Єдиний унікальний номер 243/1835/17
Номер провадження 11-кп/775/499/2017

УХВАЛА

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

24 травня 2017 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Апеляційного суду Донецької області у складі:

головуючого ОСОБА_1

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3

при секретарі ОСОБА_4

за участю прокурора ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань Апеляційного суду Донецької області в м. Бахмуті кримінальне провадження №02474 за апеляційною скаргою прокурора ОСОБА_6 на вирок Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 23.03.2017 року, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Слов`янськ, громадянин України, не судимий, проживаючий за адресою: АДРЕСА_1 ,

визнаний винним та засуджений за ст. 336, 75, 76 КК України до 2 років позбавлення волі з випробуванням 1 рік,-

ВСТАНОВИВ:

Згідно вироку, 16 липня 2015 року приблизно о 08:00 годині до Слов`янського ОМВК Донецької області на виконання Указу Президента України №15/2015 від 14 січня 2015 року "Про часткову мобілізацію", затверджений Законом України №113-УШ від 15.01.2015р., для проведення призову за мобілізацією, проходження медичного огляду та відправлення у військову частину прибув військовозобов`язаний ОСОБА_8 17 липня 2015 року о 16:00 год. ОСОБА_8 , перебуваючи у приміщенні ІНФОРМАЦІЯ_2 , який розташований за адресою: АДРЕСА_2 , будучи придатним за станом здоров`я для проходження військової служби та не маючи правових підстав на відстрочку від призову на військову службу під час мобілізації, отримав повістку про призов за мобілізацією, що підтверджується розпискою, тим самим був належним чином повідомлений про необхідність прибуття о 08:00 год. 22 липня 2015року за місцем розташування ІНФОРМАЦІЯ_3 з подальшим вибуттям до військової частини для проходження військової служби.

Реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на ухилення від призову за мобілізацією, будучи придатним за станом здоров`я для проходження військової служби та не маючи правових підстав на відстрочку від призову на військову службу під час мобілізації, діючи умисно, протиправно, усвідомлюючи суспільно-небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, 22 липня 2015 року ОСОБА_8 всупереч вимогам ст.65 Конституції України, ст.ст. 1,22 Закону України "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію", Указу Президента України №15/2015 від 14 січня 2015 року "Про часткову мобілізацію", без поважних причин не з`явився за викликом до ІНФОРМАЦІЯ_3 , про причини своєї неявки у встановленому порядку не повідомляв, чим порушив порядок комплектування Збройних Сил. Продовжуючи реалізовувати свій злочинний умисел, спрямований на ухилення від призову за мобілізацію, ОСОБА_8 переховувався від працівників Слов`янського ОМВК Донецької області та правоохоронних органів, а саме за місцем своєї реєстрації не проживав, мобільний телефон був вимкнений, тим самим умисно ухилився від призову за мобілізацією.

В апеляційній скарзі прокурор ставить питання про зміну вироку відносно ОСОБА_7 у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Просить виключити з вироку суду обов`язки, які судом покладено на ОСОБА_7 у зв`язку зі звільненням його від відбування покарання на підставі ст. 75, 76 КК України «виконувати заходи, передбачені апробаційною програмою». В решті вирок залишити без змін.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, який підтримав доводи апеляції прокурора, перевіривши доводи апеляційної скарги та вивчивши матеріали справи, судова колегія приходить до висновку, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, а вирок суду зміні з наступних підстав.

На підставі ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції перевіряє судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

У відповідності зі ст. 75 КК України, у випадках, передбачених частинами першою, другою цієї статті, суд ухвалює звільнити засудженого від відбування призначеного покарання, якщо він протягом визначеного іспитового строку не вчинить нового злочину і виконує покладені на нього обв`язки.

Обов`язки, які покладає суд на особу, звільнену від відбування покарання з випробуванням, передбачені ст. 76 КК України.

Відповідно до змін, внесених до ст. 76 КК України ЗУ «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо забезпечення виконання кримінальних покарань та реалізації прав засуджених» від 07.09.2016 року, виконання заходів, передбачених апробаційною програмою, є обов`язком, який суд може додатково покласти на засудженого з випробуванням. Згідно з п. 1 розділу 2 Прикінцевих положень цього Закону, положення щодо застосування апробаційних програм набирають чинності з 01.01.2018 року.

Таким чином, покладаючи на ОСОБА_7 обов`язки, передбачені в ст. 76 КК України, суд не мав права покладати на нього обов`язок виконувати заходи, передбачені апробаційною програмою.

За таких обставин суд при ухваленні вироку допустив неправильне застосування ЗУ про кримінальну відповідальність, тобто застосував закон, який не підлягає застосуванню, що відповідно до ст. 408, 409 КПК України є підставою для зміни судового рішення.

На думку колегії суддів, суд першої інстанції врахував всі обставини справи, дані про особу обвинуваченого, пом`якшуючі та обтяжуючі покарання обставини, тому покарання відповідає вимогам ст. 65 КК України, є необхідним і достатнім для виправлення обвинуваченого та попередження скоєння нових злочинів.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 404, 407, 409 КПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 23 березня 2017 року відносно ОСОБА_7 змінити, виключивши з обов`язків, які судом покладено на ОСОБА_7 у зв`язку зі звільненням його від відбування покарання на підставі ст. 75, 76 КК України - виконання заходів, передбачених апробаційною програмою.

В іншій частині вирок залишити без зміни.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту його проголошення.

Ухвала може бути оскаржена учасниками судового засідання в касаційному порядку шляхом подачі касаційних скарг у Вищий спеціалізований суд України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з моменту її проголошення.

Судді