Єдиний унікальний номер 229/4205/15-к
Номер провадження 11-кп/775/341/2016

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
16 березня 2016 року колегія суддів судової палати з кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Апеляційного суду Донецької області у складі:
головуючого ОСОБА_1
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3
за участю секретаря ОСОБА_4
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань Апеляційного суду Донецької області в місті Бахмуті апеляційну скаргу прокурора на вирок Дружківського міського суду Донецької області від 16 грудня 2015 року яким
ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженку м. Дружківка Донецької області, громадянка України, з середньою освітою, заміжню, має на утриманні четверо неповнолітніх дітей, не працює, судиму 04.06.2015 Дружківським міським судом за ст. 126 ч. 1 КК України до 120 годин громадських робіт, мешкає за адресою: АДРЕСА_1
засуджено за ч. 2 ст. 389 КК України із застосуванням ст. 69 КК України до покарання у виді 100 годин громадських робіт. На підставі ст. 71 КК України остаточно призначено покарання у виді 150 годин громадських робіт.
ВСТАНОВИЛА:
Згідно вироку суду першої інстанції, 04.06.2015 року вироком Дружківського міського суду Донецької області обвинувачена ОСОБА_6 була засуджена за ст.126 ч.І КК України до 120 годин громадських робіт.
16.07.2015 року обвинувачена ОСОБА_6 була поставлена на облік і викликана до КВІ м. Дружківка. 04.08.2015 року обвинуваченій ОСОБА_5 , під підпис були роз`яснені порядок і умови відбування покарання у вигляді громадських робіт, роз`яснено вимоги ст.37 Кримінально-виконавчого кодексу України, також було винесено постанову про встановлення днів явки на реєстрацію чотири рази на місяць, тобто перший, другий, третій, четвертий вівторок кожного місяця з 8-00 до 17-00 години. За вих. №1993 від 04.08.2015 року під підпис було вручено направлення для відбування призначеної судом кількості годин громадських робіт на КП «Дружківка автоелектротранс» і засуджена повинна була розпочати відбування покарання з 05.08.2015 року.
Наказом директора КП «Дружківка автоелектротранс» №46 «О» від 05.08.2015 року ОСОБА_5 визначено вид робіт, складено графік на серпень 2015 року.
14.08.2015 року надійшла інформація з КП «Дружківський трамвай» за вх. № 1225 про те, що обвинувачена ОСОБА_5 не відбувала покарання у вигляді громадських робіт з 12.08.2015 року по 14.08.2015 року, без поважної причини.
17.08.2015 року була проведена перевірка КП «Дружківка автоелектротранс», про що складено відповідний Акт. У ході перевірки встановлено, що обвинувачена ОСОБА_5 не відбуває покарання у вигляді громадських робіт з 12.08.2015 року по 14.08.2015 року без поважних причин.
18.08.2015 року обвинувачена ОСОБА_5 не з`явилась на реєстрацію до Дружківського МП Краматорського МВ КВІ з 08-00 до 17-00 годин, причин неявки не повідомила, чим порушила вимоги ст.37 ч.І Кримінально-виконавчого кодексу України «...періодично з`являтися на реєстрацію до кримінально-виконавчої інспекції».
25.08.2015 року обвинувачена ОСОБА_5 вдруге не з`явилась на реєстрацію до Дружківського МП Краматорського МВ КВІ з 08-00 до 17-00 годин, причин неявки не повідомила, чим порушила вимоги ст.37 ч.І Кримінально-виконавчого кодексу України «...періодично з`являтися на реєстрацію до кримінально-виконавчої інспекції».
27.08.2015 року до інспекції надійшов телефонний дзвінок від чоловіка обвинуваченої ОСОБА_5 , ОСОБА_7 , який повідомив, що його дружина з 20.08.2015 року по теперішній час знаходиться на стаціонарному лікуванні у терапевтичному відділенні КЛЗ «ЦМЛ», в цей же день інспекцією був направлений запит до лікувального закладу.
