Справа № 11-383/2010 Головуючий в 1-й інстанції Мазур Н.В.
Категорія: ст.263 ч.1 КК України Доповідач Цугель І. М.
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

28 липня 2010 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Хмельницького області в складі :

головуючої судді Дуфнік Л.М.

суддів Цугеля І.М., Суслова М.І.

з участю прокурора Бірюченка С.В.

розглянула у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому кримінальну справу за апеляцією прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції, на вирок Шепетівського міськрайонного суду від 01 квітня 2010 року.

Цим вироком

ОСОБА_1,

ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця та жителя ІНФОРМАЦІЯ_2, українця, громадянина України, неодруженого, ІНФОРМАЦІЯ_3, непрацюючого, раніше судимого:

10 грудня 2009 року Шепетівським міськрайонним судом Хмельницької області за ст.ст. 309 ч.1, 69 КК України до 510 грн. штрафу, -

засуджено за:

-ст. 263 ч.1 на 3 роки позбавлення волі;

-ст.309 ч.2 КК України на 2 роки позбавлення волі.

На підставі ст.70 ч.1 КК України остаточне покарання обрано за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим 3 (три) роки позбавлення волі.

ОСОБА_2,

ІНФОРМАЦІЯ_4, уродженця ІНФОРМАЦІЯ_5, жителя ІНФОРМАЦІЯ_6, українця, громадянина України, розлученого, маючого на утриманні одну неповнолітню дитину, ІНФОРМАЦІЯ_3, працюючого робітником ПП „Укрсировина, в силу ст.89 КК України не судимого, -

засуджено за ст. 263 ч.1 КК України і призначено покарання на 4 роки позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_2 звільнено від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на 2 (два) роки та з покладенням відповідно до ст.76 КК України обовязку не виїжджати за межі України на постійне місце проживання без дозволу органів кримінально-виконавчої інспекції та періодично з'являтись в ці органи для реєстрації.

Запобіжний захід ОСОБА_1 залишено попередній тримання під вартою.

Запобіжний захід ОСОБА_2 залишено попередній заставу.

Після набрання вироком законної сили, внесену за засудженого ОСОБА_2 заставу в сумі 17000 грн. повернути заставодавцю ОСОБА_3.

Долю речових доказів вирішено відповідно до вимог ст. 81 КПК України.

Стягнуто з ОСОБА_1 на користь НДЕКЦ при УМВС України в Хмельницькій області - 411грн. 88коп. судових витрат.

Стягнуто з ОСОБА_2 на користь НДЕКЦ при УМВС України в Хмельницькій області 353грн. 08коп. судових витрат.

Стягнуто з ОСОБА_1 та ОСОБА_2 на користь НДЕКЦ при УМВС України в Хмельницькій області з кожного по 1588грн. 28 коп.; по 941 грн. 55 коп.; по 706 грн. 16 коп. судових витрат.

За вироком суду, в 20-х числах вересня 2009 року, в денну пору, неподалік музею ОСОБА_4 по вулиці Островського м.Шепетівки, ОСОБА_1 та ОСОБА_2 отримали від особи, відносно якої кримінальна справа закрита, поліпропіленовий пакет, в якому знаходилися бойові припаси, пістолет-кулемет „Скорпіон, засоби для підриву та вибухові речовини, які ОСОБА_2 відніс додому та незаконно зберігав за місцем свого проживання ІНФОРМАЦІЯ_7 без передбаченого законом дозволу, з метою подальшого збуту та отримання прибутку.

25 вересня 2009 року, біля 15 години, ОСОБА_1 за попередньою змовою з ОСОБА_2, поряд музею імені „ОСОБА_4О. по вул.Островського м.Шепетівки, незаконно за 500 грн. збули ОСОБА_5 50 набоїв калібру 7,62 мм, які являються боєприпасами до нарізної стрілецької зброї.

Не зупиняючись на досягнутому, 3 жовтня 2009 року, біля 15 години 30 хвилин, ОСОБА_1 за попередньою змовою з особою, відносно якої кримінальна справа закрита, поряд будинку № 80 по вулиці Карла Маркса м.Шепетівки, незаконно за 850 грн. збув ОСОБА_5 51 набій калібру 9 мм до пістолета «Макарова», 100 набоїв калібру 7,62 мм до пістолета системи «Наган» та 19 набоїв калібру 7,62 мм до пістолета конструкції «Токарева», які являються боєприпасами до нарізної стрілецької зброї.

