АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Номер провадження : 11-кп/791/1182/16
Категорія: ч.3 ст.15, ч.2 ст.186 КК України Головуючий в І інстанції :
ОСОБА_1 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А

іменем України

2016 року грудня місяця 26 дня колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Херсонської області в складі:

Головуючого судді : ОСОБА_2

Суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

З участю прокурора: ОСОБА_5

Секретаря : ОСОБА_6
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні в залі Апеляційного суду Херсонської області кримінальне провадження внесене до ЄРДР за № 0004272 від 25 липня 2016 року за апеляційною скаргою заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_7 на вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 19 жовтня 2016 року щодо ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , раніше засудженого вироком Малиновського районного суду м. Одеса від 20.10.2015 року на 5 років 6 місяців позбавлення волі(з 29 липня 2015 року), зареєстрованого та проживаючого АДРЕСА_1 та ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , раніше засудженого вироком Малиновського районного суду м. Одеса від 20.10.2015 року на 5 років позбавлення волі(з 29 липня 2015 року), зареєстрованого та проживаючого АДРЕСА_2

в с т а н о в и л а :

Цим вироком -
ОСОБА_8 визнано винним та засуджено за ч.3 ст.15, ч.2 ст.186 КК України до 4 років позбавлення волі; на підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, зараховано покарання, відбуте частково за попереднім вироком Малиновського районного суду м. Одеса від 20.10.2015 року та остаточно призначено покарання у вигляді 5 років 7 місяців позбавлення волі з поміщенням його до кримінально-виконавчої установи закритого типу; на підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано ОСОБА_8 строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, починаючи з 29 липня 2015 року по 19 жовтня 2016 року. Початок строку відбування покарання ОСОБА_8 відраховувати з 29 липня 2015 року.

ОСОБА_9 визнано винним та засуджено за ч.З ст.15, ч.2 ст.186 КК України до 4 років позбавлення волі; на підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, зараховано покарання, відбуте частково за попереднім вироком Малиновського районного суду м. Одеса від 20.10.2015 року та остаточно призначено покарання у вигляді 5 років 1 місяця позбавлення волі з поміщенням до кримінально-виконавчої установи закритого типу; на підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано ОСОБА_9 строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, починаючи з 29 липня 2015 року по 19 жовтня 2016 року. Початок строку відбування покарання ОСОБА_9 відраховувати з 29 липня 2015 року.

Згідно з вироком ОСОБА_8 діючи за попередньою змовою з ОСОБА_9 25.07.2015 близько 13.00 год., знаходячись в арці біля під`їзду № 1, будинку АДРЕСА_3 , з корисливих мотивів, переслідуючи умисел, направлений на відкрите викрадення чужого майна, відкрито, із застосуванням до потерпілої ОСОБА_10 фізичного насильства, яке не є небезпечним для життя та здоров`я останньої, що виразилось в утримані ОСОБА_9 рук потерпілої і затулянні рота вчинили незакінчений замах на відкрите викрадення належного потерпілій , майна шляхом ривку ОСОБА_8 з шиї потерпілої золотого ланцюжка, вагою 11,53 гр., вартістю 10000 грн., на якому знаходився золотий хрестик, вагою 1,53 гр., вартістю 1000 грн. та золотий кулон, вагою 1,47 гр., вартістю 900 грн., однак не довели свій злочинний намір до кінця, оскільки не вчинили усіх дій які вважали за необхідне для його доведення до кінця з причин що не залежали від їх волі у зв`язку з тим що потерпіла почала чинити опір та кликати на допомогу.

В апеляційній скарзі прокурор, не оспорюючи доведеність вини просить вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 19.10.2016 стосовно ОСОБА_8 та ОСОБА_9 змінити з підстав неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність.

У резолютивній частині вироку уточнити принцип призначення покарання за правилами ч. 4 ст. 70 КК України та вказати, що:

ОСОБА_8 на підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань за цим вироком та вироком Малиновського районного суду м. Одеси від 20.10.2015, остаточно призначено покарання у виді 5 років 7 місяців позбавлення волі.

