КПК України, вважає, що вирок суду щодо ОСОБА_7 слід скасувати у частині призначеного покарання та ухвалити у цій частині новий вирок.
Колегія суддів встановлено, що ОСОБА_7 , як фізична особа, не будучи зареєстрованим як суб`єкт підприємницької діяльності, у період часу з 11.07.2015р. до 14.07.2015р. організував незаконний пункт прийому, схову та збуту металобрухту, а також здійснював прийом брухту кольорових і чорних металів у металевому вагончику, що розташований на ринку за адресою: АДРЕСА_2 . З цією метою ОСОБА_7 домовився із гр. ОСОБА_10 , щоб останній здійснював прийом металобрухту. Приблизно 13-14 липня 2015р. ОСОБА_10 , який не був обізнаний з протиправною діяльністю ОСОБА_7 , прийняв у ОСОБА_11 брухт чорних металів приблизною масою 15 кілограмів, за які заплатив йому близько 50 гривень. Після цього, у пункті прийому металобрухту, який організував ОСОБА_7 , під час перевірки вилучено вагу, брухт чорного металу загальною масою 538 кг та грошові кошти у сумі 21 грн. 60 коп., тобто вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 213 КК України.
Окрім цього, ОСОБА_7 у не встановлений досудовим розслідуванням час та спосіб незаконно придбав, для власного вживання у подальшому, амфетамін масою 0,2042 грам, який зберігав без мети збуту у металевому вагончику за адресою: м. Львів, пр. Чорновола, 67а. 14.07.2015р. у ОСОБА_7 вилучено 4 використані шприци із залишками речовини бурого кольору по 2 куба та 1 використаний шприц об`ємом 5 кубів, а також фольгу, в якій міститься речовина світло-рожевого кольору, яка згідно із висновком експерта №3/945 від 07.08.2015р. відноситься до психотропних речовин, обіг яких обмежено., тобто вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 309 КК України.
При призначенні обвинуваченому ОСОБА_7 покарання, колегія суддів враховує ступінь тяжкості вчинених ним злочинів, особу винуватого, який раніше неодноразово судимий, вчинив злочин під час іспитового строку, його характеристику з місця проживання, щире каяття, що є обставиною, яка пом`якшує покарання, обставину, яка обтяжує покарання - рецидив злочинів, та вважає, що ОСОБА_7 слід призначити покарання у межах санкцій статей, за якими кваліфіковано його дії, а саме: за ч. 1 ст. 213 КК України - штраф у розмірі 1500 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян; за ч.1 ст. 309 України - позбавлення волі у виді 1 року.
На підставі ст. 70 КК України, визначити ОСОБА_7 покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим.
На підставі ст. 71 КК України до покарання, призначеного за даним вироком, частково приєднати невідбуте покарання за вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 29.10.2014р.
У решті вирок суду слід залишити без змін.
Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 409, 420 КПК України, колегія суддів

УХВАЛИЛА:

апеляційну скаргу першого заступника прокурора Львівської області ОСОБА_6 задоволити.

Вирок Шевченківського районного суду м. Львова від 11.11.2016р. щодо ОСОБА_7 скасувати у частині призначеного покарання.

Ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_7 визнати винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст. 213, ч. 1 ст.309 КК України та призначити ОСОБА_7 покарання:

- за ч. 1 ст. 213 КК України штраф у розмірі тисяча п`ятсот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян;
- за ч.1 ст. 309 України один рік позбавлення волі.
На підставі ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим визначити ОСОБА_7 покарання у виді позбавлення волі строком на один рік.
На підставі ст.71 КК України до покарання, призначеного за даним вироком, частково приєднати невідбуте покарання за вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 29.10.2014р. та остаточно визначити ОСОБА_7 покарання у виді позбавлення волі строком на один рік шість місяців.
Початок строку відбування покарання обвинуваченому ОСОБА_7 рахувати з часу затримання в порядку виконання даного вироку.
У решті вирок суду залишити без змін.
Касаційна скарга на судове рішення може бути подана протягом трьох місяців з дня його проголошення.

С у д д і

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4