№ провадження 11-кп/781/913/15 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія 296 (206) Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
05.11.2015 року. м.Кіровоград

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Кіровоградської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

із секретарем ОСОБА_5

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Кіровограді матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Голованівського районного суду Кіровоградської області від 18 серпня 2015 року, якою

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Ульяновка Кіровоградської області, мешканця АДРЕСА_1 , громадянина України, освіта вища, одруженого, інваліда 2 групи, раніше судимого:

-17.12.2014 року Голованівським районним судом Кіровоградської області за ч.2 ст.296 КК України на 3 роки позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком на 1 рік 6 місяців. 26.03.2015 року ухвалою Апеляційного суду Кіровоградської області вирок змінено призначено покарання у виді 600 неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 10 200 грн.
відмовлено у задоволенні клопотання про застосування щодо нього Закону України «Про амністію в 2014 році» та звільнення від відбування призначеного покарання вироком Голованівського районного суду Кіровоградської області від 17.12.2014 року та ухвалою Апеляційного суду Кіровоградської області від 26 березня 2015 року у виді штрафу у розмірі 600 неоподаткованих мінімумів громадян, що становить 10 200 грн.
за участі сторін кримінального провадження:
прокурора ОСОБА_7 ,

потерпілого ОСОБА_8 ,

засудженого ОСОБА_6

ВСТАНОВИЛА:
Засуджений ОСОБА_6 звернувся до районного суду з клопотанням про застосування до нього амністії та звільнення від відбування покарання.
Суду першої інстанції відмовив засудженому ОСОБА_6 за ч. 2 ст. 296 КК України в задоволенні клопотання про застосування амністії та звільнення від відбування призначеного вироком Голованівського районного суду Кіровоградської області від 17 грудня 2014 року та ухвалою Апеляційного суду Кіровоградської області від 26 березня 2015 року покарання у виді штрафу в розмірі 600 неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 10 200 грн.
Суд мотивував своє рішення тим, що амністія застосовується до осіб, вироки щодо яких не набрали законної сили, а засуджений ОСОБА_6 звернувся до Голованівського районного суду Кіровоградської області з клопотанням про застосування амністії 25.05.2015 року, тобто після винесення ухвали Апеляційним судом Кіровоградської області, яка набрала законної сили 26.03 2015 року.

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_6 просить ухвалу суду першої інстанції скасувати як незаконну, застосувати до нього ЗУ «Про амністію у 2014 році», мотивуючи тим, що суд безпідставно позбавляє його права на застосування відносно нього Закону України від 08.04.2014 року «Про амністію у 2014 році». Зазначає, що злочин, передбачений ч.2 ст. 296 КК України за який його засуджено, є злочином середньої тяжкості та не є особливо тяжким, а особи що скоїли такі кримінальні правопорушення підпадають під дію Закону України «Про амністію у 2014 році» та мають право на його застосування. Вказує, що він притягується до кримінальної відповідальності вперше, має статус інваліда війни 2 групи по життєво, а тому, враховуючи дані обставини, він підпадає під дію п. «д» ст. 1 та п. «б» ст. 9 Закону України від 08.04.2014 № 1185Л/ІІ «Про амністію у 2014 році» і щодо нього можливе застосування ЗУ «Про амністію» та звільнення від відбування покарання.

Заслухавши доповідача, прокурора, який не заперечував проти задоволення апеляційної скарги, засудженого ОСОБА_6 , який просив задовольнити його апеляційну скаргу, потерпілого ОСОБА_8 , який заперечував проти задоволення апеляційної скарги засудженого, дослідивши матеріали провадження, зваживши доводи апеляційної скарги засудженого, колегія суддів приходить до таких висновків.
Статтею 1 Закону України Про амністію у 2014 році встановлені категорії осіб, яких можливо звільнити від відбування покарання у виді позбавлення волі на певний строк та від інших покарань, не пов`язаних з позбавленням волі, засуджених за умисні злочини, які не є тяжкими або особливо тяжкими відповідно до статті 12 Кримінального кодексу України та за злочини, вчинені з необережності, які не є особливо тяжкими відповідно до статті 12 Кримінального Кодексу України.

До цих категорій осіб, в тому числі, належать ветерани війни (учасники бойових дій, інваліди війни, які підпадають під дію Закону України Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту п. «д» ст. 1 Закону України Про амністію у 2014 році.

Відповідно до п. 2 ч. 2 ст. 7 Закону України Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту до інвалідів війни належать також інваліди з числа осіб начальницького і рядового складу органів Міністерства внутрішніх справ і органів Комітету державної безпеки колишнього Союзу РСР, Міністерства внутрішніх справ України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України та інших військових формувань, які стали інвалідами внаслідок поранення, контузії, каліцтва або захворювання, одержаних під час виконання службових обов`язків, ліквідації наслідків Чорнобильської катастрофи, ядерних аварій, ядерних випробувань, участі у військових навчаннях із застосуванням ядерної зброї, інших уражень ядерними матеріалами.

Як убачається з матеріалів справи, а саме з отриманої відповіді військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_2 та, відповідно до довідки серії МСЕ 085069 від 05.11.04 року, засудженому ОСОБА_6 встановлена друга група інвалідності по травмі, отриманої під час виконання обов`язків військової служби.

Таким чином колегія суддів погоджується з висновком районного суду про те, що в силу п. 2 ч. 2 ст. 7 Закону України Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту ОСОБА_6 прирівнюється до інвалідів війни.

Крім того, вироком Голованівського районного суду Кіровоградської області від 17.12.2014 ОСОБА_6 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 296 КК України та призначено покарання у вигляді позбавлення волі строком на 3 роки та на підставі ст. 75 КК України звільнено від відбування покарання з іспитовим строком тривалістю 1 рік 6 місяців.

Ухвалою апеляційного суду Кіровоградської області від 26.03.2015 року вирок Голованівського районного суду Кіровоградської області від 17.12.2015 року змінено, у тому числі, в частині призначеного покарання. ОСОБА_6 із застосуванням ст. 69 КК України призначено покарання за ч. 2 ст. 296 КК України у вигляді штрафу у розмірі 600 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 10200,00 грн.

З урахуванням вимог ч. 4 ст. 532 Кримінального процесуального кодекс України, ухвала апеляційного суду Кіровоградське області від 26.03.2015 року, якою змінено вирок Голованівського районного суд Кіровоградської області від 17.12.2014 року, набрала законної сили 26.03.2015 року.

При цьому, відповідно до ст. 85 КК України на підставі закону про амністію або акта про помилування засуджений може бути повністю або частков звільнений від основного і додаткового покарань.

Частиною 2 ст. 86 КК України передбачено, що законом про амністію особи, визнані винними у вчиненні злочину обвинувальним вироком суду або кримінальні справи стосовно яких розглянуті судами, але вирок стосовно цих осіб не набрали законної сили, можуть бути повністю або частково звільненні від відбування покарання.

Аналогічне положення закріплене у ч. 1 ст. 1 Закону України «Про застосування амністії в Україні», відповідно до якого амністія є повне або часткове звільнення від відбування покарання осіб, визнаних винними у вчиненні злочину, або кримінальні справи стосовно яких розглянуті судами, але вироки стосовно цих осіб не набрали законної сили.

Засуджений чи особа, визнана винним у вчиненні злочину обвинувальним вироком суду в силу ст.ст. 85, 86 КК України та згідно Законів України «Про застосування амністії в Україні» та «Про амністію у 2014 році» передбачає можливість застосування амністії до осіб, обвинувальні вироки стосовно яких набрали законної сили.

Крім того, відповідно до ст. 62 Конституції України, ч. 2 ст. 2 КК України особа вважається невинуватою у вчиненні злочину і не може бути піддана кримінальному покаранню, доки її вину не буде доведено в законному порядку і встановлено обвинувальним вироком суду.

Частиною 1 ст. 17 КПК України передбачено, що особа вважається невинуватою у вчиненні кримінального правопорушення і не може бути піддана кримінальному покаранню, доки її вину не буде доведено у порядку, передбаченому цим Кодексом, і встановлено обвинувальним вироком суду, що набрав законної сили.

Також, засудженим, відповідно до ч. 2 ст. 43 КПК України є обвинувачений, обвинувальний вирок суду щодо якого набрав законної сили.

Таким чином, колегія суддів вважає, що твердження суду про те, що до засудженого ОСОБА_6 не можливо застосувати амністію у зв`язку з набранням законної сили щодо нього вироком суду не ґрунтуються на вимогах законності (ч. 1 ст. 9 КПК України), оскільки повністю суперечать вимогам Конституції України, КК України, КПК України, Закону України «Про застосування амністії в Україні» та Закону України «Про амністію у 2014 році».

Крім того, суд першої інстанції відмовив у застосуванні до ОСОБА_6 амністії, оскільки останній не визнавав свою вину та не подавав клопотання про застосування амністії під час судового розгляду кримінального провадження судам першої та апеляційної інстанції.

Однак, колегія суддів не погоджується з даним висновком суду, оскільки відповідно до ч.ч. 8, 9 ст. 9 Закону України «Про амністію у 2014 році», застосування амністії не допускається, якщо обвинувачений (підсудний) або засуджений заперечує проти цього. Особа, щодо якої вирішується питання про застосування амністії, дає свою згоду суду в усній чи письмовій формі з обов`язковим зазначенням цього в журналі судового засідання.

Закон України «Про застосування амністії в Україні» та Закон України «Про амністію у 2014 році» не обмежує суд у можливості застосувати амністію, за наявності відповідних підстав, у випадку не визнання особою вини у вчиненні кримінального правопорушення, такі застереження у вказаних законах відсутні.

Закон України «Про амністію у 2014 році» передбачає виключно необхідність отримання згоди особи про застосування амністії щодо неї, а не визнання вини у вчиненому злочині.

Як вбачається з матеріалів даної справи, в ході судового розгляду клопотання засудженого ОСОБА_6 про застосування амністії, останній постійно наполягав, що підтримує його, що залишилось поза увагою суду першої інстанції.

Таким чином, доводи суду першої інстанції щодо неможливості застосувати до засудженого ОСОБА_6 амністію у зв`язку з не визнанням вини у вчиненому кримінальному правопорушенні під час судового розгляду кримінального провадження судами першої та апеляційної інстанції, а також необхідність розгляду питання про застосування амністії саме на стадії судового розгляду кримінального провадження, також є помилковими.

Крім того, в ході апеляційного розгляду клопотання засудженого ОСОБА_6 про застосування амністії встановлено, що останнього засуджено за вчинення умисного кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 296 КК України, який відповідно до ст. 12 КК України не є тяжким та особливо тяжким злочином, він є інвалідом війни та підпадає під дію Закону України «Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту», що відповідно до п. «д» ст. 1 Закону України «Про амністію у 2014 році» є правовою підставою до застосування відносно ОСОБА_6 амністії та його звільнення від відбування покарання у виді штрафу.

Відповідно до ч. 1 ст. 12 Закону України «Про амністію у 2014 році» дія цього Закону поширюється на осіб, які вчинили злочин до дня набрання ним чинності включно, і не поширюються на осіб, які вчинили триваючі або продовжувані злочини, якщо вони закінчені, припиненні або перервані після набрання чинності цим Законом.

Кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 296 КПК України, ОСОБА_6 вчинив 23.03.2014 року, тобто до набрання чинності Законом України «Про амністію у 2014 році» (18.04.2014 року).

Згідно з п. «б» ч. 2 ст. 9 Закону України «Про амністію у 2014 році» застосування цього Закону здійснюється щодо осіб, яких засуджено до покарань у виді штрафу, якщо на день набрання чинності цим Законом це покарання не виконано, - за клопотанням самої особи, її захисника чи законного представника.

Так, вчинене ОСОБА_6 кримінальне правопорушення не відноситься до злочинів щодо яких заборонено застосування амністії, передбачених ст. 4 Закону України «Про застосування амністії в Україні» та ст. 8 Закону України «Про амністію у 2014 році».

Крім того згідно довідки від 04.11.2015 року, наданої Голованівським районним судом Кіровоградської області штраф засудженим ОСОБА_6 не сплачено, тобто вирок Голованівського районного суду Кіровоградської області від 17.12.2014 року, змінений ухвалою Апеляційного суду Кіровоградської області від 26.03.2015 року не виконаний.

За таких обставин, враховуючи, що ОСОБА_6 є інвалідом війни, вчинив умисний злочин середньої тяжкості до набрання чинності Законом України «Про амністію у 2014 році», а змінений вирок ухвалою Апеляційного суду Кіровоградської області від 26.03.2015 року в частині покарання у виді штрафу не виконаний, останній підпадає під дію п. «д» ст. 1, п. «б» ч. 2 ст. 9 Закону України «Про амністію у 2014 році».

На підставі викладеного, колегія суддів вважає за необхідне ухвалу суду першої інстанції скасувати та ухвалити нову ухвалу, якою задовольнити клопотання засудженого ОСОБА_6 та звільнити останнього від відбування призначеного покарання вироком Голованівського районного суду Кіровоградської області від 17.12.2014 року, зміненого ухвалою Апеляційного суду Кіровоградської області від 26.03.2015 року в частині призначеного покарання у виді 600 неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 10200 грн.

Керуючись ст. ст. 376, 404, 405, 407, 419, 424 КПК України
П О С Т А Н О В И Л А:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити.
Ухвалу Голованівського районного суду Кіровоградської області від 18.08.2015 року про відмову у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 про звільнення від відбування покарання на підставі Закону України «Про амністію в 2014 році» - скасувати.
Клопотання засудженого ОСОБА_6 задовольнити.
Звільнити ОСОБА_6 від відбування призначеного покарання за ч.2 ст.296 КК України вироком Голованівського районного суду Кіровоградської області від 17.12.2014 року, зміненого ухвалою Апеляційного суду Кіровоградської області від 26.03.2015 року в частині призначеного покарання у виді 600 неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 10200 грн.

Ухвала апеляційного суду Кіровоградської області набирає законної сили негайно і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді: (підписи)
Згідно з оригіналом:
Суддя Апеляційного суду
Кіровоградської області ОСОБА_2