Справа № 127/6129/16-к
Провадження №11-кп/772/800/2016
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
13 червня 2016 року м. Вінниця

Апеляційний суд Вінницької області в складі:
Головуючого судді: ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
зі секретарем: ОСОБА_5
розглянув 13.06.2016 року у відкритому судовому засіданні матеріали провадження за клопотанням ОСОБА_6 , засудженого вироком Апеляційного суду Вінницької області від 03.02.2009 року за вчинення злочинів, передбачених ст. 115 ч.2 п.6, 12; ст. 187 ч.4; ст. 129 ч.1 КК України у вигляді довічного позбавлення волі, про застосування щодо нього Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838-VIII, щодо проведення перерахунку строку невідбутої частини покарання за вироком Апеляційного суду Вінницької області від 03.02.2009 року
За участю сторін кримінального провадження
прокурора: ОСОБА_7
захисника адвоката: ОСОБА_8
за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 22.04.2016 року, -
В С Т А Н О В И В:
Як убачається з матеріалів провадження, ОСОБА_6 засуджений вироком Апеляційного суду Вінницької області від 03.02.2009 року за вчинення злочинів, передбачених ст. 115 ч.2 п.6, 12; ст. 187 ч.4; ст. 129 ч.1 КК України.

До Вінницького міського суду Вінницької області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_9 про проведення йому перерахунку строку невідбутої частини покарання за вироком Апеляційного суду Вінницької області від 03.02.2009 року за вчинення злочинів, передбачених ст. 115 ч.2 п.6, 12; ст. 187 ч.4; ст. 129 ч.1 КК України, відповідно до Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом, строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015року№838-VIII.
Вказане клопотання мотивоване засудженим ОСОБА_9 тим, що йому необхідно перерахувати строк невідбутої частини покарання, в зв 'язку з внесенням змін до Кримінального кодексу України.
Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 22.04.2016 року, відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_9 , про застосування до останнього проведення перерахунку строку невідбутої частини покарання, в зв`язку з тим, що ОСОБА_9 засуджений до довічного позбавлення волі, а тому до нього не застосовуються правила, закріплені в ст. 72 КК України, щодо зарахування судом строку попереднього ув`язнення, згідно інформаційного листа Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ.
В апеляційній скарзі засудженого ОСОБА_9 ставиться питання про скасування ухвали Вінницького міського суду Вінницької області від 22.04.2016 року про відмову в задоволенні його клопотання, як незаконної.
Справу щодо нього направити на новий судовий розгляд.
Вимоги захистом мотивовані тим, що суд першої інстанції не застосував закон, який підлягає застосуванню, так як в Законі України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконаленого порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838-VIII та в нормі ч.5 ст. 72 КК України немає жодної вказівки на те, що його дія не розповсюджується на осіб, засуджених до покарання у вигляді довічного позбавлення волі.
Заслухавши доповідача, вислухавши захисника адвоката ОСОБА_8 в інтересах засудженого ОСОБА_9 , який підтримав вимоги, викладені в апеляційній скарзі свого підзахисного, думку прокурора, який вважає ухвалу суду першої інстанції законною та обґрунтованою, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_9 підлягає до часткового задоволення.
Відповідно до вимог ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Відповідно до вимог ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим .

Перевіркою матеріалів кримінального провадження встановлено, що судом по даній справі не дотримано вимог кримінального процесуального законодавства, спрямованих на встановлення в справі об`єктивної істини.

24.12.2015 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838--VIII.
Відповідно до п. 2 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», його дія застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.
Відповідно до п. 3 Прикінцевих положень цього ж Закону, він застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.
Ст.5 КК України передбачено, що Закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність, або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності.
Відповідно до ч. 5 ст.72 КК України, викладеної в новій редакції « Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838-7, який набрав чинності 24.12.2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Як вбачається з матеріалів провадження, ОСОБА_6 засуджений вироком Апеляційного суду Вінницької області від 03.02.2009 року за вчинення злочинів, передбачених ст. 115 ч.2 п.6, 12; ст. 187 ч.4; ст. 129 ч.1 КК України у вигляді довічного позбавлення волі.
Ухвалою Верховного Суду України від 02 липня 2009 року вирок Апеляційного суду Вінницької області від 03.02.2009 року щодо ОСОБА_6 залишено без змін.
Строк відбування покарання ОСОБА_6 рахується з 09 лютого 2008 року, відповідно до протоколу затримання.
Згідно ст. 1 Закону України « Про попереднє ув`язнення», - попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Частина 5 статті 72 КК України, в редакції від 26 листопада 2015 року не містить обмежень щодо застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», до осіб засуджених до довічного позбавлення волі.
Лист Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ з приводу застосування судами ст. 72 ч.5 КК України, на який посилається суд, носить лише рекомендаційний характер.
Разом з тим, ст. 87 КК України передбачає помилування, яке здійснюється Президентом України стосовно індивідуально визначеної особи, яке передбачає індивідуальне державно владне веління у формі пробачення особі, яка вчинила злочин будь якої тяжкості.
Клопотання про помилування осіб засуджених до довічного позбавлення волі може бути подано після відбуття не менше 25 років призначеного покарання, тобто даний критерій має строковий характер.
Крім того, Конституція України, закріпивши частиною першою статті 58 положення щодо неприпустимості зворотної дії в часі законів та інших нормативно-правових актів, водночас передбачає їх зворотну дію в часі у випадках, коли вони пом`якшують або скасовують юридичну відповідальність особи, що є загальновизнаним принципом права. Тобто щодо юридичної відповідальності застосовується новий закон
чи інший нормативно-правовий акт, що пом`якшує або скасовує відповідальність особи за вчинене правопорушення під час дії нормативно-правового акта, яким визначались поняття правопорушення і відповідальність за нього.
На підставі викладеного, апеляційний суд прийшов до висновку, що клопотання засудженого ОСОБА_6 слід задовольнити, та оскільки згідно вироку Апеляційного суду Вінницької області 03.02.2009 року , строк відбування покарання ОСОБА_6 рахується з дня його затримання, а саме з 09.01.2008 року, тому відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України в строк відбування покарання засудженому ОСОБА_6 необхідно зарахувати строк попереднього ув`язнення починаючи з 09.01.2008 року по день набрання вироком законної сили, а саме по 02.07.2009 року включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Враховуючи вищенаведене, на підставі ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», керуючись ст. ст. 404, 405,409, 418, 419, КПК України, суд

ПОСТАНОВИВ :
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити.
Ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 22.04.2016 року про відмову у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 про застосування проведення перерахунку строку невідбутої частини покарання - скасувати.
Клопотання засудженого ОСОБА_6 про застосування йому ч.5 ст. 72 КК України про проведення перерахунку строку невідбутої частини покарання задовольнити.

У відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати засудженому ОСОБА_10 , строк попереднього ув`язнення з 09.01.2008 року по 02.07.2009 рік з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала може бути оскаржено до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ протягом трьох місяців з моменту проголошення, а засудженим ОСОБА_6 в той самий строк, для вручення йому копії ухвали.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4
Згідно з оригіналом: