АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 212/1431/15-к Суддя 1 інстанції ОСОБА_1
Номер провадження 11-кп/774/398/К/15 Суддя-доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Дніпропетровської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі ОСОБА_5

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Кривому Розі 29 липня 2015 року апеляційні скарги обвинуваченого ОСОБА_6 та прокурора на вирок Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 12 травня 2015 року у кримінальному провадженні №0000147 відносно

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця села Песковка Бородянського району Київської області, українця, громадянина України, не одруженого, неповнолітніх дітей не має, не працевлаштованого, зі слів має вищу освіту, постійного місця проживання в місті Кривому Розі не має, місце реєстрації за адресою АДРЕСА_1 , раніше неодноразово судимого:

- 27.05.2011 року Приморським районним судом м. Одеси за ст.185 ч.2, 75,76 КК України до 2 років позбавлення волі, звільнений від відбування покарання з іспитовим строком на 2 роки,

- 07 квітня 2015 року Саксаганським районним судом м. Кривого Рогу Дніпропетровської області за ст.185 ч.2 КК України до 1 року позбавлення волі,

обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ст.185 ч.2, ст.15 ч.2, ст.185 ч.2 КК України, якого визнано винним та засуджено до покарання:

- за ст.185 ч.2 КК України у вигляді 2 років позбавлення волі,

- за ст.15 ч.2-ст.185 ч.2 КК України у вигляді 1 року позбавлення волі.

На підставі ст.70 ч.1 КК України, за сукупністю злочинів, визначено ОСОБА_6 покарання, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, у вигляді 2 років позбавлення волі.

На підставі ст.70 ч.4 КК України частково приєднано до покарання, призначеного ОСОБА_6 цим вироком, покарання призначене вироком Саксаганського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області від 07 квітня 2015 року за ст.185 ч.2 КК України, у вигляді 1 року позбавлення волі та визначено покарання ОСОБА_6 у вигляді 2 років 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ст.71 ч.1 КК України, до призначеного ОСОБА_6 покарання цим вироком, частково приєднано покарання призначене і невідбуте за вироком Приморського районного суду м. Одеси від 27.05.2011 року за ст. 185 ч.2 КК України у вигляді 2 років позбавлення волі, з іспитовим строком на підставі ст.ст.75, 76 КК України на 2 роки та остаточно визначено покарання ОСОБА_6 у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі.

Вирішено питання щодо речових доказів.

Учасники судового провадження:

прокурор ОСОБА_7

обвинувачений ОСОБА_6 .

Обвинувачений ОСОБА_6 в апеляційній скарзі просить вирок суду від 12.05.2015 року відносно нього скасувати та ухвали законний вирок через неповноту судового розгляду та неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

В апеляційній скарзі прокурор просить оскаржений вирок суду від 12.05.2015 року відносно ОСОБА_6 змінити, у зв`язку з неправильним застосуванням закону про кримінальну відповідальність та істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону. Виключити з його мотивувальної та резолютивної частин посилання на застосування ст.71 КК України та призначити покарання за сукупністю вироків шляхом часткового приєднання покарання, призначеного за вироком Приморського районного суду міста Одеси від 27.05.2011 року. Зазначити у вступній частині вироку непогашену судимість від 12.12.2005 року згідно з вироком Шепетівського міського суду Хмельницької області. В іншій частині вирок суду залишити без змін.

Вироком Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 12 травня 2015 року ОСОБА_6 було визнано винним та засуджено за обвинуваченням в скоєнні кримінальних правопорушень, передбачених ст.185 ч.2, ст.15 ч.2, ст.185 ч.2 КК України за наступних обставин.

Обвинувачений ОСОБА_6 , будучи раніше неодноразово судимий, в тому числі 27.05.2011 року Приморським районним судом м. Одеси за ст.185 ч.2, 75,76 КК України до 2 років позбавлення волі, з звільненням від відбування покарання терміном на 2 роки, знову вчинив новий корисливий злочин 26 вересня 2012 року за що 29.01.2013 року слідчим СВ Оболонського РУ ГУМВС України в м. Києві за кримінальним провадженням №000081 ОСОБА_6 було повідомлено про підозру за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ст.15 ч.2 ст.185 ч.2 КК України, перебуваючи на волі, належних висновків для себе не зробив, на шлях виправлення не став, маючи не зняту та не погашену в установленому законом порядку судимість, в період випробувального терміну покарання, будучи притягненим до кримінальної відповідальності, знову вчинив умисні корисливі злочини на території Жовтневого району міста Кривого Рогу за наступних обставин;

Так, ОСОБА_6 , повторно, 20.12.2014 року, в вечірній час доби, знаходячись в приміщенні продовольчого супермаркету «Варус-12», який розташований за адресою 5-й мікрорайон Зарічний, №11 в Жовтневому районі м. Кривого Рогу, реалізуючи свій злочинний намір, направлений на таємне викрадення чужого майна та звернення його на свою користь, впевнившись в тому, що його дії носять таємний характер та за ним ніхто не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу з прилавку відділу продажу кави та чаю супермаркету «Варус-12», таємно викрав належну ТОВ «РТЦ»: 56 упаковок кави «Якобс монарх» вагою 70 грам, загальною вартістю - 2239,44 грн. без врахування вартості ПДВ; 24 упаковки кави «Нескафе кава розчинна еспрессо», вагою - 70 грам, загальною вартістю 899 гривень 76 копійок, без врахування вартості ПДВ; 7 упаковок кави «Нескафе розчинна класік», вагою 70 грам, загальною вартістю -154 гривні 49 копійок, без врахування вартості ПДВ; 7 упаковок кави «Якобс мілікано», вагою 70 грам, загальною вартістю - 286 гривень 02 копійки, без врахування вартості ПДВ; 3 упаковки кави «Якобс монарх розчинна», вагою 400 грам, загальною вартістю - 384 гривні 39 копійок, без врахування вартості ПДВ; після чого сховав викрадену каву в заздалегідь підготовлений пакунок та, приховавши викрадене майно, пройшов через касову зону супермаркету «Варус-12», не здійснивши при цьому розрахунку за вищевказаний товар, тим самим з місця скоєння кримінального правопорушення зник, звернувши викрадене майно на свою користь та розпорядився ним на власний розсуд.

В результаті злочинних дій ОСОБА_6 ТОВ «РТЦ» була завдана матеріальна шкода на загальну суму - 3964 гривень 10 копійок, без врахування вартості ПДВ.

Крім того, ОСОБА_6 , повторно 21.12.2014 року, в вечірній час доби, знаходячись в приміщенні продовольчого супермаркету «Варус-12», який розташований за адресою 5-й мікрорайон Зарічний, №11 в Жовтневому районі м. Кривого Рогу, реалізуючи свій злочинний намір, направлений на таємне викрадення чужого майна та звернення його на свою користь, впевнившись в тому, що його дії носять таємний характер та за ним ніхто не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу з прилавку відділу продажу кави та чаю супермаркету «Варус-12»,таємно викрав майно належне ТОВ «РТЦ», а саме: 55 упаковок кави «Якобс монарх» вагою - 70 грам, загальною вартістю 2199,45 грн. без вартості ПДВ; 24 упаковки кави « Нескафе кава розчинна еспрессо» вагою - 70 грам, загальною вартістю - 899,76 гривень, без вартості ПДВ; 7 упаковок кави «Нескафе розчинна класік» вагою - 70 грам, загальною вартістю - 154, 49 гривень, без вартості ПДВ; 5 упаковок кави «Якобс мілікано» вагою 70 грам, загальною вартістю 204,30 грн. без вартості ПДВ; 3 упаковки кави «Якобс монарх розчинна» вагою - 400 грам, загальною вартістю - 384,39 грн. без вартості ПДВ; після чого сховав викрадену каву в заздалегідь підготовлений пакунок та, приховавши викрадене майно пройшов через касову зону супермаркету «Варус-12», не здійснивши при цьому розрахунку за вищевказаний товар, тим самим з місця скоєння кримінального правопорушення зник, звернувши викрадене майно на свою користь та розпорядився ним на власний розсуд.

