У Х В А Л А

03.10.2016 р. м. Жмеринка
Слідчий суддя Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області ОСОБА_1 , з участю секретаря ОСОБА_2 ,

розглянувши клопотання начальника Жмеринського відділу поліції ГУНП у Вінницькій області ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей та документів, за відсутності клопотання учасників процесуальної дії про застосування технічних засобів, -

в с т а н о в и в:

Начальник Жмеринського відділу поліції ГУНП у Вінницькій області ОСОБА_3 звернувся до суду з клопотанням про тимчасовий доступ до речей та документів, мотивуючи його тим, що до ВКП Жмеринського ВП ГУНП у Вінницькій області надійшла постанова ст.слідчого СВ Жмеринського ВП ГУНП у Вінницькій області ОСОБА_4 про зупинення досудового розслідування та оголошення в розшук ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Миколаїв, зареєстрованого в АДРЕСА_1 , який підозрюється у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 190 КК України. Проведеними заходами встановити місцезнаходження ОСОБА_5 не представилося можливим. 20.04.2016 р. було заведено ОРС категорії «Розшук» №9. З метою встановлення місця знаходження ОСОБА_5 було здійснено ряд розшукових заходів, але результату вони не дали. В ході проведених оперативно-розшукових заходів було встановлено, що ОСОБА_5 на даний час користується мобільним телефоном із сім-картою оператора мобільного зв`язку « ІНФОРМАЦІЯ_2 » № НОМЕР_1 . Інформація, яка знаходиться у оператора телекомунікаційних послуг ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » про зв`язок, надані телекомунікаційні послуги, у тому числі отримані послуги, їх тривалість, зміст, маршрути передавання тощо, сама по собі або в сукупності з іншими речами і документами ОРС у зв`язку з якими подається клопотання, має суттєве значення для встановлення місцязнаходження розшукуваного та притягнення його до кримінальної відповідальності. Згідно ст. 162 п.7 КПК України, інформація, яка знаходиться у операторів та провайдерів телекомунікацій про зв`язок абонента, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо, належить до охоронюваної законом таємниці, проте не є втручанням у приватне спілкування, так як не передбачає доступ до змісту розмов особи.
З огляду на наявність достатніх підстав вважати, що існує реальна загроза знищення даної інформації через обмеження об`єму та часу її збереження, розгляд даного клопотання необхідно проводити без виклику особи, у володінні якої вона знаходиться, на підставі ч. 2 ст. 163 КПК України.
Ураховуючи викладене вище, а також неможливість встановлення в інший спосіб осіб, які вчинили кримінальне правопорушення, просить: 1) надати ст. оперуповноваженому кримінальної поліції Жмеринського ВП ГУНП у Вінницькій області ОСОБА_6 , а також оперуповноваженим кримінальної поліції Жмеринського ВП ГУНП у Вінницькій області ОСОБА_7 , ОСОБА_8 та ОСОБА_9 тимчасовий доступ до інформації, яка знаходиться у операторів та провайдерів телекомунікацій з можливістю виготовлення та вилучення їх копій на паперовому та електронному носії: ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 », за адресою: АДРЕСА_2 , до складу яких входять оператори « ІНФОРМАЦІЯ_2 » та « ІНФОРМАЦІЯ_4 », електронна пошта ІНФОРМАЦІЯ_5 , щодо встановлення телефонних дзвінків, які здійснювались з терміналу мобільного телефону з номером НОМЕР_1 у період часу з 00:00 год. 20.04.2016 р. до 24:00 год. 13.09.2016 р. Надати інформацію наступного змісту: 1) адреси розташування та номери базових станцій, які забезпечували зв`язок в зоні покриття базових станцій операторів; 2) типи з`єднання (вхідні, вихідні дзвінки, SMS, MMS, GPRS, пере адресація); 3) дата, час та тривалість з`єднання, з`єднання нульової тривалості; 4) ідентифікаційні ознаки кінцевого обладнання (абонентський номер сім-карти, IMEI), ідентифікаційні ознаки терміналу, який був ініціатором зв`язку (абонент А); 5) ідентифікаційні ознаки терміналу, з яким відбувався сеанс зв`язку (абонент Б).
В судове засідання, що призначене на 16-00 год. 03.10.2016 року, особа, яка звернулася до суду із клопотання керівник органу досудового розслідування начальник Жмеринського ВП ГУНП у Вінницькій області ОСОБА_3 та особа, які надано доручення представнику за даним клопотання у судовому засіданні ст. о/у Жмеринського ВП ОСОБА_6 , будучи належним чином повідомленими про день, час та місце розгляду клопотання, не з`явилися причини неявки не повідомили, клопотання не підтримали.
Суд, дослідивши клопотання та додані до нього матеріали, дійшов висновку, що клопотання не підлягає задоволенню.
Згідно ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку).
Відповідно до ст. 160 КПК України сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу.
Відповідно до п.п. 19, 8 ч. 1 ст. 3 КПК України сторони кримінального провадження - з боку обвинувачення: слідчий, керівник органу досудового розслідування, прокурор, а також потерпілий, його представник та законний представник у випадках, установлених цим Кодексом; керівник органу досудового розслідування - начальник Головного слідчого управління, слідчого управління, відділу, відділення органу Національної поліції, органу безпеки, органу, що здійснює контроль за додержанням податкового законодавства, органу державного бюро розслідувань, підрозділу детективів, підрозділу внутрішнього контролю Національного антикорупційного бюро України та його заступники, які діють у межах своїх повноважень.
Відповідно до п.7 ч.1 ст. 162 КПК України, до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах та документах належить, зокрема, інформація, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікацій, про зв`язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо.
Як вбачається з ч.ч. 5, 6 ст. 163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; а також, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.
Відповідно до ч.1-4 ст. 163 КПК України після отримання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд здійснює судовий виклик особи, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, за винятком випадку, встановленого частиною другою цієї статті. Якщо сторона кримінального провадження, яка звернулася з клопотанням, доведе наявність достатніх підстав вважати, що існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, клопотання може бути розглянуто слідчим суддею, судом без виклику особи, у володінні якої вони знаходяться. У повістці про судовий виклик, що слідчий суддя, суд надсилає особі, у володінні якої знаходяться речі і документи, зазначається про обов`язок збереження речей і документів у тому вигляді, який вони мають на момент отримання судового виклику. Слідчий суддя, суд розглядає клопотання за участю сторони кримінального провадження, яка подала клопотання, та особи, у володінні якої знаходяться речі і документи, крім випадків, передбачених частиною другою цієї статті. Неприбуття за судовим викликом особи, у володінні якої знаходяться речі і документи, без поважних причин або неповідомлення нею про причини неприбуття не є перешкодою для розгляду клопотання.
З огляду на те, що особа, яка звернулася до суду із клопотанням та особа, якій надано доручення бути представником в судовому засіданні під час розгляду клопотання в судове засідання не з`явились, в судовому засіданні не доведено наявність достатніх підстав вважати: що документи або речі самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні. Також не наданно суду матеріали кримінального провадження в підтвердження свого клопотання, тому слідчий суддя прийшов до висновку, що в задоволенні клопотання слід відмовити.
Крім того, слідчий суддя вважає, що неявка без поважної причини сторони кримінального провадження, якою подане клопотання про тимчасовий доступ до речей та документів, свідчить про фактичне не підтримання поданого клопотання та не доведення згаданих обставин, що оцінюється як підстава для відмови у задоволенні такого клопотання.
Також слід зазначити, що подане слідчим клопотання не відповідає вимогам ч. 2 ст. 160 КПК України, оскільки не зазначено правова кваліфікація кримінального правопорушення, а вказано лише статтю закону України про кримінальну відповідальність.
Відповідно до ст. 41 КПК України оперативні підрозділи органів Національної поліції, органів безпеки, Національного антикорупційного бюро України, Державного бюро розслідувань, органів, що здійснюють контроль за додержанням податкового і митного законодавства, органів ІНФОРМАЦІЯ_6 , органів ІНФОРМАЦІЯ_7 здійснюють слідчі (розшукові) дії та негласні слідчі (розшукові) дії в кримінальному провадженні за письмовим дорученням слідчого, прокурора, а підрозділ детективів, оперативно-технічний підрозділ та підрозділ внутрішнього контролю Національного антикорупційного бюро України - за письмовим дорученням детектива або прокурора Спеціалізованої антикорупційної прокуратури.
Таким чином оперативні підрозділи здійснюють слідчі (розшукові) дії в кримінальному провадженні за письмовим дорученням слідчого, прокурора та лише під час виконання таких доручень користуються повноваженнями слідчого. Однак в матеріалах клопотання відсутнє доручення слідчого, прокурора співробітникам сектору карного розшуку Жмеринського ВП ГУНП у Вінницькій області ОСОБА_6 , ОСОБА_10 , ОСОБА_9 , ОСОБА_11 щодо здійснення ними слідчих (розшукових) дій.
На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 41,159, 160,163,164, 166, 309 КПК України, слідчий суддя,-
у х в а л и в:

В задоволенні клопотання начальника Жмеринського відділу поліції ГУНП у Вінницькій області ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей та документів відмовити.
Ухвала слідчого судді оскарженню не підлягає та заперечення на неї може бути подане під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя: /підпис/

Копія вірна.

Суддя

Секретар