Продовжуючи свої злочинні дії, 1 лютого 2010 року, біля 11 години, ОСОБА_1 за попередньою змовою з ОСОБА_2, поряд музею імені ОСОБА_4 по вулиці Островського м. Шепетівки, незаконно за 400 грн. збули ОСОБА_5 придатну до використання тротилову шашку, яка відноситься до бризантних вибухових речовин нормальної потужності, детонатор та капсуль детонатора, які містять в своєму складі ініціюючу вибухову речовину та бризантну вибухову речовину підвищеної потужності і відносяться до засобів підриву.

Цього ж дня, біля 11 години 20 хвилин, ОСОБА_1 та ОСОБА_2 поряд музею імені ОСОБА_4 по вулиці Островського м. Шепетівки, в процесі незаконної реалізації ОСОБА_5 засобів для підриву та вибухових речовин, а також пістолета-кулемета «Скорпіон» були затримані співробітниками УБОЗ УМВС України в Хмельницькій області, в яких останніми були виявлені та вилучені пістолет-кулемет «Скорпіон», 48 набоїв калібру 9 мм до пістолету конструкції «Макарова», які являються боєприпасами до нарізної стрілецької зброї, дві тротилові шашки, які відносяться до бризантних вибухових речовин нормальної потужності, два детонатора та два капсуля до детонатора, які містять в своєму складі ініціюючу вибухову речовину та бризантну вибухову речовину підвищеної потужності і відносяться до засобів підриву, які вони незаконно зберігали без передбаченого законом дозволу.

Крім того, в січні 2010 року, в денну пору, ОСОБА_1 на смітнику поруч будинку № 80 по вулиці Карла Маркса м. Шепетівки незаконно придбав наркотичні речовини рослинного походження - висушені та подріблені рослини конопель та макову соломку, які відніс до місця свого проживання ІНФОРМАЦІЯ_8 та незаконно зберігав їх для власного споживання без мети збуту.

1 лютого 2010 року дані наркотичні засоби: рослини конопель, вагою 41,7 гр. та макова соломка, вагою 178,534 гр., були виявлені і вилучені працівниками міліції за місцем проживання ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_8.

В апеляції прокурор просить скасувати вирок суду у зв'язку з м'якістю призначеного покарання та постановити новий, за яким ОСОБА_1 призначити покарання за ст.ст. 28 ч.3, 263 ч.1 КК України 5 років позбавлення волі, за ч.2 ст.309 КК України 4 роки позбавлення волі, на підставі ст.70 ч.1 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим покаранням, остаточно призначити покарання у вигляді 5 років позбавлення волі. ОСОБА_2 визнати винним у вчиненні злочину, передбаченого ст.ст.28 ч.3, 263 ч.1 КК України, та призначити покарання 5 років позбавлення волі.

Суд при постановлені вироку не врахував, що злочин вчинено організованою групою.

Судом не враховано в достатній мірі, що ОСОБА_2 та ОСОБА_1 вчинено злочин підвищеної суспільної небезпеки, оскільки збут зброї, боєприпасів та вибухових речовин сприяють зростанню злочинності, призводить до вчинення тяжких та особливо тяжких злочинів.

При призначенні покарання судом не враховано кількість епізодів, кількість збутої зброї та боєприпасів, а також її вид.

Також, як встановлено досудовим слідством, ОСОБА_2 має залежність від наркотичних засобів, вказана обставина в майбутньому може призвести до вчинення нових злочинів.

Заслухавши доповідача, прокурора на підтримку апеляції, засудженого ОСОБА_1, який просив залишити вирок без зміни, вивчивши матеріали справи та перевіривши викладені в апеляції доводи, колегія суддів дійшла висновку, що апеляція не підлягає задоволенню.

Висновки суду про доведеність вини ОСОБА_1 та ОСОБА_2 у вчиненні злочинів при наведених у вироку обставинах, за які їх засуджено, підтверджуються сукупністю зібраних по справі доказів, досліджених в судовому засіданні.

Засуджені ОСОБА_1 та ОСОБА_2 свою вину у вчиненні інкримінованих їм злочинів визнали повністю, ствердивши факт незаконного придбання, виготовлення та зберігання наркотичних засобів, а також зберігання та реалізації бойових припасів, зброї, засобів підриву та вибухових речовин, їх кількість та вагу. Тепер в своїх діях щиро каються.

При цьому, засуджені заперечують створення організованої злочинної групи та участь у ній для збуту зброї. Показали, що діяли спонтанно, будь-якого чіткого плану не мали, бойові припаси, пістолет-кулемет „Скорпіон, засоби підриву та вибухові речовини надавав їм ОСОБА_6

Свідок ОСОБА_5 підтвердив факт контрольної закупівлі за дорученням працівників міліції 25 вересня, 03 листопада 2009 року і, 01 лютого 2010 року бойових припасів, засобів для підриву та вибухових речовин в засуджених ОСОБА_1 та ОСОБА_2, та передачі ним (ОСОБА_5І.) коштів у сумах 500 грн., 850 грн. та 400 грн. відповідно.

Свідки ОСОБА_7 та ОСОБА_8 показали, що 25 вересня 2009 року були присутні при тому, як працівники міліції за допомогою агента закуповували в засуджених бойові припаси. Підтвердили, що після повернення агента із зустрічі з засудженими, останній повертався з бойовими набоями, без коштів, які йому надавали працівники міліції.

Свідки ОСОБА_9, ОСОБА_10 та ОСОБА_11 підтвердили факти закупівлі агентом внутрішніх справ 03 листопада 2009 року та 01 лютого 2010 року бойових припасів, засобів для підриву та вибухових речовин в засуджених, а також вилучення в останніх в процесі затримання пістолету-кулемету „Скорпіон, тротилових шашок, детонаторів та значної кількості набоїв.

Свідки ОСОБА_12 та ОСОБА_13 показали, що 01 лютого 2010 року в процесі обшуку домоволодіння ОСОБА_2 працівниками міліції були виявлені та вилучені бойові припаси.

Свідки ОСОБА_14 та ОСОБА_15 показали, що засуджені в процесі відтворення обстановки та обставин події без жодного тиску та примусу, в деталях вказали місця зберігання та реалізації бойових припасів, зброї, засобів для підриву та вибухових речовин, а також їх зберігання особою, відносно якої справа закрита.

Обєктивно вина засуджених ОСОБА_1 та ОСОБА_2 підтверджується даними постанов та протоколів про проведення оперативної закупки, даними протоколу особистого огляду ОСОБА_1, даними протоколу відтворення обстановки та обставин події-збуту боєприпасів та зброї, даними висновків експертів за №5В від 23.02.2010 року, №6В від 23.02.2010 року, № 12-Б від 17.02.2010 року з ілюстративними таблицями, № 14-Б від 25.02.2010 року з ілюстративними таблицями, № 13-Б від 25.02.2010 року з ілюстративними таблицями, № 15-Б від 23.02.2010 року з ілюстративними таблицями, даними висновку експерта № 122 від 19.02.2010 року,

Всім цим доказам по справі у їх сукупності суд дав належну правову оцінку, обґрунтовано кваліфікував дії засуджених ОСОБА_1 за ст.ст. 263 ч.1, 309 ч.2 КК України; ОСОБА_2 за ст. 263 ч.1 КК України.

Оцінюючи всі дослідженні докази в їх сукупності, суд першої інстанції прийшов до обґрунтованого висновку, що таку ознаку злочину, як вчинення організованою групою, слід виключити з обвинувачення.

Про наявність організованої групи, згідно чинного законодавства вказують вид обєднання, мета його створення, наявність плану злочинної діяльності, тривалість існування та матеріальної бази, ієрархія обєднання, існування певних правил поведінки його членів.

В процесі судового розгляду встановлено, що засуджені діяли як виконавці, які заздалегідь до початку злочину домовилися про його спільне вчинення, а в процесі злочинних діянь в останніх повністю була відсутня ієрархія обєднання, існування певних правил поведінки його членів, матеріальна база, тощо.

Названі обставини виключають таку ознаку, як його вчинення організованою групою, оскільки в даному випадку є вчинення злочину за попередньою змовою групою осіб.

Належних та допустимих доказів, які б стверджували протилежне в матеріалах справи не встановлено, не здобуто таких і в процесі судового розгляду. Враховуючи конституційний принцип, що всі сумніви тлумачаться на користь засуджених, суд правильно виключив з обвинувачення засуджених посилання на ч.3 ст.28 КК України.

Покарання ОСОБА_1 та ОСОБА_2 призначено відповідно до вимог ст.65 КК України, з урахуванням ступеню тяжкості вчинених злочинів, особи винних, обставин, які помякшують його.

Підстав для посилення покарання колегія суддів не вбачає.

Керуючись ст.ст. 365, 366 КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а :

Вирок Шепетівського міськрайонного суду від 01 квітня 2010 року стосовно ОСОБА_1 та ОСОБА_2 залишити без зміни, а апеляцію прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції, залишити без задоволення.

Судді /підписи/

Згідно з оригіналом:

Суддя Апеляційного суду

Хмельницької області ОСОБА_16