В результаті злочинних дій ОСОБА_6 ТОВ «РТЦ» була завдана матеріальна шкода на загальну суму 3842, 39 гривень без вартості ПДВ.

Крім того, ОСОБА_6 , повторно, 04.01.2015 року, знаходячись в приміщенні продовольчого супермаркету «Варус-20», який розташований за адресою вул. Мусоргського, №17 в Жовтневому районі м. Кривого Рогу, реалізуючи свій злочинний намір, направлений на таємне викрадення чужого майна та звернення його на свою користь, впевнившись в тому, що його дії носять таємний характер та за ним ніхто не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу з прилавку відділу продажу кави та чаю супермаркету «Варус-20», таємно викрав майно належне ТОВ «Омега ЛТД», а саме: 12 упаковок кави «Якобс монарх» вагою 140 грам, загальною вартістю - 729.48 грн. без вартості ПДВ; 8 упаковок кави «Якобс монарх» вагою 38 грам, загальною вартістю - 172,72 грн. без вартості ПДВ; ; 9 упаковок кави «Якобс монарх мілікано» вагою 70 грам, загальною вартістю - 316,08 грн. без вартості ПДВ; після чого сховав викрадену каву в заздалегідь підготовлений пакунок та, приховавши викрадене майно пройшов через касову зону супермаркету «Варус-12», не здійснивши розрахунку за вище вказаний товар, тим самим з місця скоєння кримінального правопорушення зник, звернувши викрадене майно на свою користь та розпорядився ним на власний розсуд.

В результаті злочинних дій ОСОБА_6 ТОВ «РТЦ» була завдана матеріальна шкода на загальну суму 1218 гривень 28 копійок без вартості ПДВ.

Також, ОСОБА_6 , повторно 06.01.2015 року в вечірній час доби, знаходячись в приміщенні продовольчого супермаркету «Варус-20», який розташований за адресою вул. Мусоргського, 17 в Жовтневому районі м. Кривого Рогу, реалізуючи свій злочинний намір, направлений на таємне викрадення чужого майна та звернення його на свою користь, впевнившись в тому, що його дії носять таємний характер та за ним ніхто не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу з прилавку відділу продажу кави та чаю супермаркету «Варус-20», таємно викрав майно, яке належить ТОВ «Омега ЛТД», а саме: 12 упаковок кави «Якобс монарх» вагою 48 грам, загальною вартістю - 163,14 грн. без вартості ПДВ; 3 упаковки кави «Якобс монарх» вагою - 95 грам, загальною вартістю - 143,97 грн. без вартості ПДВ; 3 упаковки кави «Якобс монарх» вагою - 190 грам, загальною вартістю - 239,97 грн. без вартості ПДВ; після чого сховав викрадену каву в заздалегідь підготовлений пакунок та, приховавши викрадене майно пройшов через касову зону супермаркету «Варус-12», не здійснивши при цьому розрахунку за вище вказаний товар, тим самим з місця скоєння кримінального правопорушення зник, звернувши викрадене майно на свою користь та розпорядився ним на власний розсуд.

В результаті злочинних дій ОСОБА_6 ТОВ «РТЦ» була завдана матеріальна шкода на загальну суму 547 гривень 08 копійок без вартості ПДВ.

Крім того, ОСОБА_6 , повторно 07.01.2015 року, в вечірній час доби, знаходячись в приміщенні продовольчого супермаркету «Варус-12», який розташований за адресою 5-й мікрорайон Зарічний, №11 в Жовтневому районі м. Кривого Рогу, реалізуючи свій злочинний намір, направлений на таємне викрадення чужого майна та звернення його на свою користь, впевнившись в тому, що його дії носять таємний характер та за ним ніхто не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу з прилавку відділу продажу кави та чаю супермаркету «Варус-12», таємно викрав майно, яке належить ТОВ «РТЦ», а саме: 56 упаковок кави «Якобс монарх» вагою 70 грам загальною вартістю - 2239 гривень 44 копійки без вартості ПДВ; 24 упаковки кави « Нескафе кава розчинна еспрессо» вагою 70 грам, загальною вартістю 899,76 гривень, без вартості ПДВ; 6 упаковок кави «Нескафе розчинна класік» вагою 70 грам, загальною вартістю 132,42 гривень, без вартості ПДВ; 5 упаковок кави «Якобс мілікано» вагою 70 грам загальною вартістю - 204,30 грн. без вартості ПДВ; 3 упаковки кави «Якобс монарх розчинна» 400 грам, загальною вартістю - 384,39 грн. без вартості ПДВ, 2 упаковки кави «Кава Нескафе розчина» вагою 150 грам, загальною вартістю - 60,16 грн. без вартості ПДВ; 2 упаковки кави «Нескафе кава розчинна класік крема» вагою 140 грам загальною вартістю - 85,28 грн. без вартості ПДВ; після чого сховав викрадену каву в заздалегідь підготовлений пакунок та, приховавши викрадене майно пройшов через касову зону супермаркету «Варус-12», не здійснивши при цьому розрахунку за вищевказаний товар, тим самим з місця скоєння кримінального правопорушення зник, звернувши викрадене майно на свою користь та розпорядившись ним на власний розсуд.

В результаті злочинних дій ОСОБА_6 ТОВ «РТЦ» була завдана матеріальна шкода на загальну суму 4126, 21 гривень без вартості ПДВ.

Крім того, ОСОБА_6 , повторно, 15.01.2015 року, приблизно о 23 годині 05 хвилин, знаходячись в приміщенні продовольчого супермаркету «Варус-12», який розташований за адресою 5-й мікрорайон Зарічний, №11 в Жовтневому районі м. Кривого Рогу, реалізуючи свій злочинний намір, направлений на таємне викрадення чужого майна та звернення його на свою користь, впевнившись в тому, що його дії носять таємний характер та за ним ніхто не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, з прилавку відділу продажу кави та чаю супермаркету «Варус-12»,таємно викрав майно належне ТОВ «РТЦ» а саме: 11 упаковок кави «Якобс мілікано» вагою 70 грам, загальною вартістю - 452, 98 грн. без вартості ПДВ; 5 упаковок кави «Якобс мілікано» вагою 84 грами, загальною вартістю - 205,90 грн. без вартості ПДВ; 22 упаковки кави «Якобс монарх» вагою 70 грам, загальною вартістю - 785,18 грн. без вартості ПДВ; після чого, сховав викрадену каву в заздалегідь підготовлений пакунок та, приховавши викрадене майно пройшов через касову зону супермаркету «Варус-12», не здійснивши при цьому розрахунку за вищевказаний товар, намагаючись зникнути з місця вчинення кримінального правопорушення, проте, виконавши всі дії, які вважав необхідним для доведення цього злочину до кінця, не зміг довести свій злочинний намір до кінця з причин, що не залежали від його волі, через те, що був викритий та затриманий співробітниками охорони ТОВ «РТЦ» біля виходу з касової зони супермаркету.

В результаті умисних злочинних дій ОСОБА_6 намагався таємно викрасти належну ТОВ «РТЦ» каву в кількості 38 упаковок загальною вартістю 1444,06 гривень без вартості ПДВ, проте не довів свій злочинний намір до кінця з причин, що не залежали від його волі.

Крім того, ОСОБА_6 , повторно, 13.01.2015 року, знаходячись в приміщенні продовольчого супермаркету «Варус-20», який розташований за адресою вул. Мусоргського, 17 в Жовтневому районі міста Кривого Рогу, реалізуючи свій злочинний намір, направлений на таємне викрадення чужого майна та звернення його на свою користь, впевнившись в тому, що його дії носять таємний характер та за ним ніхто не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу з прилавку відділу продажу кави та чаю супермаркету «Варус-20», таємно викрав майно,яке належне ТОВ «Омега ЛТД», а саме: 64 упаковки кави «Якобс монарх» вагою 400 грам, загальною вартістю 8242,56 грн. без вартості ПДВ, після чого сховав викрадену каву в заздалегідь підготовлений пакунок та, приховавши викрадене майно пройшов через касову зону супермаркету «Варус-12», не здійснивши розрахунку за вище вказаний товар, тим самим з місця скоєння кримінального правопорушення зник, звернувши викрадене майно на свою користь та розпорядившись ним на власний розсуд.

В результаті злочинних дій ОСОБА_6 ТОВ «РТЦ» була завдана матеріальна шкода на загальну суму 8242,56 гривень без вартості ПДВ.

Також, ОСОБА_6 , повторно, 15.01.2015 року, знаходячись в приміщенні магазину «Ватсонс», який розташований за адресою 4-й мікрорайон Зарічний, №20 «а» в Жовтневому районі міста Кривого Рогу, реалізуючи свій злочинний намір, направлений на таємне викрадення чужого майна та звернення його на свою користь, впевнившись в тому, що його дії носять таємний характер та за ним ніхто не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу з прилавку відділу продажу станків для гоління, таємно викрав належну ТОВ «ДЦ-Україна» 1 упаковку касет для гоління «Venus» вартістю - 142,92 грн., 1 упаковку касет для гоління «Gillette Fusion» вартістю - 470,21 грн. після чого, сховав викрадені касети у ліву кишеню своєї куртки та, приховавши викрадене майно пройшов через касову зону магазину «Ватсонс», не здійснивши при цьому розрахунку за вищевказаний товар, тим самим, з місця скоєння кримінального правопорушення зник, звернувши викрадене майно на свою користь та розпорядившись ним на власний розсуд.

В результаті злочинних дій ОСОБА_6 ТОВ «РТЦ» була завдана матеріальна шкода на загальну суму - 613,13 гривень без вартості ПДВ.

Крім того, ОСОБА_6 , повторно, 21.01.2015 року приблизно о 16 годині 30 хвилин, знаходячись в приміщенні продовольчого супермаркету «Варус-20», який розташований за адресою вул. Мусоргського, 17 в Жовтневому районі міста Кривого Рогу, реалізуючи свій злочинний намір, направлений на таємне викрадення чужого майна та звернення його на свою користь, впевнившись в тому, що його дії носять таємний характер та за ним ні хто не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, з прилавку відділу продажу кави та чаю супермаркету «Варус-20», таємно викрав майно належну ТОВ «Омега ЛТД», а саме: 13 упаковок кави «Якобс мілікано» вагою 70 грам загальною вартістю - 535,87 грн. без вартості ПДВ; 7 упаковок кави «Якобс монарх» вагою 70 грам, загальною вартістю - 249,83 грн. без вартості ПДВ; 9 упаковок кави «Нескафе еспресо» вагою 140 грам, загальною вартістю - 810,09 грн. без вартості ПДВ; 2 упаковки кави «Карта Верде» вагою 250 грам, загальною вартістю - 124,92 грн. без вартості ПДВ, після чого сховав викрадену каву в заздалегідь підготовлений пакунок та, приховавши викрадене майно пройшов через касову зону супермаркету «Варус-20», не здійснивши при цьому розрахунку за вищевказаний товар, намагаючись зникнути з місця вчинення кримінального правопорушення, проте, виконавши всі дії, які вважав необхідним для доведення цього злочину до кінця, не довів свій злочинний намір до кінця з причин, що не залежали від його волі, через те, що був викритий та затриманий співробітниками охорони ТОВ «Омега ЛТД» біля виходу з касової зони супермаркету.

