ПОСТАНОВА

іменем України

24.10.2011 року м. Зміїв

Суддя Зміївського районного суду Харківської області Овдієнко В.В.

з участю: секретаря Заводовського П.П.

прокурора Калашника В.В.

заявника скарги ОСОБА_1

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду скаргу директора ДП ІскраОСОБА_1 на постанову прокурора Зміївського району Харківській області про порушення кримінальної справи №39110045,

в с т а н о в и в:

29.08.2011 року від ДП ІскраОСОБА_1 надійшла скарга на постанову прокурора Зміївського району Харківській області ОСОБА_2 від 25.08.2011 року про порушення кримінальної справи №39110045 стосовно службових осіб ДП Іскраза фактом зловживання своїм службовим становищем, що спричинило тяжкі наслідки, за ознаками складу злочину, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України.

Порушена кримінальна справа стосується його інтересів, оскільки він є директором ДП Іскра

Вважав, що кримінальна справа порушена за відсутності даних, що вказують на наявність ознак злочину, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України.

В судовому засіданні заявник скарги ОСОБА_1 підтримав скаргу з підстав, викладених у ній. Крім того, надав копію постанови Харківського окружного адміністративного суду від 09.11.2011 року, якою задоволено позовну заяву ДП Іскрата визнано протиправними дії державних інспекторів з контролю за використанням та охороною земель Головного управління Державного комітету України із земельних ресурсів у Харківській області ОСОБА_3 та ОСОБА_4 щодо проведення позапланової перевірки ДП Іскра, а також пояснив, що саме результати вказаної перевірки були підставою для порушення кримінальної справи.

Прокурор Калашник В.В. вважав, що кримінальну справу було порушено відповідно до вимог закону, просив у задоволенні скарги відмовити.

Вислухавши сторони, дослідивши матеріали, на підставі яких було порушено кримінальну справу №39110045, дійшов наступного:

У відповідністю зі ст. 236-8 КПК України, розглядаючи скаргу на постанову про порушення справи, суд повинен перевіряти наявність приводів і підстав для винесення зазначеної постанови, законність джерел отримання даних, які стали підставою для винесення постанови про порушення справи, і не вправі розглядати й заздалегідь вирішувати ті питання, які вирішуються судом при розгляді справи по суті. За результатами розгляду скарги, залежно від того, чи були при порушені справи додержані вимоги статей 94, 97, 98 КПК України, суддя своєю мотивованою постановою: 1) залишає скаргу без задоволення; 2) задовольняє скаргу, скасовує постанову про порушення справи.

У відповідністю з п. 5 ч. 1, ч. 2 ст. 94 КПК України приводами до порушення кримінальної справи є: 5) безпосереднє виявлення органом дізнання, слідчим, прокурором або судом ознак злочину.

Справа може бути порушена тільки в тих випадках, коли є достатні дані, які вказують на наявність ознак злочину.

У відповідністю зі ст. 97 КПК України, прокурор, слідчий, орган дізнання або суддя зобовязані приймати заяви і повідомлення про вчинені або підготовлювані злочини, в тому числі і в справах, які не підлягають їх віданню.

По заяві або повідомленню про злочин прокурор, слідчий, орган дізнання або суддя зобовязані не пізніше триденного строку прийняти одне з таких рішень: 1) порушити кримінальну справу; 2) відмовити в порушенні кримінальної справи; 3) направити заяву або повідомлення за належністю.

Коли необхідно перевірити заяву або повідомлення про злочин до порушення справи, така перевірка здійснюється прокурором, слідчим або органом дізнання в строк не більше десяти днів шляхом відібрання пояснень від окремих громадян чи посадових осіб або витребування необхідних документів.

У відповідністю зі ст. 98 КПК України, при наявності приводів і підстав, зазначених у статті 94 цього Кодексу, прокурор, слідчий, орган дізнання або суддя зобовязані винести постанову про порушення кримінальної справи, вказавши приводи і підстави до порушення справи, статтю кримінального закону, за ознаками якої порушується справа, а також дальше її спрямування.

Постановою прокурора Зміївського району Харківської області від 25.08.2011 року, за результатами розгляду матеріалів перевірки додержання земельного законодавства ДП Іскра, порушено кримінальну справу №39110045 стосовно службових осіб ДП Іскраза фактом зловживання своїм службовим становищем, що спричинило тяжкі наслідки, за ознаками складу злочину, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України.

В постанові зазначено наступне: Військовий радгосп ІскраМіністерства оборони України було передано до сфери управління Міністерства аграрної політики України на виконання розпорядження Кабінету Міністрів України від 26.07.2006 року №431-р Про передачу цілісних майнових комплексів військових радгоспів до сфери управління Міністерства аграрної політики Українита відповідно до спільного наказу Міністерства аграрної політики України та Міністерства оборони України №553/562 від 28.09.2006 року Про передачу цілісних майнових комплексів військових радгоспів Міністерства оборони України до сфери управління Міністерства аграрної політики України.

Відповідно до наказу Міністерства аграрної політики України №761 від 12.12.2006 року Про перейменування військового радгоспу Іскра, даний військовий радгосп перейменовано в державне підприємство Іскра

Статут ДП Іскра(в новій редакції) зареєстрований в Департаменті правової та законопроектної роботи Міністерства аграрної політики України 27.12.2006 року за №834-822-12/2006, затверджений наказом Міністерства аграрної політики України 27.12.2006 року за №822. Згідно з даним и Статутом ДП Ісрає правонаступником майна, прав та обов?язків військового радгоспу Іскра. Підприємство засноване на державній власності та підпорядковане Міністерству аграрної політики України (надалі Орган управління майном). Місцезнаходження підприємства: 63451, Україна, Харківська область, Зміївський район, с. Велика Гомільша.

30.03.2011 року між ДП Іскрата ТОВ Іскра-Агроукладений договір про спільний обробіток земельної ділянки. Згідно з п. 3.1 даного договору ДП Іскрапередало право користування ТОВ Іскра-Агроземельною ділянкою загальною площею 1523 га, що розташована на території Великогомільшанської сільської ради Зміївського району Харківської області і належить ДП Іскрана праві постійного користування.

Згідно ст. 206 Земельного кодексу України використання землі в Україні є платним.

Згідно ст. 126 Земельного кодексу України право постійного користування земельною ділянкою посвідчується державним актом на право постійного користування земельною ділянкою, а право оренди земельної ділянки договором оренди землі, зареєстрованим відповідно до закону.

Однак за повідомленням Управління Держкомзему у Зміївському районі Харківської області №01-15/3379 від 10.08.2011 р. земельно-правові документи на колишній військовий радгосп Іскрав управлінні відсутні. Документи, що посвідчують право власності чи користування на земельну ділянку на території Великогомільшанської ради Зміївського району Харківської області згідно книг записів реєстрації державних актів на право власності на земельну ділянку фізичних осіб, юридичних осіб, постійне користування та договорів оренди на ДП Іскрав державному реєстрі земель не значиться. Земельно-правові документи на ДП Іскрав управлінні не обліковуються. Земельно-кадастрова документація в управлінні відсутня.

Таким чином, службові особи ДП Іскра, зловживаючи своїм службовим становищем, умисно, з корисних мотивів, не маючи законних повноважень щодо користування і розпорядження земельною ділянкою, розташованою на території Великогомільшанської сільської ради розміром 1215,5 га, уклали з ТОВ Іскра-Агродоговір Про спільний обробіток земельної ділянки, яким незаконно передали в користування вказану земельну ділянку державної власності вказаному підприємству, яке її використовувало в період з 30.03.2011 року по теперішній час, чим спричинили державі збиток у розмірі 1169070 грн.

На підставі викладеного прокурор Бурцев О.В. дійшов висновку, що в діях службових осіб ДП Іскравбачаються ознаки складу злочину, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України зловживання службовим становищем, що спричинило тяжкі наслідки, та маються достатні приводи і підстави для порушення кримінальної справи.

З наданих прокурором матеріалів перевірки, на підставі яких прийнято рішення про порушення кримінальної справи (а. 2-12), вбачається, що 08.08.2011 року держінспектором з контролю за використанням та охороною земель Харківської області ОСОБА_3 при перевірці дотримання вимог земельного законодавства ДП Іскраскладено протокол про адміністративне правопорушення у відношенні директора ДП Іскраза ст. 53-1 КУпАП, яке виявилося у самовільному зайнятті земельної ділянки на території ОСОБА_5 сільської ради, де проводяться роботи по вирощуванню сільськогосподарських культур площею 1215,5 га земель сільськогосподарського призначення, чим порушено вимоги ст. ст. 125, 126 Земельного кодексу України. Правопорушенням заподіяно матеріальну шкоду (збитки), що підтверджується методикою визначення розміру шкоди, заподіяної внаслідок самовільного зайняття земель, затвердженого постановою КМУ від 25.07.2007 р. №963.

08.08.2011 року держінспектором з контролю за використанням та охороною земель Харківської області ОСОБА_3 з участю держінспектора ОСОБА_6, складено акт перевірки дотримання вимог земельного законодавства ДП Іскра, в якому зазначено, що на території ОСОБА_5 сільської ради ДП Іскра, в порушення вимог ст. 125 Земельного кодексу України, самовільно зайняло земельні ділянки земель сільськогосподарського призначення площею 1215,5 га, де проводяться роботи по вирощуванню сільськогосподарських культур.

Державним інспектором з контролю за використанням та охороною земель Харківської області ОСОБА_3 складено розрахунок розміру шкоди заподіяної внаслідок самовільного зайняття земельної ділянки ДП Іскрадля ведення товарного сільськогосподарського виробництва, який перевірений головним спеціалістом відділу організації планування та аналізу інспекторської діяльності ОСОБА_7, згідно з яким, згідно Методики визначення розміру шкоди, заподіяної внаслідок самовільного зайняття земельних ділянок, використання земельних ділянок не за цільовим призначенням, зняття ґрунтового покрову родючого шару грунту без спеціального дозволу, затвердженої постановою КМУ від 25.07.2007 р. №963, розмір заподіяної шкоди внаслідок самовільного зайняття ДП Іскраземельної ділянки площею 1215,5 га складає 1169089,78 грн.

Постановою Державного інспектора з контролю за використанням та охороною земель Харківської області ОСОБА_3 від 10.08.2011 року, враховуючи, що внаслідок самовільного зайняття земельної ділянки ОСОБА_1 завдано значної шкоди державі, за що передбачено відповідальність за ст. 197-1 КК України, закрито провадження у справі про адміністративне правопорушення та матеріали постановлено направити до Зміївського РВ ГУМВС України в Харківській області.

Таким чином, з наданих матеріалів перевірки вбачається, що перевірка була проведена на предмет самовільного зайняття земельної ділянки ДП Іскрата встановлення шкоди, завданої саме внаслідок самовільного зайняття ДП Іскраземельної ділянки, тобто на предмет наявності ознак злочину, передбаченого ст. 197-1 КК України.

Разом з тим, рішення щодо наявності чи відсутності в діях посадових осіб ДП Іскраознак злочину, передбаченого ст. 197-1 КК України відсутнє.

З цього належить дійти висновку, що прокурор не вбачає в діях посадових осіб ДП Іскраознак самовільного зайняття земельної ділянки, тобто злочину, передбаченого ст. 197-1 КК України. Відповідно твердження постанови про відсутність у ДП Іскразаконних повноважень щодо користування земельною ділянкою не ґрунтується на матеріалах та результатах перевірки.

Відповідно до ч. 2 ст. 364 КК України передбачено відповідальність за зловживання владою або службовим становищем, тобто умисне, з корисливих мотивів чи в інших особистих інтересах, або в інтересах третіх осіб, використання службовою особою влади чи службового становища всупереч інтересам служби, якщо воно спричинило тяжкі наслідки.

Службове зловживання передбачає наявність взаємозвязку між службовим становищем винного і його поведінкою, яка виражається в незаконних діях або бездіяльності. При цьому діяння службової особи, як правило, повязані безпосередньо із службовим становищем і повноваженнями особи. В цьому випадку вони вчинюються в межах тих прав і фактичних можливостей, якими наділена службова особа саме в звязку з займаною посадою, але за своїм змістом суперечить інтересам служби.

У постанові про порушення кримінальної справи зазначено, що зловживанням службовим становищем посадовими особами ДП Іскрає те, що не маючи законних повноважень щодо користування і розпорядження земельною ділянкою, розташованою на території Великогомільшанської сільської ради розміром 1215,5 га, вони уклали з ТОВ Іскра-Агродоговір Про спільний обробіток земельної ділянки, яким незаконно передали в користування вказану земельну ділянку державної власності вказаному підприємству, яке її використовувало в період з 30.03.2011 року по теперішній час, чим спричинили державі збиток у розмірі 1169070 грн.

Відповідно до ст. 42 Господарського кодексу України підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється

суб'єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Відповідно до ч. 1 ст. 42 Господарського кодексу України підприємці мають право без обмежень самостійно здійснювати будь-яку підприємницьку діяльність, яку не заборонено законом.

30.03.2011 року між ДП Іскрата ТОВ Іскра-Агроукладено договір Про спільний обробіток земельної ділянкисільськогосподарського призначення, розташованої на території Великогомільшанської сільської ради, загальною площею 1523 га.

Згідно п. п. 6.1, 7.3 Договору, внеском ДП Іскраскладає право користування земельною ділянкою сільськогосподарського призначення 1523 га, вказана земельна ділянка є державною власністю, знаходиться в постійному користуванні ДП Іскраі підлягає використанню за призначенням, передбаченим земельним законодавством України та іншими нормативними актами. Статус земельної ділянки є незмінним на весь період дії договору.

Згідно п. 10.1 Договору він вважається укладеним з моменту досягнення згоди сторін з усіх істотних умов договору (підписання договору), погодження його з Міністерством аграрної політики України, як органом управління майном, та вважається чинним до 31.12.2013 року. (а. с. 8-12).

З копії листа заступника міністра аграрної політики та продовольства України від 04.05.2011 року №37-11-3-13/6819 вбачається, що Міністерство аграрної політики та продовольства України розглянуло поданий на затвердження договір від 30.03.2011 р. про спільний обробіток земельної ділянки площею 1523 га, що розташована на території Великогомільшанської сільської ради Зміївського району Харківської області, укладений з ТОВ Іскра-Агротерміном до 01.05.2012 року і погоджує його без зауважень. Щорічно до 15 березня року, наступного за звітним, до Мінагрополітики наобхідно надавати звіт про результати спільної діяльності по обробітку земель. (а. с. 3).

В матеріалах перевірки відсутні будь-які дані, які вказують на укладення вищевказаного договору всупереч вимогам діючого законодавства. А та обставина, що договір вважається укладеним з моменту його погодження з Міністерством аграрної політики України, як органом управління майном, підтверджує відповідність укладеного договору, зокрема, і вимогам земельного законодавства.

Висновок постанови про порушення кримінальної справи про те, що за договором незаконно передано в користування вказану земельну ділянку, є передчасним і суперечить змісту самого договору, за яким вказана земельна ділянка є державною власністю, знаходиться в постійному користуванні ДП Іскраі підлягає використанню за призначенням, передбаченим земельним законодавством України та іншими нормативними актами, а статус земельної ділянки є незмінним на весь період дії договору.

Кваліфікація дій за ч. 2 ст. 364 КК України здійснена у звязку зі спричиненням державі тяжких наслідків в сумі 1169070 грн. внаслідок незаконного передання в користування земельної ділянки площею 1215,5 га.

Як видно з матеріалів перевірки, ДП Іскорамає у користуванні землі сільськогосподарського призначення площею 2689,0364 га, з яких ріллі 1523 га.

За договором від 30.03.2011 року також йде мова про спільну обробку земельної ділянки загальною площею 1523 га.

Проте розмір шкоди обрахований виходячи з розміру самовільно зайнятої земельної ділянки площею 1215,5 га.

Висновок про незаконність договору лише щодо використання земельної ділянки площею 1215, 5 га у постанові про порушення справи не обумовлений.

Крім того, як видно з розрахунку матеріальної шкоди, він облікований за методикою, передбаченою для випадків самовільного зайняття земель сільськогосподарського призначення саме у зв?язку з самовільним зайняттям земельної ділянки площею 1215, 5 га ДП Іскра.

Оскільки не вирішувалося питання про притягнення посадових осіб ДП Іскрадо відповідальності за самовільне зайняття земельної ділянки, відсутні підстави вважати, що самовільне зайняття земельної ділянки мало місце.

Методикою визначення розміру шкоди, заподіяної внаслідок самовільного зайняття земельних ділянок, використання земельних ділянок не за цільовим призначенням, зняття ґрунтового покриву (родючого шару ґрунту) без спеціального дозволу, затвердженою постановою КМУ від 25.07.2007 року №963 передбачено, що ця Методика спрямована на визначення розміру шкоди, заподіяної державі, територіальним громадам, юридичним та фізичним особам, на всіх категоріях земель внаслідок самовільного зайняття земельних ділянок, використання земельних ділянок не за цільовим призначенням, зняття ґрунтового покриву (родючого шару ґрунту) без спеціального дозволу, тобто визначено виключний перелік випадків, коли ця методика може бути застосована.

У постанові про порушення кримінальної справи не зазначено, що державі завдано шкоди внаслідок дій, передбачених вказаною вище Методикою, а відповідно і відсутні підстави для вказівки у постанові про порушення справи про наявність шкоди, яка визначається відповідно із вказаною Методикою.

Таким чином, в матеріалах перевірки, які слугували приводом для порушення кримінальної справи відсутні, відомості щодо тяжких наслідків, про які зазначено в постанові про порушення кримінальної справи, і які спричиненні саме у зв?язку з укладенням зазначеного вище договору про спільну обробку земельної ділянки.

З матеріалів перевірки, які слугували приводом для порушення кримінальної справи, а також зі змісту самої постанови про порушення кримінальної справи, не вбачається, що є достатні дані, які вказують на наявність в діях службових осіб ДП Іскраознак злочину, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України.

Наявність постанови Харківського окружного адміністративного суду від 09.11.2011 року, якою задоволено позовну заяву ДП Іскрата визнано протиправними дії державних інспекторів з контролю за використанням та охороною земель Головного управління Державного комітету України із земельних ресурсів у Харківській області ОСОБА_3 та ОСОБА_4 щодо проведення позапланової перевірки ДП Іскра, не береться до уваги при розгляді скарги, оскільки ця постанова не набрала законної сили. Крім того, у разі, якщо б було встановлено наявність приводів та підстав для порушення кримінальної справи на момент прийняття рішення про порушення кримінальної справи, то зазначена постанова, яка прийнята після порушення кримінальної справи, могла б слугувати підставою для закриття кримінальної справи, а не скасування постанови про її порушення.

За таких обставин, оскільки встановлена відсутність передбачених ст. 94 КПК України приводів і підстав для винесення постанови про порушення кримінальної справи, дійшов висновку, що кримінальну справу порушено без дотриманням вимог ст. ст. 94, 97, 98 КПК України, а скарга про скасування постанови про порушення кримінальної справи є обґрунтованою і підлягає задоволенню.

Керуючись ст. 94, 97, 98, 236-7, 236-8 КПК України,

постановив:

Скаргу директора ДП ІскраОСОБА_1 на постанову прокурора Зміївського району Харківській області про порушення кримінальної справи №39110045 задовольнити.

Постанову прокурора Зміївського району Харківській області ОСОБА_2 від 25.08.2011 року про порушення кримінальної справи №39110045 стосовно службових осіб ДП Іскраза фактом зловживання своїм службовим становищем, що спричинило тяжкі наслідки, за ознаками складу злочину, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України скасувати та направити матеріали прокурору Зміївського району Харківської області для проведення додаткової перевірки.

На постанову протягом 7 діб з дня її винесення може бути подана апеляція до апеляційного суду Харківської області.

Суддя: