Дело № 417/2588/16-к
Производство № 11-кп/782/330/16 23.12.16
ОКРЕМА ДУМКА СУДДІ
23 грудня 2016 року м.Сєвєродонецьк
Ухвалою колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Луганської області від 23.12.2016 року у складі: головуючого судді ОСОБА_1 , суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , за участю секретаря ОСОБА_4 , прокурора ОСОБА_5 , захисника ОСОБА_6 розглянута апеляційна скарга ОСОБА_7 брата засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Марківського районного суду Луганської області від 09 вересня 2016 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання про зарахування ОСОБА_8 , засудженому вироком Апеляційного суду Одеської області від 03.11.2003 року до довічного позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна, строку попереднього ув`язнення у строк покарання в порядку ч.5 ст.72 КК України.
Вищезазначеною ухвалою колегії суддів ухвала Марківського районного суду Луганської області від 09 вересня 2016 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання про зарахування ОСОБА_8 , засудженому вироком Апеляційного суду Одеської області від 03.11.2003 року до довічного позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна, строку попереднього ув`язнення у строк покарання в порядку ч.5 ст.72 КК України, залишена без змін, а апеляційна скарга ОСОБА_7 брата засудженого ОСОБА_8 без задоволення.
В ухвалі суд першої інстанції зазначив, що зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання за правилами ч.5 ст.72 КК України засудженому до довічного позбавлення волі ОСОБА_8 є неможливим, оскільки призначене йому покарання не є строковим, так як не має кінцевого строку його відбуття.
На підставі ч.3 ст.375 КПК України вважаю за необхідне викласти письмово окрему думку за результатами розгляду апеляційної скарги ОСОБА_7 .
Відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В обґрунтування, колегія суддів в ухвалі зазначила, що правила, закріплені у ст.72 КК України, розповсюджуються лише на осіб, яким призначено строковий вид покарання. Довічне позбавлення волі до переліку таких покарань не відноситься. Не застосовуються ці правила і у випадку заміни засудженому призначеного судом покарання у виді довічного позбавлення волі внаслідок акта про помилування. Так як, ОСОБА_8 засуджений до довічного позбавлення волі, а відтак його покарання не має кінцевого строку його відбуття, в зв`язку з цим застосувати Закон України «Про внесення змін до Кримінального Кодексу України щодо вдосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» до покарання, призначеного ОСОБА_8 , не є можливим.
Вважаю, що вказані висновки суду першої інстанції та колегії суддів апеляційного суду протирічать змісту ч.5 ст.72 КК України, є надуманими та безпідставними, оскільки в вищезазначеній правовій нормі взагалі не зазначені застереження щодо покарання у вигляді позбавлення волі, про які вказано в ухвалах апеляційного суду та суду першої інстанції.
Крім цього, відповідно до п.4 Указу Президента України № 223/2015 від 21.04.2015 року з наступними змінами «Про Положення про порядок здійснення помилування» у випадку засудження особи до довічного позбавлення волі, клопотання про її помилування може бути подано після відбуття нею не менше двадцяти років призначеного покарання.
Згідно п.4 ч.1 ст.407 КПК України за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на вирок або ухвалу суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право, зокрема, скасувати ухвалу повністю чи частково та ухвалити нову ухвалу.
Таким чином, з вищезазначених підстав необхідно було скасувати ухвалу суду першої інстанції та ухвалити нову ухвалу, якою задовольнити апеляційну скаргу ОСОБА_7 та зарахувати засудженому ОСОБА_8 у строк покарання строк попереднього ув`язнення відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
З урахуванням викладеного вважаю, що колегією суддів безпідставно залишена без задоволення апеляційна скарга ОСОБА_7 , оскільки при ухваленні Марківським районним судом Луганської області 09 вересня 2016 року ухвали про відмову в задоволенні клопотання ОСОБА_7 про зарахування засудженому ОСОБА_8 строку попереднього ув`язнення у строк покарання в порядку ч.5 ст.72 КК України, було неправильно застосовано закон України про кримінальну відповілальність та зазначене рішення порушує конституційне право засудженого ОСОБА_8 на звернення з клопотанням про помилування до Президента України.
Суддя апеляційного суду
Луганської області ОСОБА_2