справа № 243/3829/16-к
провадження 1-в/243/247/2016
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
«19» липня 2016 року м. Слов`янськ
Слов`янський міськрайонний суд Донецької області у складі:
головуючої судді ОСОБА_1 ,
при секретарі ОСОБА_2 ,
за участю:
прокурора ОСОБА_3 ,
захисника ОСОБА_4 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні м у приміщенні суду у м. Слов`янську клопотання ОСОБА_5 в інтересах засудженого ОСОБА_6 про застосування відносно його положень Закону України від 26 листопада 2015 року № 838 VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання»,

В С Т А Н О В И В :
11 травня 2016 року на розгляд до суду надійшло клопотання ОСОБА_5 про застосування відносно її сина - ОСОБА_6 положень Закону України від 26 листопада 2015 року № 838 VIII « Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».
У клопотанні зазначено, що ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , відповідно до вироку Апеляційного суду АР Крим від 23 травня 2006 року за ч.1 ст.115 КК України до 14 років позбавлення волі. На даний час її син відбуває покарання в Мічурінській виправній колонії № 57 м.Горлівка. Просить суд застосувати до ОСОБА_6 . Закон України від 26 листопада 2015 року № 838 VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» та зарахувати йому строк попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
До клопотання заявником було долучено: свідоцтво про народження ОСОБА_6 , копію паспорта ОСОБА_5 та копію вироку Київського районного суду м.Сімферополя Автономної Республіки Крим від 06 березня 2006 року з довідками Апеляційного суду АР Крим від 23 травня 2006 року та Верховного суду України від 10 серпня 2006 року.
У судове засідання ОСОБА_5 , не з`явилася, у своєму клопотанні зазначила, що просить суд розглядати дійсне клопотання за її відсутності та її сина ОСОБА_6 .
Забезпечення участі у судовому засіданні засудженого ОСОБА_6 не є можливим, з урахуванням того, що за твердженням заявника, останній відбуває покарання у Мічурінській виправній колонії № 57, яка розташована у місті Горлівка - тимчасово непідконтрольному українській владі.
Частина 4 ст. 539 КПК України передбачає, що неприбуття у судове засідання осіб, які були належним чином повідомлені про місце та час розгляду клопотання, не перешкоджає проведенню судового розгляду, крім випадків, коли їх участь визнана судом обов`язковою або особа повідомила про поважні причини неприбуття. Суд вважає можливим провести судовий розгляд клопотання у відсутності засудженого.
Захисник ОСОБА_4 в судовому засіданні просив клопотання ОСОБА_5 задовольнити та зарахувати засудженому ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за період з 24 червня 2005 року по 23 травня 2006 року відповідно до положень Закону України від 26 листопада 2015 року № 838 VIII « Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».
Прокурор у судовому засіданні заперечував проти задоволення клопотання, просив відмовити, оскільки, як було встановлено в ході судового розгляду клопотання, в територіальній юрисдикції м.Слов`янська вирок відносно ОСОБА_6 не виконується.
Відповідно до положень частини 1 статті 539 КПК України питання, які виникають під час та після виконання вироку вирішуються судом за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках, встановлених законом.
Відповідно до положень Закону України від 26 листопада 2015 року № 838 VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», частина п`ята статті 72 КК України передбачає зарахування судом строку попереднього ув`язнення в разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Із матеріалів, доданих ОСОБА_5 до клопотання вбачається, що згідно вироку Апеляційного суду Автономної республіки Крим від 23 травня 2016 року ОСОБА_6 було засуджено за ч.1 ст.115 КК України до покарання у вигляді 14 років позбавлення волі. Ухвалою Верховного суду України від 10 серпня 2006 року зазначений вирок залишено без змін. Строк покарання обчислюється з 24 червня 2005 року.
Попереднє ув`язнення у розумінні положень статті 1 Закону України « Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком суду законної сили.
Відповідно до Прикінцевих положень до Закону України від 26 листопада 2015 року № 838 VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом, набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю. Цей Закон застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.
Згідно роз`яснень Вищого Спеціалізованого Суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ, викладених у листі від 11 січня 2016 року вих. № 223 20/0/4/16, під час вирішення питання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання при його призначенні, а також під час приведення судових рішень у відповідність до положень цього Закону суди зобов`язані забезпечувати точне й неухильне дотримання законодавства, своєчасний та якісний розгляд відповідних клопотань, керуватися Конституцією України, Кримінальним кодексом України (КК), Кримінальним процесуальним кодексом України (КПК), законами України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» та «Про попереднє ув`язнення», міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України. Беручи до уваги п.3 Розділу II «Прикінцеві положення» положень Закону України від 26 листопада 2015 року № 838 VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», та з огляду на системний аналіз положень статей 537, 539 КПК, в частині віднесення вирішення під час виконання вироків окремих питань до певного суду, питання зарахування строку попереднього ув`язнення під час виконання вироків, враховуючи зміст ч.6 ст.9 КПК України має вирішуватися місцевим судом, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок.( п.2 ч.2 ст.539 КПК).
Таким чином, звернення до суду з питання проведення зарахування строку попереднього ув`язнення повинно проводитися саме до суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок (у даному випадку - за місцем відбуванням засудженим покарання, призначеного саме цим вироком суду).
