Ухвала
іменем україни
16 травня 2017 року м. Київ

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах
Вищого спеціалізованого суду України
з розгляду цивільних і кримінальних справ у складі:

головуючого ОСОБА_1 ,

суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

при секретарі
судового засідання ОСОБА_4 ,

за участю прокурора ОСОБА_5 ,

розглянувши в судовому засіданні у межах кримінального провадження № 0001349 касаційну скаргу прокурора на ухвалу Апеляційного суду Волинської області від 12 квітня 2016 року щодо ОСОБА_6 ,

в с т а н о в и л а:

За вироком Луцького міськрайонного суду Волинської області від 08 лютого 2016 року,

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Червонограда Львівської області, жителя АДРЕСА_1 ), громадянина України, судимого за вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 05 листопада 2015 року за ч. 1 ст. 185 КК до покарання у виді арешту на строк п`ять місяців,

засуджено за ч. 1 ст. 187 КК до покарання у виді позбавлення волі на строк три роки.

Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК ОСОБА_6 за сукупністю злочинів остаточно визначено покарання у виді позбавлення волі на строк три роки.

За вироком суду ОСОБА_6 визнано винуватим у нападі з метою заволодіння чужим майном, поєднаному з погрозою застосування насильства, небезпечного для життя і здоров`я особи, яка зазнала нападу (розбій), за таких обставин.
15 травня 2015 року близько 23.30 год. у дворі будинку АДРЕСА_2 ОСОБА_6 , перебуваючи у стані алкогольного сп`яніння, погрожуючи застосувати насильство, небезпечне для життя і здоров`я ОСОБА_7 (притулив до її живота предмет, ззовні схожий на пістолет), заволодів майном останньої на загальну суму 5030 грн.

Апеляційний суд змінив вирок місцевого суду і виключив з обсягу обвинувачення ОСОБА_6 обставину, яка обтяжує його покарання, вчинення злочину в стані алкогольного сп`яніння, а з резолютивної частини вироку рішення про стягнення із засудженого в доход держави суми процесуальних витрат у розмірі 554,42 грн, пов`язаних із проведенням дактилоскопічної експертизи й експертизи холодної зброї.
В решті вирок місцевого суду залишено без змін.

У касаційній скарзі прокурор, не оспорюючи доведеності винуватості й правильності кваліфікації дій засудженого, просить скасувати ухвалу апеляційного суду і призначити новий розгляд кримінального провадження в суді апеляційної інстанції, оскільки вважає, що призначене ОСОБА_6 покарання є занадто м`яким, а ухвала апеляційного суду не відповідає вимогам ст. 419 КПК, про що наводить відповідні доводи.
У запереченнях захисник ОСОБА_8 просить залишити ухвалу апеляційного суду без зміни, а касаційну скаргу прокурора без задоволення.

Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора на підтримання касаційної скарги, обговоривши доводи, викладені у скарзі, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, а судові рішення підлягають зміні в порядку ст. 433 КПК на таких підставах.
Згідно з ч. 1 ст. 88 КК особа визнається такою, що має судимість, з дня набрання законної сили обвинувальним вироком і до погашення або зняття судимості.
З вироку місцевого суду вбачається, що при призначенні засудженому покарання безпідставно було враховано його судимість за вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 11 листопада 2015 року, адже новий злочин ОСОБА_6 вчинив до ухвалення цього вироку. Тобто під час вчинення злочину 15 травня 2015 року вказана особа ще не була засуджена за крадіжку, вчинену 02 квітня 2015 року.
Таке неправильне застосування закону про кримінальну відповідальність залишилося поза увагою апеляційного суду, а тому вказані вирок та ухвала в порядку ст. 433 КПК підлягають зміні на підставі п. 2 ч. 1 ст. 438 цього Кодексу шляхом виключення з мотивувальної частини вироку посилання на судимість ОСОБА_6 при призначенні покарання.
Що стосується доводів, наведених у касаційній скарзі, про м`якість призначеного покарання, то вони є необгрунтованими.
Як убачається з вироку, місцевий суд належно з дотриманням вимог ст. 65 КК призначив ОСОБА_6 покарання у виді позбавлення волі в межах санкції ч. 1 ст. 187 КК. При цьому було враховано ступінь тяжкості вчиненого злочину, дані про особу засудженого й обставину, що обтяжує його покарання, вчинення злочину у стані алкогольного сп`яніння.
Апеляційний суд, перевіряючи доводи про м`якість призначеного покарання, наведені в апеляційній скарзі прокурора, погодився з висновком місцевого суду щодо виду та розміру цього покарання, стосовно чого навів у своїй ухвалі переконливі аргументи. При цьому суд виключив з обсягу обвинувачення ОСОБА_6 обставину, яка обтяжує його покарання, вчинення злочину в стані алкогольного сп`яніння.
Таким чином, жодної обставини, яка би обтяжувала покарання засудженого, у провадженні немає.
З урахуванням цього та виключення з мотивувальної частини вироку посилання на судимість ОСОБА_6 при призначенні покарання колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав вважати, що засудженому було призначено м`яке покарання.
Доводи у скарзі про те, що апеляційний суд у вступній та резолютивній частині ухвали неправильно зазначив дату ухвалення вироку Луцького міськрайонного суду Волинської області (замість «08 лютого 2016 року» вказав «02 лютого 2016 року»), не є підставою для скасування ухвали, адже це не є істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону і може бути виправлено в порядку ст. 379 КПК.
Крім наведеного, в іншій частині ухвала суду апеляційної інстанції відповідає вимогам ст. 419 КПК.
За таких обставин касаційна скарга прокурора задоволенню не підлягає.
Керуючись п. 6 розділу XII«Прикінцеві та Перехідні положення» Закону України «Про судоустрій і статус суддів», статтями 433, 436 КПК, колегія суддів

у х в а л и л а:

Касаційну скаргу прокурора залишити без задоволення.
Вирок Луцького міськрайонного суду Волинської області від 08 лютого 2016 року та ухвалу Апеляційного суду Волинської області від 12 квітня 2016 року щодо ОСОБА_6 в порядку ст. 433 КПК змінити, виключити з мотивувальної частини вироку при призначенні покарання посилання на судимість ОСОБА_6 .
Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення й оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3