Справа № 132/3621/15-к
Провадження №11-кп/772/336/2016
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
22 березня 2016 рокум. Вінниця

Колегія суддів Апеляційного суду Вінницької області у складі:
головуючого судді ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 та ОСОБА_4

секретаря ОСОБА_5

за участю прокурора ОСОБА_6

обвинувачених ОСОБА_7 та ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінальних проваджень №0000495 та №0000003 за апеляційними скаргами прокурора та обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Калинівського районного суду Вінницької області від 16.01.2016 яким засуджено

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Калинівка, Вінницької області, освіта середня, не одруженого, не працюючого, жителя АДРЕСА_1 , раніше судимого 19.11.2009 Калинівським районним судом Вінницької області за ч. 1 ст. 309, ч. 3 ст. 185 КК України до 4 років позбавлення волі та звільнено з іспитовим строком на 3 роки; 01.12.2010 Калинівським районним судом Вінницької області за ч. 2 ст. 307, ст. 71 КК України до 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна; звільнений умовно-достроково 24.07.2014 з не відбутою частиною покарання 1 рік 4 місяці 28 днів; 07.12.2015 Калинівським районним судом Вінницької області по ст.ст.185 ч. 3, 309 ч. 2, 70, 71 КК Украхни до 5 років 2 місяців позбавлення волі; 17.12.2015 Калинівським районним судом Вінницької області по ст.ст.185 ч. 3, 71 КК України до 3 років 2 місяців позбавлення волі,
- за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді 4 років позбавлення волі.

Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України призначено покарання шляхом часткового приєднання покарання за сукупністю злочинів за вироком Калинівського районного суду Вінницької області від 7 грудня 2015 року у виді 5 років 3 місяців позбавлення волі.
У відповідності до ст. 71 КК України призначено покарання за сукупністю вироків і до покарання призначеного за новим вироком частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Калинівського районного суду Вінницької області від 07.12.2015, визначено остаточне покарання у виді 6 років позбавлення волі.
Вирок Калинівського районного суду Вінницької області від 17.12.2015 року виконувати самостійно.
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця та жителя АДРЕСА_2 , освіта середня, не працюючого, одруженого, раніше судимого Калинівським районним судом 01.10.2014 за ч. 1 ст. 185 КК України до покарання у вигляді штрафу, який сплатив 29.12.2014; 21.12.2015 за ст. 185 ч. 3 КК України до 3 років позбавлення волі із застосуванням ст. 75 КК України звільнено з випробуванням з іспитовим строком на 1 рік,
-за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді 3 років позбавлення волі.

Вирок Калинівського районного суду Вінницької області від 21.12.2015 року виконувати самостійно.
Вирішено долю речових доказів, процесуальних витрат та цивільного позову.

у с т а н о в и л а:
в кінці серпня 2015 року приблизно о 21:00 год. ОСОБА_9 спільно із ОСОБА_8 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, повторно, з корисливих мотивів, проникли до гаражного приміщення домогосподарства ОСОБА_10 , яке розташоване за адресою: АДРЕСА_3 де з використанням інструментів, що знаходились у гаражі вчинили крадіжку деталей з автомобіля «ВАЗ 2101», д.н.з. НОМЕР_1 : електрогенератора вартістю 1110 гривень, радіатора вартістю 850 гривень, кришки клапанного механізму вартістю 245 гривень, кришки розподілення електрозапалювання вартістю 55 гривень, заподіявши ОСОБА_10 матеріальну шкоду на загальну суму 2260 гривень.
Крім того, ОСОБА_7 приблизно о 22:00 год. 01.01.2016 року, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, повторно, шляхом зриву навісного замка із вхідних дверей, проник до приміщення літньої кухні, домогосподарства ОСОБА_11 , яке розташоване за адресою: АДРЕСА_4 звідки викрав 180 пачок насіння маку «олійного», вартістю 18 гривень за одну пачку, заподіявши ОСОБА_12 матеріальну шкоду на загальну суму 3 240 гривень.
Прокурор, не оспорюючи кваліфікацію дій та доведеність вини обвинувачених, подав апеляційну скаргу, у якій просить вирок Калинівського районного суду Вінницької області 16.01.2016 щодо ОСОБА_7 змінити. Вважати ОСОБА_7 засудженим за ч. 3 ст. 185 КК України на 4 роки позбавлення волі, на підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів призначити покарання шляхом часткового приєднання покарань за вироком Калинівського районного суду від 07.12.2015 та вироком Калинівського районного суду від 17.12.2015 у виді 5 років 3 місяців позбавлення волі, та у відповідності до ст. 71 КК України ОСОБА_7 за сукупністю вироків шляхом часткового приєднання до призначеного покарання невідбутої частини покарання за вироками Калинівського районного суду від 07.12.2015 та Калинівського районного суду від 17.12.2015 визначити остаточне покарання у виді 6 років позбавлення волі. В решті вирок залишити без змін.

На думку прокурора, у суду не було підстав для допущення вироку Калинівського районного суду від 17.12.2015 до самостійного виконання.

Обвинувачений ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу та просить вирок суду щодо нього змінити та звільнити його від відбування призначеного судом покарання на підставі ст.75 КК України.

На думку обвинуваченого суд не в повній мірі врахував те, що він щиро кається, має дружину з неповнолітньою донькою на утриманні та тяжко хворіє, що потребує кожних три місяці профілактичного лікування.