31.08.2015 року з КЛЗ «ЦМЛ» за вх. №1289 до інспекції надійшла інформація про те, що обвинувачена ОСОБА_5 з 20.08.2015 року по 28.08.2015 року знаходилась на лікуванні у терапевтичному відділенні.
01.09.2015 року обвинувачена ОСОБА_5 не з`явилась на реєстрацію до Дружківського МП Краматорського МВ КВІ з 08-00 до 17-00 годин, причин неявки не повідомила, чим порушила вимоги ст.37 ч.І Кримінально-виконавчого кодексу України «...періодично з`являтися на реєстрацію до кримінально-виконавчої інспекції».
07.09.2015 року обвинуваченій ОСОБА_5 було винесено застереження у виді письмового попередження, на підставі ст.40 ч.І Кримінально-виконавчого кодексу України зате, що вона з 12.08.2015 року по 19.08.2015 року та з 31.08.2015 року по 07.09.2015 року не виходила до відбування покарання у вигляді громадських робіт на КП «Дружківка автоелектротранс», чим порушила вимоги ст.40 ч.З п.2 Кримінально-виконавчого кодексу України «невихід більше двох разів протягом місяця на громадські роботи без поважних причин», 01.09.2015 року не з`явилась на реєстрацію до Дружківського МП Краматорського МВ КВІ з 08-00 до 17-00 годин без поважної причини, чим порушила вимоги ст.37 ч.І Кримінально-виконавчого кодексу України «...періодично з`являтися на реєстрацію до кримінально-виконавчої інспекції». В цей же день засудженій повторно були роз`яснені порядок та умови відбування покарання у виді громадських робіт та відповідальність за ухилення від відбування покарання.
09.09.2015 року до КВІ м.Дружківка надійшла інформація з КП «Дружківка автоелектротранс» за вх. №1372 про те, що обвинувачена ОСОБА_5 продовжила відбувати покарання у вигляді громадських робіт з 09.09.2015 року.
09.09.2015 року обвинувачена ОСОБА_5 повторно було винесено застереження у виді письмового попередження, на підставі ст.40 ч.І Кримінально-виконавчого кодексу України за те, що вона 08.08.2015 року не виходила до відбування покарання у вигляді громадських робіт на КП «Дружківка автоелектротранс», 08.09.2015 року не з`явилась на реєстрацію до Дружківського МП Краматорського МВ КВІ з 08-00 до 17-00 годин без поважної причини, чим порушила вимоги ст.37 ч.І Кримінально-виконавчого кодексу України «...періодично з`являтися на реєстрацію до кримінально-виконавчої інспекції». В цей же день засудженій повторно були роз`яснені порядок та умови відбування покарання у виді громадських робіт та відповідальність за ухилення від відбування покарання.
11.09.2015 року у телефонній розмові з інженером ВОП та БР КП «Дружківський трамвай» ОСОБА_8 було встановлено, що обвинувачена ОСОБА_5 11.09.2015 року не відбувала покарання в виді громадських робіт, причина не відома.
28.09.2015 року обвинуваченій ОСОБА_5 було винесено застереження у виді письмового попередження, на підставі ст. 40 ч.І Кримінально-виконавчого кодексу України за те, що вона з 11.09.2015 року по 28.09.2015 року не виходила до відбування покарання у вигляді громадських робіт на КП «Дружківка автоелектротранс», чим порушила вимоги ст.40 ч. 3 п.2 Кримінально-виконавчого кодексу України «невихід більше двох разів протягом місяця на громадські роботи без поважних причин», 15.09.2015 року та 22.09.2015 року не з`явилась на реєстрацію до Дружківського МП Краматорського МВ КВІ з 08-00 до 17-00 годин без поважної причини, чим порушила вимоги ст.37 ч.І Кримінально-виконавчого кодексу України «...періодично з`являтися на реєстрацію до кримінально-виконавчої інспекції». В цей же день засудженій ОСОБА_5 повторно були роз`яснені порядок та умови відбування покарання у виді громадських робіт та відповідальність за ухилення від відбування покарання.
