Справа № 127/4302/17
Провадження №11-кп/772/723/2017
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
Доповідач : ОСОБА_2
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
14 червня 2017 року м. Вінниця

Апеляційний суд Вінницької області в складі:

Головуючого судді: ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
зі секретарем: ОСОБА_5
за участю
прокурора ОСОБА_6 ,
адвоката ОСОБА_7
засудженого ОСОБА_8
розглянув 14 червня 2017 року у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_7 на ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 20.03.2017 року про відмову у задоволенні клопотання адвоката ОСОБА_7 в інтересах ОСОБА_8 про зарахування останньому строку поперенього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув"язнення за два дні позбавлення волі

в с т а н о в и в :
Ухвалою Вінницького міського суду від 20.03.2017 року у задоволенні клопотання адвоката ОСОБА_7 в інтересах ОСОБА_8 про зарахування останньому строку поперенього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув"язнення за два дні позбавлення волі.

В апеляційній скарзі адвоката ОСОБА_7 ставиться питання про скасування ухвали Вінницького міського суду Вінницької області від 20.03.2017 року та ухваленні нової ухвали, якою клопотання адвоката ОСОБА_7 в інтересах ОСОБА_8 про зарахування останньому строку поперенього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув"язнення за два дні позбавлення волі

Апеляційна скарга мотивована тим, що частина 5 ст. 72 КК України в редакції від 26 листопада 2015 року не містить обмежень до застосування Закону України « про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання «до осіб засуджених до довічного позбавлення волі.

Лист Вищого Спеціалізованого Суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ з приводу застосування судами статті 72 частини 5 КК України носить лише рекомендаційний характер.

Разом з тим, стаття 87 КК України передбачає помилування, яке здійснюється Президентом України стосовно індивідуально визначеної особи, яке передбачає індивідуальне державно владне веління у формі пробачення особі, яка вчинила злочин будь-якої тяжкості.

Заслухавши доповідача, думку адвоката ОСОБА_7 та засудженого ОСОБА_8 , які підтримали апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_7 , прокурора, який вважає ухвалу суду першої інстанції законною та обґрунтованою, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційних скарг, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга адвоката ОСОБА_7 підлягає до задоволення з наступних підстав.

Відповідно до вимог ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Відповідно до вимог ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим .

Обґрунтованим є судове рішення, ухвалене на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 КПК України. Обґрунтованим визнається рішення, в якому повно відображені обставини, що мають значення для кримінального провадження, висновки суду про встановлені обставини і правові наслідки є вичерпними, відповідають дійсності і підтверджуються дослідженими доказами, дослідженими в судовому засіданні. Обґрунтованість судового рішення полягає у правильності встановлення фактичних обставин справи та правильній оцінці доказів.

Обґрунтованим судове рішення слід вважати, якщо: 1) суд повністю встановив обставини, що мають значення для кримінального провадження; 2) ці обставини доказані; 3) висновок суду відповідає викладеним у рішенні обставинам кримінального провадження.

Дані вимоги судом першої інстанції при щодо ОСОБА_8 місцевим судом не виконано.

До Вінницького міського суду Вінницької області надійшло клопотання адвоката ОСОБА_7 в інтересах ОСОБА_8 про зарахування останньому у строк покарання за вироком Апеляційного суду Вінницької області від 09.03.2004 року строк поперенього ув`язнення з 30 липня 2002 року по 01 липня 2004 року, з розрахунку один день попереднього ув"язнення за два дні позбавлення волі.

Вказане клопотання мотивоване тим,що засудженому ОСОБА_8 необхідно перерахувати строк невідбутої частини покарання, в зв`язку з внесенням змін до Кримінального кодексу України.

Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 20.03.2017 року у задоволенні клопотання адвоката ОСОБА_7 в інтересах ОСОБА_8 про зарахування останньому строку поперенього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув"язнення за два дні позбавлення волі, - відмовлено з підстав що ОСОБА_8 засуджений до довічного позбавлення волі, що є окремим видом покарання, на яке дія ст. 72 КК України не розповсюджується.

Перевіркою матеріалів кримінального провадження встановлено, що судом по даній справі не дотримано вимог кримінального процесуального законодавства, спрямованих на встановлення в справі об`єктивної істини.

24.12.2015 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838--VIII.

Відповідно до п.2 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», його дія застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.

Ст.5 КК України передбачено, що Закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність, або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності.

Відповідно до ч. 5 ст.72 КК України, викладеної в новій редакції « Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838-7, який набрав чинності 24.12.2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Як вбачається з матеріалів провадження, ОСОБА_8 засуджений вироком Апеляційного суду Вінницької області від 09.03.2004 року за п.п. 6, 12, 13 ч. 2 ст. 115, ч. 3 ст. 187, ч. 3 ст. 289, ст. 70 КК України до довічного позбавлення волі. Ухвалою Верховного Суду України від 01.07.2004 року вирок Апеляційного суду Вінницької області від 09.03.2004 року відносно ОСОБА_8 залишено без змін.

Відповідно до особової справи ОСОБА_8 початок відбування покарання рахується з 30.07.2002 року, згідно протоколу затримання по дату набрання вироком законної сили, а саме 01.07.2004 року.

Згідно ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення»- попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Частина 5 статті 72 КК України, в редакції від 26 листопада 2015 року не містить обмежень щодо застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», до осіб засуджених до довічного позбавлення волі.

Лист Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ з приводу застосування судами ст. 72 ч.5 КК України, на який посилається суд, носить лише рекомендаційний характер.

Разом з тим, ст. 87 КК України передбачає помилування, яке здійснюється Президентом України стосовно індивідуально визначеної особи, яке передбачає індивідуальне державно владне веління у формі пробачення особі, яка вчинила злочин будь якої тяжкості.

Клопотання про помилування осіб засуджених до довічного позбавлення волі може бути подано після відбуття не менше 20 років призначеного покарання, тобто даний критерій має строковий характер.

Крім того,Конституція України, закріпивши частиною першою статті 58 положення щодо неприпустимості зворотної дії в часі законів та інших нормативно-правових актів, водночас передбачає їх зворотну дію в часі у випадках, коли вони пом`якшують або скасовують юридичну відповідальність особи, що є загальновизнаним принципом права. Тобто щодо юридичної відповідальності застосовується новий закон

чи інший нормативно-правовий акт, що пом`якшує або скасовує відповідальність особи за вчинене правопорушення під час дії нормативно-правового акта, яким визначались поняття правопорушення і відповідальність за нього.

На підставі викладеного, апеляційний суд прийшов до висновку, що клопотання адвоката ОСОБА_7 в інтересах ОСОБА_8 про зарахування останньому строку поперенього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув"язнення за два дні позбавлення волі, слід задовольнити, та оскільки згідно матеріалів особової справи період попереднього ув`язнення рахується з дня його затримання, а саме з 30.07.2002 року, тому відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України в строк відбування покарання засудженому ОСОБА_8 необхідно зарахувати строк попереднього ув`язнення починаючи з 30.07.2002 року по день набрання вироком законної сили, а саме по 01.07.2004 року включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

На суд покладається обов`язок відповідно до вимог ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, здійснювати неупереджений розгляд та ухвалювати обґрунтовані рішення.

Відповідно до цієї ж статті Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, на суд покладається обов`язок сприяти максимальному забезпеченню процесуальних прав учасників кримінального провадження.

Враховуючи вищенаведене, на підставі ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», керуючись ст. ст. 404, 405,409, 418, 419, КПК України, суд

Керуючись ст.ст. 405, 407 КПК України, суд
П О С Т А Н О В И В:
апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_7 - задовольнити.
Ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 20.03.2017 року про відмову у задоволенні клопотання адвоката ОСОБА_7 в інтересах ОСОБА_8 про зарахування останньому строку поперенього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув"язнення за два дні позбавлення волі скасувати.
Клопотання адвоката ОСОБА_7 в інтересах ОСОБА_8 про зарахування останньому строку поперенього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув"язнення за два дні позбавлення волі задовольнити.
У відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України, зарахувати засудженому ОСОБА_8 ІНФОРМАЦІЯ_1 ,строк попереднього ув`язнення з 30.07.2002 року по 01.07.2004 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала може бути оскаржено до Касаційного суду України протягом трьох місяців з моменту проголошення, а засудженим з моменту отримання копії ухвали.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4