Заслухавши доповідача, прокурора, який просив задовольнити свою апеляційну скаргу та заперечив проти задоволення скарги обвинуваченого ОСОБА_8 , обвинуваченого ОСОБА_8 , який просив вирок суду змінити та звільнити його від відбування призначеного судом покарання на підставі ст. 75 КК України, обвинуваченого ОСОБА_7 , який підтримав обидві апеляційні скарги, перевіривши матеріали справи в межах апеляційних скарг та обговоривши їх доводи, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_8 слід залишити без задоволення, а апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Відповідно ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційних скарг.

Висновки місцевого суду щодо фактичних обставин вчинення кримінального правопорушення, доведеності вини та кваліфікація дій обвинувачених за ч. 3 ст. 185 КК України не оспорюються.

ОСОБА_7 вчинив одне кримінальне правопорушення за ч. 3 ст. 185 КК України до ухвалення Калинівським районним судом відносно нього вироків від 07.12.2015 та 17.12.2015, а інше, за ч. 3 ст. 185 КК України - після їх ухвалення, але до повного відбуття покарання, призначеного за вказаними судовими рішеннями, тому суд першої інстанції вірно дійшов висновку про необхідність призначення покарання ОСОБА_7 на підставі як ч. 4 ст. 70, так і за ст. 71 КК України.

Проте суд не звернув увагу, що відносно ОСОБА_7 є два вироки Калинівського районного суду, які не виконані та якими останньому призначено покарання у виді позбавлення волі, яке належить відбувати реально та дійшов не вірного висновку про самостійне виконання покарання за вироком Калинівського районного суду від 17.12.2015. Хоча, згідно вимог ст. 72 КК України до самостійного виконання можуть бути допущені остаточні покарання у виді штрафу та позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю при призначенні їх за сукупністю злочинів та сукупністю вироків.

Крім цього, відповідно роз`яснень, що містяться у п. 23 постанови Пленуму Верховного Суду України № 7 від 24.10.2003 «Про практику призначення судами кримінального покарання», при складанні покарань за сукупністю вироків та сукупністю злочинів України самостійне виконання вироку допускається також у разі звільнення особи від відбування покарання з випробуванням.

Як вбачається з оскаржуваного вироку, ОСОБА_7 має попередні судимості як за вироком Калинівського районного суду від 07.12.2015, так і вироком Калинівського районного суду від 17.12.2015 до покарання у виді позбавлення волі, яке належить відбувати реально.

Тобто, підстав для самостійного виконання покарань, призначених

ОСОБА_7 за вищенаведеними вироками - немає.

За таких обставин, суд невірно допустив до самостійного виконання один з цих вироків: вирок Калинівського районного суду від 17.12.2015, чим порушив правила складання покарань за сукупністю вироків, що є підставою для зміни судового рішення, в цій частині.

Що стосується звільнення ОСОБА_8 від призначеного покарання на підставі ст.75 КК України, то його апеляційна скарга не підлягає задоволенню.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 75 КК, якщо суд при призначенні покарання у виді позбавлення волі на строк не більше 5 років, враховуючи тяжкість злочину, особу винного та інші обставини справи, дійде висновку про можливість виправлення засудженого без відбування покарання, він може прийняти рішення про звільнення його від відбування покарання з випробовуванням.

Судом у вироці наведено підстави неможливості застосування ст.75 КК України. А саме: ОСОБА_8 є особою раніше судимою, має негативну характеристику по місцю проживання, а тому колегія суддів приходить до висновку, що призначене ОСОБА_8 покарання є необхідним і достатнім для його виправлення та попередження вчинення нових кримінальних правопорушень, яке слід відбувати реально.

Вищезазначені обставини не дають можливості для застосування ст. 75 КК України до ОСОБА_8 .

Керуючись ст. ст. 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :
апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_8 залишити без задоволення, апеляційну скаргу прокурора - задовольнити.

Вирок Калинівського районного суду Вінницької області від 16.01.2016 щодо ОСОБА_8 залишити без зміни, а щодо ОСОБА_7 , в частині застосування ст.71 КК України, - змінити.

ОСОБА_7 вважати засудженим:

-за ч. 3 ст. 185 КК України до 4 років позбавлення волі.

Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів ОСОБА_7 призначити покарання шляхом часткового приєднання покарань за вироком Калинівського районного суду від 07.12.2015 та вироком Калинівського районного суду від 17.12.2015 у виді 5 років 3 місяців позбавлення волі.

Згідно ст. 71 КК України за сукупністю вироків шляхом часткового приєднання до призначеного покарання невідбутої частини покарання за вироками Калинівського районного суду від 07.12.2015 та Калинівського районного суду від 17.12.2015 ОСОБА_7 визначити остаточне покарання у виді 6 років позбавлення волі.

Строк покарання рахувати з моменту звернення вироку до виконання.

Врешті вирок Калинівського районного суду Вінницької області від 16.01.2016 щодо ОСОБА_7 залишити без змін.

Даний вирок може бути оскаржений в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення безпосередньо до суду касаційної інстанції, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.
Відповідно до ч.4 ст.532 КПК України судові рішення апеляційної інстанції набирають законної сили з моменту проголошення.

Судді:
ОСОБА_3 ОСОБА_2 ОСОБА_4