ОСОБА_11 на підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань за цим вироком та вироком Малиновського районного суду м. Одеси від 20.10.2015, остаточно призначено покарання у виді 5 років 1 місяць позбавлення волі.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, який підтримав апеляційні вимоги та просив їх задовольнити, перевіривши матеріали провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла до наступного.

Висновок суду про доведеність винності ОСОБА_8 та ОСОБА_9 за встановлених і викладених у вироку обставин, та правильність кваліфікації їх дій за ч.3 ст.15, ч.2 ст.186 КК України, обґрунтований доказами, які досліджено судом у порядку, передбаченому ч.3 ст. 349 КПК України.

З матеріалів провадження вбачається, що вирок суду в частині доведеності їх вини, кваліфікації дій, учасниками провадження не оскаржується, тому апеляційний суд не перевіряє законність вироку суду першої інстанції в цій частині.

Порушень кримінального процесуального закону під час встановлення фактичних обставин вчинення злочину, які могли б істотно вплинути на висновки суду про винність обвинуваченого та на кваліфікацію його дій, перевіркою матеріалів справи не виявлено.

Водночас, як правильно зазначено в апеляційній скарзі прокурора, суд при призначенні покарання ОСОБА_12 та ОСОБА_13 допустив неправильне застосування вимог закону України про кримінальну відповідальність.

Відповідно до ст. 70 КК України та роз`яснень Пленуму Верховного Суду України, які містяться у н. п. 21, 22 постанови № 7 від 24.10.2003 «Про практику призначення судами кримінального покарання», при сукупності злочинів, призначаючи покарання за кожний злочин окремо, суд визначає остаточне покарання шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань.

Судом першої інстанції зазначені вимоги закону України про кримінальну відповідальність дотриманні не були, оскільки як убачається із матеріалів провадження, суд, правильно встановивши підстави для призначення ОСОБА_8 та ОСОБА_14 покарання за сукупністю злочинів на підставі ч. 4 ст. 70 КК України, у резолютивній частині вироку безпідставно вказав про зарахування частково відбутого покарання за вироком Малиновського районного суду їм. Одеси від 20.10.2015року. Суд фактично призначив покарання шляхом часткового складання призначених покарань за цим вироком та вироком Малиновського районного суду м. Одеса від 20.10.2015 року.

При цьому відповідно до правової позиції Верховного Суду України, викладеної у постанові від 01.10.2015, суди повинні спершу призначати одне з видів основного покарання за нормою, яка передбачає відповідальність за вчинення злочину, керуючись загальними засадами призначення покарання, а потім зарахувати строк попереднього ув`язнення чи покарання.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_8 та ОСОБА_14 підлягає зміні.

Керуючись ст. ст. 404, 407, 409, 412, 413, 414, 420 КПК України, колегія суддів, - ухвалила:

Апеляційну скаргу прокурора - задовольнити.

Вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 19 жовтня 2016 року щодо ОСОБА_8 та ОСОБА_9 - у резолютивній частині, уточнивши принцип призначення покарання за правилами ч.4 ст.70 КК України, змінити, вказавши що:

ОСОБА_8 визнано винним та засуджено за ч.3 ст.15, ч.2 ст.186 КК України до 4 років позбавлення волі; на підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань за цим вироком та вироком Малиновського районного суду м. Одеса від 20.10.2015 року та остаточно призначено покарання у вигляді 5 років 7 місяців позбавлення волі.

ОСОБА_9 визнано винним та засуджено за ч.3 ст.15, ч.2 ст.186 КК України до 4 років позбавлення волі; на підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань за цим вироком та вироком Малиновського районного суду м. Одеса від 20.10.2015 року та остаточно призначено покарання у вигляді 5 років 1 місяця позбавлення волі

У решті вирок сулу першої інстанції залишити без змін.

Вирок набирає законної сили з моменту його проголошення і може бути оскаржений учасниками судового провадження в касаційному порядку протягом З місяців з дня проголошення шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ.

Судді: ОСОБА_2 (підпис)
ОСОБА_3 (підпис)
ОСОБА_4 (підпис)

З оригіналом згідно:
Суддя: ОСОБА_2