06.10.2015 року обвинуваченій ОСОБА_5 було винесено застереження у виді письмового попередження, на підставі ст.40 ч.І Кримінально-виконавчого кодексу України за те, що вона з 28.09.2015 року по 06.10.2015 року не виходила до відбування покарання у вигляді громадських робіт на КП «Дружківка автоелектротранс», чим порушила вимоги ст.40 ч. 3п.2 Кримінально-виконавчого кодексу України «невихід більше двох разів протягом місяця на громадські роботи без поважних причин». В цей же день засудженій ОСОБА_5 повторно були роз`яснені порядок та умови відбування покарання у виді громадських робіт та відповідальність за ухилення від відбування покарання.
Станом на 19.10.2015 року засуджена ОСОБА_5 має відбутого строку 40 годин, не відбутого 80 годин.
Прокурор в апеляційній скарзі порушує питання про зміну вироку у частині призначеного покарання у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Зазначити у вироку про засудження ОСОБА_5 за ч. 2 ст. 389 КК України без призначення покарання. Вирок Дружківського міського суду Донецької області від 04.06.2015 року стосовно ОСОБА_5 за ч. 1 ст. 126 КК України ухвалити до самостійного виконання.
Прокурор вважає вирок незаконним та таким, що підлягає зміні на підставі ст. 409 КПК України через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
Заслухавши суддю доповідача, перевіривши матеріали судового провадження, колегія суддів дійшла до висновку, про те що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, з наступних підстав.
Згідно ст. 65 КК України суд призначає покарання в межах, встановлених в санкції статті особливої частини цього Кодексу, що передбачає відповідальність за вчинений злочин.
Згідно ч. 2 ст. 389 КК України за ухилення від відбування громадських чи виправних робіт особою, засудженої до цього покарання, передбачено покарання у виді арешту на строк до шести місяців або обмеження волі на строк до трьох років.
Згідно ст.. 60 КК України передбачено, що покарання у виді арешту не застосовується до жінок що мають дітей віком до семи років.
Згідно ст. 61 КК України покарання у виді обмеження волі не застосовується до жінок що мають дітей віком до чотирнадцяти років.
У постанові № 7 від 24.10.2003 року Пленуму ВСУ зазначено, що суд не вправі перейти до більш м`якого виду покарання у випадках, коли санкцією закону, за яким засуджується особа, передбачені лише такі покарання, які з огляду на її вік чи стан не можуть бути до неї застосовані. У таких випадках, суд повинен закрити справу і звільнити особу від кримінальної відповідальності або постановити обвинувальний вирок і звільнити засудженого від покарання.
З матеріалів кримінального провадження встановлено, що ОСОБА_5 має на утриманні чотирьох неповнолітніх дітей віком до 7 та 14 років: 04.08.2004, 02.02.2011, 17.05.2012 та ІНФОРМАЦІЯ_2 . Тому, покарання, передбачені санкцією ч. 2 ст. 389 КК України, з огляду на стан обвинуваченої, не можуть бути до неї застосовані.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 405,407 КПК України колегія суддів,-
у х в а л и л а :
Апеляційну скаргу заступника прокурора області ОСОБА_9 - задовольнити в повному обсязі.
Вирок Дружківського міського суду Донецької області від 16 грудня 2015 року в частині призначення покарання ОСОБА_5 - змінити.
Вважати ОСОБА_5 засудженою за ч. 2 ст. 389 КК України, звільнивши її від покарання.
Вирок Дружківського міського суду Донецької області від 04.06.2015 року стосовно ОСОБА_5 виконувати самостійно.

В іншій частині вирок залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Судді: