ДЗЕРЖИНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КРИВОГО РОГУ
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А
іменем України
Справа № 210/5271/14-к
Провадження № 1-кс/210/658/14
"19" вересня 2014 р.

Слідчий суддя Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області ОСОБА_1 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду клопотання Т.в.о. начальника Оперативного управління Криворізької південної ОДПІ ГУ Міндоходів у Дніпропетровській підполковника податкової міліції ОСОБА_2 , матеріали оперативно-розшукової справи №04-51-45/14-10308 під умовною назвою "Антарктида", яка заведена 08 липня 2014 року згідно п.1 ст.6 ЗУ "Про оперативно-розшукову діяльність"-

В С Т А Н О В И В:

19 вересня 2014 року до суду звернувся Т.в.о. начальника Оперативного управління Криворізької південної ОДПІ ГУ Міндоходів у Дніпропетровській підполковника податкової міліції ОСОБА_2 , з клопотанням про витребування документів та даних, що характеризують спосіб життя окремих осіб.

В обґрунтування заявленого клопотання зазначив, що в провадженні Оперативного управління Криворізької південної ОДПІ ГУ Міндоходів у Дніпропетровській області знаходиться оперативно- розшукова справа № 04-51-45/14-10308 відносно громадян України, які готують скоєння особливо тяжких злочинів.

Вказані громадяни планують запровадити схему, яка дозволить їм надавати клієнтам незаконні послуги по ухиленню від сплати податків. Являючись посадовими особами підприємства вони планують проводити реалізацію продукції за готівку, яка не буде відображатися у бухгалтерському та податковому обліку підприємства. У подальшому, не обліковані готівкові кошти через мережу посередників-кур`єрів, будуть «реалізовуватися» підприємствам реального сектору економіки Дніпропетровської області та інших регіонів України, що призведе до ухилення від сплати податку на додану вартість та податку на прибуток і виведенню значних грошових коштів в тіньовий обіг.
Крім того, з метою прикриття своєї незаконної діяльності та безпідставного завищення податкового кредиту з ПДВ, вказані громадяни планують використовувати в фінансово-господарській діяльності підприємства документи суб`єктів господарювання які мають ознаки «фіктивності» для проведення безтоварних операції з використанням підроблених документів.
Зазначена схема дозволить приховати реальний прибуток від здійснення безтоварних операцій та ухилитися від сплати податків суб`єктам господарювання реального сектору економіки, що призведе до фактичного ненадходження до бюджету держави податку на додану вартість та податку на прибуток у сумі понад 3 млн. грн. Така сума грошових коштів є особливо великим розміром, а дії вказаних громадян кваліфікуються за ознаками складу злочинів, передбачених ст.27, 28, 191, 205, 209, ч.3 ст.212 КК України.
В ході розробки виникла необхідність у встановленні осіб спільників фігурантів, посадових осіб «фіктивних» підприємств, а також потенційних клієнтів незаконної схеми. Вказану інформацію можливо встановити шляхом аналізу інформації щодо вхідних та вихідних дзвінків, текстових повідомлень абонентів мобільного зв`язку № НОМЕР_1 , № НОМЕР_2 , № НОМЕР_3 , № НОМЕР_4 .
Дана інформація перебуває у володінні оператора телефонного зв`язку ПрАТ «Київстар» (код 21673832), а саме: щодо вхідних та вихідних дзвінків, текстових повідомлень (у тому числі нульових з`єднань), за вказаним номером із зазначенням IMEI терміналів та ретрансляційних антен, у зоні покриття яких виходили на зв`язок абонентів № НОМЕР_1 , № НОМЕР_2 , № НОМЕР_3 , № НОМЕР_4 з 01.01.2014 р. по 15.09.2014 р.

На підставі п. 4 ч 1 ст. 8 Закону України «Про оперативно-розшукову діяльність» та листа Вищого спеціалізованого суду України вих. № 1122/0/4-14 від 01.08.14р., оперативним підрозділам, крім іншого, надається право, з дозволу слідчого судді, у порядку, встановленому КПК України, витребувати документи та дані, що характеризують спосіб життя окремих осіб, підозрюваних у підготовці до вчинення злочину.
Дана інформація має суттєве значення по оперативно-розшуковій справі та може бути підтвердженням того, що фігуранти мають наміри займатися готуванням до вчинення тяжкого злочину. Можливість іншим способом довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей та документів, відсутня. В той же час вказана інформація перебуває в електронних документах операторів телекомунікацій (мобільного зв`язку ПрАТ «Київстар» код 21673832) та відповідно до положень п.7 ч.1 ст.162 КПК України відноситься до охоронюваної законом таємниці, але без отримання доступу до вказаної інформації неможливо встановити зв`язки, IMEI терміналу та місцезнаходження мобільних телефонів фігурантів.
У зв`язку з наявністю реальної загрози зміни речей та документів, у відповідності до ч. 2 ст. 163 КПК України, прошу розглянути вказане клопотання без виклику особи, у володінні якої знаходиться необхідна інформація.
Враховуючи неможливість в інший спосіб встановлення в повній мірі всіх обставин підготовки до скоєння кримінальних правопорушень, а також встановлення повного кола злочинного угрупування, здобуття в повному обсязі фактичних даних щодо намірів вчинення кримінальних дій, відповідно до п. 11 та п. 12 роз`яснення Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ, викладеного листом № 223/158/04-13 від 29.01.2013, п. 4, п. 15 ст. 8 Закону України «Про оперативно-розшуковудіяльність», та керуючись ст.ст. 84, 85, 93, 131, 132, 159-164 КПК України,

Просить задовольнити клопотання т.в.о. начальника оперативного управління Криворізької південної ОДПІ ГУ Міндоходів у Дніпропетровській області підполковника податкової міліції ОСОБА_2 і винести ухвалу про тимчасовий доступ до речей і документів, за період з 01.01.2014. по 15.09.2014р. які перебувають у володінні оператора телефонного зв`язку ПрАТ «Київстар» (код 21673832) - документально оформлену інформацію на паперовому носії та в електронному вигляді щодо вхідних та вихідних дзвінків, їх дати та часу, текстових повідомлень (у тому числі нульових з`єднань), без розкриття змісту повідомлень та сеансів зв`язку, із зазначенням IMEI терміналів та ретрансляційних антен, у зоні покриття яких виходили на зв`язок абонентів № НОМЕР_1 , № НОМЕР_2 , № НОМЕР_3 , № НОМЕР_4 та їх азімути, а також надати інформацію по співрозмовникам абонентів. 2. Право тимчасового доступу до речей і документів та їх вилучення (виїмки) надати т.в.о. начальника оперативного управління Криворізької південної ОДПІ ГУ Міндоходів у Дніпропетровській області підполковнику податкової міліції ОСОБА_2 , або співробітникам податкової міліції визначених за його дорученням. 3.Встановити місячний строк для виконання ухвали.

Дослідивши клопотання, слідчий суддя приходить до наступного.

Тимчасовий доступ до речей і документів є одним із заходів забезпечення кримінального провадження, який застосовується з метою дієвості цього провадження (ст. 131 КПК України), який полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку).

В силу п. 7 ч.1 ст. 162 інформація, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікацій, про зв`язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання належить до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Відповідно до п. 10 ч. 1 ст. 3 КПК України кримінальне провадження - досудове розслідування і судове провадження, процесуальні дії у зв`язку із вчиненням діяння, передбаченого законом України про кримінальну відповідальність.

Статтею 132 КПК України визначені загальні правила застосування заходів забезпечення кримінального провадження. При цьому, до клопотання про надання тимчасового доступу до речей і документів додається витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального провадження, в рамках якого подається клопотання.

Як вбачається з клопотання, необхідність тимчасового доступу до речей і документів викликання знаходженням у провадженні оперативного управління Криворізької південної ОДПІ ГУ Міндоходів у Дніпропетровській області знаходиться оперативно- розшукова справа № 04-51-45/14-10308 відносно громадян України, які готують скоєння особливо тяжких злочинів.

Законом України «Про оперативно-розшукову діяльність» визначено, що оперативно-розшукова діяльність - це система гласних і негласних пошукових, розвідувальних та контррозвідувальних заходів, що здійснюються із застосуванням оперативних та оперативно-технічних засобів.

В Україні визнається і діє принцип верховенства права (ч. 1 ст. 8 Основного Закону України). Конституційний Суд України в абз. 2 п.п. 4.1 п. 4 мотивувальної частини Рішення від 02.11.2004р., № 15-рп/2004 зазначив, що верховенство права вимагає від держави його втілення у правотворчу та правозастосовну діяльність, зокрема у закони, які за своїм змістом мають бути проникнуті передусім ідеями соціальної справедливості, свободи, рівності тощо.

Одним із елементів верховенства права є принцип правової визначеності, у якому стверджується, що обмеження основних прав людини та громадянина і втілення цих обмежень на практиці допустиме лише за умови забезпечення передбачуваності застосування правових норм, встановлюваних такими обмеженнями. Тобто обмеження будь-якого права повинне базуватися на критеріях, які дадуть змогу особі відокремлювати правомірну поведінку від протиправної, передбачати юридичні наслідки своєї поведінки (абз. 3 п.п. 3.1. п. 3 рішення Конституційного Суду України у справі за конституційним поданням Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини щодо відповідності Конституції України (конституційності) абзацу восьмого пункту 5 частини першої статті 11 Закону України "Про міліцію" (Справа N 1-25/2010).

КПК України у ст. 247 визначає порядок розгляду клопотань такої специфіки, а саме: їх розгляд здійснюється головою чи за його визначенням іншим суддею Апеляційного суду Автономної Республіки Крим, апеляційного суду області, міст Києва та Севастополя, у межах територіальної юрисдикції якого знаходиться орган досудового розслідування.

Як вбачається з наданого клопотання, кримінальне провадження відсутнє, витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального провадження, в рамках якого подається клопотання судові не надано, а сторона, яка заявила про клопотання, посилається на наявність оперативно-розшукової справи як на підставу для його задоволення.

Відповідно до ст. 19 Конституції України правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

З урахування наведеного, слідчий суддя вважає, що клопотання не підлягає задоволенню, оскільки його розгляд має здійснюватись в порядку Глави 21 КПК України.

Враховуючи викладене, керуючись ст. 19 Конституції України, ст.110, 131-132, 160, 247 КПК України, -

У Х В А Л И В :

Відмовити у задоволенні клопотання Т.в.о. начальника Оперативного управління Криворізької південної ОДПІ ГУ Міндоходів у Дніпропетровській підполковника податкової міліції ОСОБА_2 , про витребування документів та даних, що характеризують спосіб життя окремих осіб.

Ухвала слідчого судді винесена під час досудового розслідування окремому оскарження не підлягає, однак заперечення проти них можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Суддя: ОСОБА_1