АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________
Справа № 639/444/16-к Головуючий суддя І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/790/1225/16 Суддя доповідач ОСОБА_2
Категорія: Кримінальні справи
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
19 травня 2016р. колегія суддів судової палати з кримінальних справ апеляційного суду Харківської області у складі:
- головуючого судді ОСОБА_2
- суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
- при секретарі ОСОБА_5
- за участю прокурора ОСОБА_6
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Харкові кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Жовтневого районного суду м. Харкова від 09.02.2016 року, -
ВСТАНОВИЛА:
Вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 17.10.2011 року ОСОБА_8 засуджено за ч.2. 187 КК України до 7 років позбавлення волі з конфіскацією всього особистого майна.

Ухвалою апеляційного суду Харківської області від 26.01.2012 року зазначений вирок змінено, застосовано ст. 69 КК України, та Єлагіну призначено покарання у вигляді 3 років позбавлення волі.

Ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 05.07.2012 року ухвалу апеляційного суду Харківської області від 26.01.2012 року скасовано, а кримінальну справу направлено на новий апеляційний розгляд.

Ухвалою апеляційного суду Харківської області від 23.10.2012 року вирок Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 17.10.2011 року у відношенні ОСОБА_8 змінено, з урахуванням ст. 69 КК України призначено покарання за ч.2 ст.187 КК України у вигляді 6 років позбавлення волі, з конфіскацією всього особистого майна.

15.01.2016 року до Жовтневого районного суду м. Харкова надійшло клопотання засудженого з клопотанням про застосування до нього Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» №838 VІІІ від 26.11.2015 року.
Ухвалою Жовтневого районного суду м. Харкова від 09.02.2016 року клопотання засудженого ОСОБА_8 задоволено, та зараховано засудженому строк попереднього ув`язнення з 08.02.2010 року по 10.02.2010 року, з 17.10.2011 року по 26.01.2012 року та з 26.07.2012 року по 23.10.2012 року за вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 17.10.2011 року, з урахуванням ухвали апеляційного суду Харківської області від 23.10.2012 року за правилами, передбаченими ст. 72 КК України, в строк відбування покарання з розрахунку, що один такий день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі.
Не погоджуючись із таким рішенням суду засуджений подав апеляційну скаргу, в якій просить зарахувати строк попереднього ув`язнення в строк покарання з 17.10.2011 року по 23.10.2012 року
В обґрунтування своїх вимог апелянт посилається на те, що ухвала апеляційного суду Харківської області від 26.01.2012 року була скасована Вищим спеціалізованим судом України з розгляду цивільних і кримінальних справ та справ, і направлена на новий апеляційний розгляд.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги засудженого, обговоривши доводи апеляційної скарги та перевіривши матеріали судового провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Судові рішення згідно із ст.370 КПК України повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог кримінального провадження, передбаченого цим Кодексом.
Постановляючи ухвала про задоволення клопотання засудженого про перерахунок строку попереднього ув`язнення суд першої інстанції вказав, що вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 17.10.2011 року ОСОБА_8 засуджено за ч. 2 ст. 187 КК України до 7 років позбавлення волі з конфіскацією всього особистого майна, і ОСОБА_8 взято під варту в залі суду, та зараховано у строк відбування покарання час утримання під вартою з 08.02.2010 року по 10.02.2010 року.

Як указує суд першої інстанції, ухвалою апеляційного суду Харківської області від 26.01.2012 року зазначений вирок змінено, застосовано ст. 69 КК України та призначено покарання у вигляді 3 років позбавлення волі, і цей вирок набрав законної сили 26.01.2012 року.

Ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 05.07.2012 року ухвалу апеляційного суду Харківської області від 26.01.2012 року скасовано, а кримінальну справу направлено на новий апеляційний розгляд.

До слідчого ізолятору ОСОБА_8 прибув 26.07.2012 року.

Постановою апеляційного суду Харківської області від 07.08.2012 року ОСОБА_8 етаповано з ХВК №18 до Харківського СІЗО.

Ухвалою апеляційного суду Харківської області від 23.10.2012 року вирок Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 17.10.2011 року у відношенні ОСОБА_8 змінено, з урахуванням ст. 69 КК України призначено покарання за ч.2 ст.187 КК України у вигляді 6 років позбавлення волі, з конфіскацією всього особистого майна. Вирок набрав законної сили 23.10.2012 року.
Тобто, суд першої інстанції вказує, що з матеріалів особової справи засудженого по кримінальному провадженню він тримався в місцях попереднього ув`язнення з 08.02.2010 року по 10.02.2010 року, з 17.10.2011 року по 26.01.2012 року та з 26.07.2012 року по 23.10.2012 року.
Вивчаючи матеріали кримінального провадження та дослідивши матеріали особової справи встановлено, що ОСОБА_8 засуджений вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 17.10.2011 року за ч.2 ст.187 КК України до 7 років позбавлення волі з конфіскацією всього особистого майна, його було взято під варту в залі суду, та зараховано у строк відбування покарання час утримання під вартою з 08.02.2010 року по 10.02.2010 року.

Однак, ухвалою апеляційного суду Харківської області від 26.01.2012 року зазначений вирок змінено, застосовано ст. 69 КК України та призначено покарання у вигляді 3 років позбавлення волі.

Тобто вирок суду першої інстанції набрав законної сили 26.01.2012 року.

Ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 05.07.2012 року ухвалу апеляційного суду Харківської області від 26.01.2012 року скасовано, а кримінальну справу направлено на новий апеляційний розгляд.

Згідно повідомлення начальника відділу з контролю виконання судових рішень ОСОБА_8 прибув до слідчого ізолятору 26.07.2012 року.

Ухвалою апеляційного суду Харківської області від 23.10.2012 року вирок Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 17.10.2011 року у відношенні ОСОБА_8 змінено, з урахуванням ст. 69 КК України призначено покарання за ч.2 ст.187 КК України у вигляді 6 років позбавлення волі з конфіскацією всього особистого майна.

Вирок набрав законної сили 23.10.2012 року.
Відповідно до ч.5 ст.72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, зарахування строку попереднього ув`язнення в межах того самого кримінального провадження здійснюється в такому порядку:

1) строк попереднього ув`язнення переводиться у строк позбавлення волі відповідно до співвідношення, визначеного абзацом першим цієї частини;

2) визначений відповідно до пункту 1 цієї частини строк позбавлення волі переводиться в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, визначеного частиною першою цієї статті.

При призначенні основного покарання, не зазначеного в частині першій цієї статті, суд зобов`язаний повністю звільнити засудженого від відбування такого основного покарання.

У строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Суд має звільнити засудженого від відбування покарання, якщо строк попереднього ув`язнення, відбутий засудженим у межах кримінального провадження, дорівнює або перевищує фактично призначене йому основне покарання, передбачене частиною першою цієї статті.

У разі якщо до винесення вироку строк попереднього ув`язнення, відбутий особою, перевищуватиме співвідношення, визначене абзацом першим цієї частини, максимально можливий строк позбавлення волі, передбачений Особливою частиною цього Кодексу для злочину (злочинів), у якому (яких) підозрюється така особа, така особа має бути негайно звільнена судом з-під варти за ініціативою суду або за ініціативою особи, яка звільняється, або її захисника (законного представника) чи прокурора. Таке звільнення допускається на стадії судового розгляду кримінального провадження і на стадії досудового розслідування такого кримінального провадження".

Тобто судом першої інстанції правильно встановлено, що ОСОБА_8 перебував в місцях попереднього ув`язнення з 08.02.2010 року по 10.02.2010 року, з 17.10.2011 року по 26.01.2012 року та з 26.07.2012 року по 23.10.2012 року, оскільки вирок суду першої інстанції набрав законної сили після розгляду апеляційної скарги на нього, не- залежно від його касаційного оскарження, оскільки після розгляду апеляційних скарг вирок суду першої інстанції приводиться до виконання, і фактично виконувався.
Таким чином, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_8 не підлягає задоволенню, а ухвала Жовтневого районного суду м. Харкова від 09.02.2016 року повинна залишатися без змін.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 409, 418, 419, колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 залишити без задоволення, а ухвалу Жовтневого районного суду м. Харкова від 09.02.2016 року про задоволення клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Головуючий суддя
Судді -