В результаті умисних злочинних дій ОСОБА_6 намагався таємно викрасти належну ТОВ «Омега ЛТД» каву в кількості 31 упаковку загальною вартістю 1720,71 гривень без ПДВ, про те не довів свій злочинний намір до кінця з причин, що не залежали від його волі.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги прокурор, не оскаржуючи фактичних обставин справи та кваліфікації дій обвинуваченого ОСОБА_6 за ст.185 ч.2, ст.15 ч.2 ст.185 ч.2 КК України, посилається на ті обставини, що судом першої інстанції у мотивувальній частині вироку безпідставно вказано, що всі злочини ОСОБА_6 вчинив у період іспитового строку, будучи засудженим 27.05.2011 року Приморським районним судом м. Одеси за ст.185 ч.2 КК України до 2 років позбавлення волі з іспитовим строком на 2 роки. Але, злочини, у яких обвинувачується ОСОБА_6 , вчинені у період часу з 20.12.2014 року по 21.01.2015 року, тобто після закінчення дворічного іспитового строку. Рішення про скасування іспитового строку, визначеного вироком Приморського районним судом м. Одеси від 27.05.2011 року та направлення ОСОБА_6 для відбування покарання також судом не ухвалювалось. Таким чином, суд першої інстанції, призначаючи ОСОБА_6 покарання, безпідставно застосував положення ст.71 КК України та призначив покарання за сукупністю вироків, частково приєднавши покарання, призначене за вироком Приморського районним судом м. Одеси від 27.05.2011 року. Крім того, у порушення ст.374 КПК України, у вступній частині вироку відсутні відомості про непогашену та незняту судимість ОСОБА_6 від 12.12.2005 року згідно вироку Шепетівського міського суду Хмельницької області.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги обвинувачений ОСОБА_6 зазначає, що суд першої інстанції безпідставно зазначив в оскарженому вироку суду від 12.05.2015 року десять епізодів, в яких він обвинувачується, при наявності лише дев`яти. Також, зазначає, що судом неправильно було враховано при обранні йому остаточної міри покарання вирок Приморського районного суду м. Одеси від 27.05.2011 року яким його було засудженого за ст.185 ч.2 КК України до покарання у вигляді 2 років позбавлення волі, з іспитовим строком на підставі ст.ст.75, 76 КК України на 2 роки. Він дійсно в період іспитового строку скоїв новий злочин, по даному провадженню ще йде судовий розгляд і його провину не доведено і вироку відносно нього не має. Крім того, зазначає, що судом першої інстанції не було застосовано положення ст.70 ч.1 КК України при приєднанні до покарання призначеного йому оскарженим вироком, покарання призначене вироком Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу від 07.04.2015 року, яким він засуджений за ст.185 ч.2 КК України до покарання у вигляді 1 року позбавлення волі, з яким він згоден. Так, суд невірно додав один рік до покарання, визначеного за оскарженим вироком. Тому, просить вирок суду від 12.05.2015 року відносно нього та ухвали законний через неповноту судового розгляду та неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

В судовому засіданні при апеляційному розгляді обвинувачений ОСОБА_6 змінив свої апеляційній вимоги та просив його апеляційну скаргу задовольнити, вирок суду першої інстанції від 12.05.2015 року відносно нього змінити, з підстав викладених в апеляційній скарзі. Не заперечував проти задоволення апеляційної скарги прокурора.

Прокурор в судовому засіданні при апеляційному розгляді просив колегію суддів апеляційну скаргу прокурора задовольнити, а вирок Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу від 12.05.2015 року змінити, апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_6 просив задовольнити частково.

Відповідно до ст. 402 КПК України заперечення на апеляційну скаргу сторонами судового провадження надані не були.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду Дніпропетровської області, пояснення учасників судового розгляду, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши наведені в апеляційних скаргах доводи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга обвинуваченого ОСОБА_6 підлягає задоволенню частково, а апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню в повному обсязі, вирок суду першої інстанції від 12.05.2015 року відносно ОСОБА_6 підлягає зміні в резолютивній частині щодо визначення остаточного покарання та в вступній частині, щодо зазначення непогашеної судимості, виходячи з наступних підстав.

Відповідно до вимог ст.370 КПК України вирок суду повинен бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Згідно вимог ст.ст.50, 65 КК України, при призначенні покарання, суд повинен врахувати ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання, та визначити покарання, яке має на меті не тільки кару, а й виправлення засудженого, попередження вчинення нових злочинів як засудженим, так і іншими особами.

Крім того, відповідно до вимог ч.1 ст.71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.
Згідно з вимогами п.11 Постанови Пленуму Верховного Суду України №7 від 24.10.2003 року «Про практику призначення судами кримінального покарання», у випадку вчинення особою, звільненою від відбування покарання з випробуванням, нового злочину після закінчення іспитового строку суди повинні долучати до справи копію судового рішення про звільнення засудженого від призначеного покарання або про направлення його для відбування останнього. Якщо таке рішення не ухвалювалося, суд при розгляді справи про новий злочин не вправі призначити покарання за сукупністю вироків.
Як вбачається з оскарженого вироку суду, суд першої інстанції безпідставно зазначив у його мотивувальній частині на те, що всі злочини ОСОБА_6 вчинив у період іспитового строку, будучи засудженим 27.05.2011 року вироком Приморського районного суду міста Одеси за ст.185 ч.2, 75, 76 КК України до покарання у вигляді 2 років позбавлення волі, з звільненням від відбування покарання з іспитовим строком на 2 роки (а.кп.107-116).
Так, злочини, у яких обвинувачується ОСОБА_6 , вчинені у період часу з 20.12.2014 року по 21.01.2015 року, тобто після закінчення дворічного іспитового строку, визначеного вироком Приморського районного суду м. Одеси від 27.05.2011 року.
Рішень про скасування іспитового строку, визначеного вказаним вироком Приморського районного суду міста Одеси від 27.05.2011року та направлення ОСОБА_6 для відбування покарання в місця позбавлення волі не ухвалювалось, про що також зазначив обвинувачений ОСОБА_6 під час апеляційного розгляду.
Враховуючи вищенаведене, колегія суддів вважає, що в цій частині апеляційні вимоги прокурора та обвинуваченого підлягають задоволенню, оскільки суд першої інстанції у порушення діючого кримінального закону України безпідставно застосував положення ст.71 КК України та призначив покарання за сукупністю вироків, частково приєднавши покарання, визначене вироком Приморського районного суду м. Одеси від 27.05.2011року до покарання, призначеного оскарженим вироком.
Крім того, у вступній частині вироку, відповідно до вимог ст.374 КПК України, окрім відомостей про особу обвинуваченого, зокрема, його прізвища, імені та по батькові, дати та місця народження, місця проживання, освіти, заняття, сімейного стану, мають бути вказані й інші відомості про особу обвинуваченого, що мають значення для справи, що також зазначено і у п.п.1, 3 Постанови Пленуму Верховного Суду України №7 від 24.10.2003року «Про практику призначення судами кримінального покарання».
Вказані вимоги кримінального процесуального закону України судом першої інстанції дотримані не були.
Як вбачається з оскарженого вироку суду першої інстанції від 12.05.2015року відносно ОСОБА_6 суд у вступній його частині не зазначив в анкетних даних обвинуваченого непогашену судимість від 12.12.2005 року вироком Шепетівського міського суду Хмельницької області, яким останнього було визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених ст.ст.186 ч.2, 309 ч.1, 185 ч.2, 70 КК України та призначено покарання у вигляді 4 років позбавлення волі. Звільнений 14.05.2009 року з Житомирської ВК №4 з відбуттям строку покарання (а.к.п.104-106).
Враховуючи вищенаведене, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга прокурора і в цій частині підлягає задоволенню, а вирок суду першої інстанції зміні із зазначенням в його вступній частині в анкетних даних обвинуваченого ОСОБА_6 непогашену судимість від 12.12.2005 року.
При цьому, не знайшли свого підтвердження після дослідження матеріалів кримінального провадження доводи обвинуваченого ОСОБА_6 , що судом першої інстанції було встановлено десять епізодів, в яких його було визнано винним.
Так, суд першої інстанції відповідно до вимог ст.337 КПК України, розглянув кримінальне провадження стосовно ОСОБА_6 в межах висунутого йому обвинувачення відповідно до обвинувального акту (а.кп.1-16), у зв`язку з чим апеляційні вимоги обвинуваченого ОСОБА_6 в цій частині не знайшли свого підтвердження.
Колегія суддів, також, не погоджується з доводами обвинуваченого ОСОБА_6 стосовно того, що судом першої інстанції не було застосовано положення ст.70 ч.1 КК України. Як вбачається з оскаржуваного вироку суду від 12. 05. 2015 року, суд першої інстанції на підставі ст. 70 ч.1 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, а не шляхом часткового складання призначених покарань, як зазначає обвинувачений ОСОБА_6 у своїй апеляційній скарзі та призначив обвинуваченому покарання у вигляді 2 років позбавлення волі.

Крім того, суд першої інстанції вірно на підставі ст.70 ч.4 КК України до призначеного покарання за сукупністю злочинів частково приєднав невідбуте покарання призначене йому вироком Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу від 07 квітня 2015 року, яким ОСОБА_6 було засуджено до покарання у вигляді 1 року позбавлення волі та остаточно визначено покарання у вигляді двох років та шести місяців позбавлення волі.

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів вважає за необхідне змінити вирок суду та виключити з мотивувальної та резолютивної частини оскаржуваного вироку Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу від 12.05.2015 року у відношенні обвинуваченого ОСОБА_6 , а саме посилання на положення ст.71 КК України та призначення покарання за сукупністю вироків шляхом часткового приєднання покарання, призначеного за вироком Приморського районного суду міста Одеси від 27.05.2011 року. Також, колегія суддів вважає необхідним зазначити у вступній частині вироку від 12 .05.2015 року непогашену судимість згідно вироку Шепетівського міського суду Хмельницької області від 12.12.2005 року яким ОСОБА_6 , було засуджено за ст.ст. 185 ч.2, 186 ч.2, 309 ч.1, 70 КК України до 4 років позбавлення волі.
Керуючись ст.ст.405, 407, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:
Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_6 задовольнити частково, апеляційну скаргу прокурора задовольнити повністю.

Вирок Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 12 травня 2015 року відносно ОСОБА_6 у вчиненні злочинів, передбачених ст.185 ч.2, ст.15 ч.2 ст.185 ч.2 КК України змінити.
ОСОБА_6 вважати засудженим:
- за ст.185 ч.2 КК України до 2 (двох) років позбавлення волі,

- за ст.15 ч.2, ст.185 ч.2 КК України до 1 (одного) року позбавлення волі.

На підставі ст.70 ч.1 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити ОСОБА_6 покарання у вигляді 2 років позбавлення волі.

На підставі ст.70 ч.4 КК України до покарання за даним вироком частково приєднати невідбуте покарання за вироком Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 07 квітня 2015 року, яким ОСОБА_6 було засуджено за ст.185 ч.2 КК України до 1 (одного) позбавлення волі та остаточно призначити покарання ОСОБА_6 2 (два) роки 6 (шість) місяців позбавлення волі.

Виключити з мотивувальної та резолютивної частин вироку Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу від 12.05.2015 року у відношенні ОСОБА_6 посилання на положення ст.71 КК України та призначення покарання за сукупністю вироків шляхом часткового приєднання покарання, призначеного за вироком Приморського районного суду міста Одеси від 27.05.2011 року.
Зазначити у вступній частині вироку в анкетних даних обвинуваченого ОСОБА_6 дані про непогашену судимість:
- 12.12.2005 року Шепетівським міським судом Хмельницької області за ст.ст.186 ч.2, 309 ч.1, 185 ч.2, 70 КК України до 4 років позбавлення волі, звільнився 14.05.2009 року з Житомирської ВК №4 за відбуттям строку покарання.

В іншій частині вирок суду відносно ОСОБА_6 залишити без змін.
Ухвала підлягає до негайного виконання, але може бути оскаржена безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення, а обвинуваченим в той же строк з моменту вручення копії ухвали.

Судді апеляційного суду

Дніпропетровської області

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3