ОСОБА_6 23 травня 2006 року засуджений Апеляційним судом Автономної республіки Крим.
Законом України від 15 квітня 2014 року № 1207-VII "Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України" територія Автономної Республіки Крим та міста Севастополя визначена, як тимчасово окупована та на ній встановлено особливий правовий режим з визначенням заходів правового реагування.
Так, отримати будь-які відомості щодо зазначеної кримінальної справи, картки на особу або інших процесуальних документів, які підтвердили б факт наявності даної справи не виявляється можливим.
Належних, у рамках КПК України, даних про достовірне місце відбування ОСОБА_6 міри покарання за вироком Апеляційного суду АР Крим від 23 травня 2006 року на даний час, суду не надано.
Самостійне витребування судом відомостей про перебування в Мічурінській виправній колонії № 57 м.Горлівка відомостей про відбування ОСОБА_6 міри покарання за зазначеним вироком виключається, оскільки місто Горлівка на даний час тимчасово непідконтрольне українській владі.
Згідно інформації Управління Державної пенітенціарної служби України в Донецькій області від 23 травня 2016 року вих.№17/3550, ОСОБА_6 по обліку установ виконання покарань та слідчих ізоляторів підконтрольних управлінню Державної пенітенціарної служби України в Донецькій області не проходить та ніколи не проходив. Постановою Верховної Ради України від 17 березня 2015 року № 254-VIII та розпорядженням Кабінету Міністрів України від 07 листопада 2014 року №1085-р визначено тимчасово окупованими територіями окремі райони, міста, селища і села Донецької та Луганської областей, та затверджено перелік населених пунктів, на території яких органи державної влади тимчасово не здійснюють свої повноваження, до переліку якого входить місто Горлівка, Управління ДПтСУ в Донецькій області не може надати будь-яку інформацію про відбування ОСОБА_6 у Мічурінській виправній колонії № 57 м.Горлівки (а.с.21).
30 травня 2016 року за вих.№2576/25-16 на адресу суду надійшла аналогічна відповідь з Департаменту охорони, нагляду і безпеки, режиму та контролю за виконанням судових рішень Державної пенітенціарної служби України (а.с.17).
Крім того, відповідно до довідки про притягнення до кримінальної відповідальності ОСОБА_6 №8627/303/07-2016 від 11 липня 2016 року вбачається, що засуджений ОСОБА_6 прибув до Торезької ВК Донецької області (№28), дані про його звільнення відсутні (а.с.40).
Таким чином, відомості отримані судом, є суперечливими за своїм змістом, не дають можливості встановити точне місце відбуття покарання засудженим ОСОБА_6 , оскільки останній по обліку установ виконання покарань та слідчих ізоляторів підконтрольних управлінню Державної пенітенціарної служби України в Донецькій області не проходить та ніколи не проходи.
Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VII від 26 листопада 2015 року не визначено підсудність розгляду клопотання про застосування вказаного закону, а також не регламентовано порядок його розгляду.
Натомість, у відповідності до вимог ст.5 КПК України, процесуальна дія проводиться, а процесуальне рішення приймається згідно з положеннями цього Кодексу, чинними на момент початку виконання такої дії або прийняття такого рішення.
Питання зарахування строку попереднього ув`язнення, враховуючи зміст положень ч.6 ст. 9 КПК України, має вирішуватись місцевим судом, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок (п.2 ч.2 ст. 539 КПК України).
Суд був позбавлений процесуальної можливості на стадії прийняття клопотання до розгляду вирішувати питання про його непідсудність Слов`янському міськрайонному суду Донецької області, враховуючи розпорядження Вищого Спеціалізованого Суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 02 вересня 2014 року № 27/0/38-14.
Проте, в ході судового розгляду, дослідивши витребувані документи, а саме: довідку Слов`янського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Донецькій області про притягнення до кримінальної відповідальності ОСОБА_6 , суд встановив, що вирок виконувався за межами територіальної юрисдикції Слов`янського міськрайонного суду Донецької області, оскільки, за останніми відомостями, засуджений відбував покарання в Торезькій виправній колонії Донецької області (№28).
Відповідно до розпорядження голови Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 02 вересня 2014 року №2710/38-14, на підставі подань Державної судової адміністрації України на зміну територіальної підсудності судових справ, підсудних розташованим у районі проведення антитерористичної операції місцевим загальним та апеляційним судам, визначено територіальну підсудність справ та проваджень Торезького міського суду Донецької області Бердянському міськрайонному суду Запорізької області.
Враховуючи вищенаведене, суд приходить до висновку про відмову в задоволенні клопотання ОСОБА_5 в інтересах засудженого ОСОБА_6 про застосування відносно його положень Закону України від 26 листопада 2015 року № 838 VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», призначеного вироком Апеляційного суду Автономної Республіки Крим від 23 травня 2006 року.
Керуючись Законом України від 26 листопада 2015 року № 838 VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», статтями 537 та 539 КПК України, суд -
Відмовити у задоволенні клопотання ОСОБА_5 в інтересах засудженого ОСОБА_6 про застосування відносно його положень Закону України від 26 листопада 2015 року № 838 VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», призначеного вироком Апеляційного суду Автономної Республіки Крим від 23 травня 2006 року.
Ухвала може бути оскаржена в Апеляційний суд Донецької області через Слов`янський міськрайонний суд Донецької області протягом семи днів з дня її проголошення, а ОСОБА_5 - протягом цього ж строку з дня отримання її копії.

Повний текст ухвали проголошено 20 липня 2016 року о 12 годині 45 хвилин.

Суддя ОСОБА_1