РАЙОННИЙ СУД М. КИЄВА
-------------------------------------------------------------------------------------------------------
Справа № 4-1845/08
П О С Т А Н О В А

21 серпня 2008 року Печерський
районний суд м. Києва в складі:

головуючого: судді Оніщука М.І.,

при секретарі: Петров Д.В.,

за участю:

адвоката: ОСОБА_1

прокурора: Приз А.А.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в
м. Києві скаргу ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2на постанову старшого прокурора
відділу Генеральної прокуратури України від 26.02.2008 року про порушення
кримінальної справи стосовно головного бухгалтера ТОВ “Газова компанія “Східна
Україна” ОСОБА_2за ознаками злочинів, передбачених ч. 3 ст. 212, ч. 2 ст. 366
КК України,

В
С Т А Н О В И В:

Заявник звернувся до суду з зазначено скаргою в якій
просить скасувати постанову старшого прокурора відділу Генеральної прокуратури
України від 26.02.2008 року про порушення кримінальної справи стосовно
головного бухгалтера ТОВ “Газова компанія “Східна України” ОСОБА_2 за ознаками
злочинів, передбачених ч. 3 ст. 212, ч. 2 ст. 366 КК України та відмовити в
порушенні кримінальної справи.

В обгрунтування
скарги зазначив, що оскаржувана постанова є безпідставною та незаконною,
винесена без достатніх приводів і підстав, не відповідає вимогам КПК України та
порушує її права.

Представник заявника в судовому засіданні підтримала
скаргу з викладених в ній підстав та просила скаргу задовольнити, зазначивши
також, що в матеріалах дослідчої перевірки відсутні достатні дані, які вказують
на ухилення ОСОБА_2. від сплати податків. Висновки експертизи від 29.08.2005
року за № 42 не можуть бути приводом та підставою для порушення зазначеної
кримінальної справи, оскільки зазначена експертиза проведена в межах досудового
слідства по кримінальній справі за № 180-93, яка порушена відносно
невстановлених осіб, які діяли від імені посадових осіб ПП «Астов» за ч. 2 ст.
212 КК України. Постановою Київського районного суду міста Донецька від
10.10.2005 року зазначена постанова про порушення кримінальної справи визнана
незаконною і скасована. Із наявного в справі акта № 42/23-1/31621681 від
05.05.2005 року ДПІ у Куйбишевському районі м. Донецька про результати
комплексної планової документальної перевірки ТОВ «Газова компанія «Східна
Україна» вбачається, що за період з 01.04.2004 року по 31.03.2005 року порушень
правильності визначення службовими особами ТОВ «Газова компанія «Східна
Україна» об'єкта оподаткування та обчислення сум податку на прибуток не
встановлено.

Прокурор в судовому засіданні проти задоволення скарги
заперечував, просив залишити скаргу без задоволення, оскільки оскаржувана
постанова відповідає вимогам закону, тобто в даному випадку були наявні приводи
та підстави до порушення вказаної кримінальної справи.

Дослідивши матеріали, на підставі
яких було прийнято рішення про порушення кримінальної справи, вислухавши
пояснення осіб, які беруть участь у справі, суд приходить до висновку, що
скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

В судовому засіданні встановлено, що 26.02.2008 року старший
прокурор відділу нагляду задодержанням законів органами податкової міліції при
провадженні досудового слідства Генеральної прокуратури України Антонов О.О.,
розглянувши матеріали перевірки стосовно головного бухгалтера ТОВ “Газова
компанія ”Східна Україна” ОСОБА_2. виніс постанову про порушення кримінальної
справи стосовно головного бухгалтера ТОВ “Газова компанія “Східна України”
ОСОБА_2за ознаками злочинів, передбачених ч. 3 ст. 212, ч. 2 ст. 366 КК
України.

Зі змісту оскаржуваної постанови
вбачається, що в період з 01.06.2004 року по 30.09.2005 року на банківські
рахунки ТОВ "Газова компанія "Східна Україна" надійшли кошти у
сумі 430941388,80 грн. у вигляді попередньої оплати за поставки природного газу
згідно укладених договорів з СДПП "Об'єднання Азот" та ЗАТ
"Сєвєродонецьке об'єднання Азот".

Водночас ТОВ
"Газова компанія "Східна Україна" на підставі листів, підписаних
директором цього товариства ОСОБА_3 від 05.01.2005 року, 06.04.2005 року та
05.07.2005 року, направлених вищевказаному підприємству-контрагенту, проводило
повернення грошових коштів, отриманих у якості передплати за поставку
природного газу в зв'язку з неможливістю виконання договірних зобов'язань.

У порушення
вимог п.п. 11.3.1 п.11.3 ст. 11 Закону України «Про оподаткування прибутку
підприємств» головний бухгалтер ОСОБА_2 не відобразила надходження коштів до
складу валових доходів ТОВ "Газова компанія "Східна Україна" у
деклараціях з податку на прибуток підприємства за перше півріччя, дев'ять
місяців 2004 року та за 2004 рік. При цьому головний бухгалтер ОСОБА_2 податок
на прибуток у розмірі 16 748 600 грн., що підлягав сплаті до бюджету, не
нарахувала та не сплатила, що призвело до фактичного ненадходження коштів до
державного бюджету України в особливо великих розмірах.

Крім цього, головний
бухгалтер ТОВ "Газова компанія "Східна Україна" ОСОБА_2 разом з
генеральним директором цього ж товариства ОСОБА_3, підписала декларації з
податку на прибуток підприємства, до яких були внесені завідомо неправдиві
відомості стосовно об'єкту оподаткування та суми податку, який підлягав сплаті
до бюджету.

З урахуванням
викладеного прокурор дійшов висновку, що матеріали перевірки містять достатні
дані, які вказують на наявність в діях головного бухгалтера ТОВ "Газова
компанія "Східна Україна" ОСОБА_2 ознак злочинів, передбачених ч. 3
ст. 212, ч. 2 ст. 366 КК України.

Відповідно до
ст. 94 КПК України приводом до порушення кримінальної справи, наряду з іншими,
є заяви або повідомлення підприємств, установ, організацій, посадових осіб,
представників влади, громадськості або окремих громадян; безпосереднє виявлення
прокурором, слідчим, органом дізнання ознак злочину. Справа може бути порушена
тільки в тих випадках, коли є достатні дані, які вказують на наявність ознак
злочину. Такими даними є фактичне існування доказів, які підтверджують
реальність конкретної події злочину (час, місце, спосіб та інші обставини
здійснення злочину).

З матеріалів, на
підставі яких було прийнято рішення про порушення кримінальної справи,
вбачається, що приводами до порушення даної кримінальної справи стали матеріали
перевірки стосовно головного бухгалтера ТОВ «Газова компанія «Східна Україна»
ОСОБА_2., які приєднані до матеріалів кримінальної справи № 49-2265.

Підставами для
порушення кримінальної справи прокурором зазначено те, що в матеріалах
перевірки є достатні дані, які вказують на наявність в діях ОСОБА_2. ознак
складу злочинів, передбачених ч. 3 ст. 212, ч. 2 ст. 366 КК України.

Насамперед, слід
зазначити, що об'єктивна сторона ч. 3 ст. 212 КК України полягає в умисному
ухиленні від сплати податків, зборів, інших обов'язкових платежів, що входять в
систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, якщо ці діяння
призвели до фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів
коштів в особливо великих розмірах.

Відповідальність
за ч. 2 ст. 366 КК України настає за внесення службовою особою до офіційних
документів завідомо неправдивих відомостей, іншому підробленні документів, а
також складанні та видачі завідомо неправдивих документів, якщо вони спричинили
тяжкі наслідки.

Отже, ознаками закінченого злочину, передбаченого ст. 212 КК України, є
ухилення від сплати податків, зборів, інших обов'язкових платежів, вчинене
незалежно від способу такого ухилення, та як наслідок цього, ненадходження до
бюджетів чи державних цільових фондів коштів у розмірах, визначених частинами
1-3 цієї статті, а також причинний зв'язок між діями по ухиленню від сплати
коштів до бюджетів чи державних цільових фондів та фактичним ненадходженням
коштів.

Із досліджених в судовому засіданні матеріалів, наданих Генеральною
прокуратурою України, на підставі яких було прийнято рішення про порушення
кримінальної справи вбачається, що прокурором приймалось до уваги висновок
експерта за № 42 від 29.08.2008 року, яким встановлено заниження службовими
особами ТОВ «Газова компанія «Східна Україна» податку на прибуток за 1-й
квартал 2005 року на суму 14728500 грн., та заниження податкового зобов'язання
за березень 2005 року на суму 11728800 грн., а також висновок експерта № 81 від
14.12.2005 року, яким встановлено за період 2004-2005 років несвоєчасне
формування валового доходу та несвоєчасне формування валового зобов'язання по
ПДВ, що в цілому не призвело до заниження (завищення) податку на прибуток та
заниження об'єкта оподаткування.

Зі змісту Закону
України "Про порядок погашення зобов'язання платників податків перед
бюджетами та державними цільовими фондами" від 21.12.2000 року вбачається,
що контролюючими органами щодо податків і зборів (обов'язкових платежів) є
податкові органи. Інші державні органи не мають права здійснювати перевірки
своєчасності, достовірності та повноти нарахування та сплати цих обов'язкових
платежів (п. п. 2.1.4, 2.2.2 ст. 2 Закону).

Згідно
встановленого Порядку оформлення результатів документальних перевірок по дотриманню
податкового та валютного законодавства суб'єктами підприємницької діяльності -
юридичними особами, їх філіями, відділеннями та іншими відокремленими
підрозділами, який затверджений наказом ДПА України № 429 від 16.09.2002 року,
такі результати та факти виявлених порушень податкового та валютного
законодавства повинні бути викладені в акті документальної перевірки.

З наданих суду
матеріалів вбачається, що на час порушення кримінальної справи акта
документальної перевірки, складеного уповноваженими особами податкового органу,
якому згідно зазначеного Закону надано право здійснювати перевірки
своєчасності, достовірності та повноти нарахування та сплати обов'язкових
платежів і який би свідчив про ухилення службовими особами ТОВ "Газова
компанія "Східна Україна" від сплати податків, не було. Натомість, в
акті № 42/23-1/31621681 від 05.05.2005 року ДПІ у Куйбишевському районі
м.Донецька про результати комплексної планової документальної перевірки ТОВ
«Газова компанія «Східна Україна» вбачається, що за період з 01.04.2004 року по
31.03.2005 року порушень правильності визначення службовими особами ТОВ «Газова
компанія «Східна Україна» об'єкта оподаткування та обчислення сум податку на
прибуток не встановлено.

Також в
матеріалах справи міститься висновок судово-економічної експертизи № 2 від
30.12.2007 року по кримінальній справі № 49-2265, згідно якого за період з
01.06.2004 року по 30.09.2005 року порушень правильності визначення об'єкта
оподаткування та обчислення сум податку на прибуток в діях службових осіб ТОВ
"Газова компанія "Східна Україна" не встановлено.

Наведе свідчить про те, що прокурором при прийнятті
рішення про порушення кримінальної справи, залишено поза увагою вищевказані
відомості та не вказано до яких саме декларацій з податку на прибуток підприємства
були внесені завідомо недостовірні дані, в чому конкретно є їх недостовірність
та невідповідність їх дійсності, а від так і не надана ним відповідна правова
оцінка, що свідчить про не неналежну мотивацію прийнятого рішення, як того
вимагає ст. 130 КПК України.

Крім цього,
прокурором, при винесенні оскаржуваної постанови, не було враховано, що самого
лише акту перевірки недостатньо для порушення кримінальної справи, оскільки акт
містить лише попередню інформацію про порушення податкового законодавства та не
містить інформації про ненадходження коштів до бюджету чи державних цільових
фондів, тобто така інформація не містить достовірних та достатніх даних про
порушення податкового законодавства та даних про вчинення злочину.

Отже, в зв'язку з тим, що судом встановлено відсутність у
прокурора на момент порушення кримінальної справи достатніх даних про наявність
в діях головного бухгалтера ТОВ “Газова компанія ”Східна Україна” ОСОБА_2.
ознак злочинів, передбачених ч. 3 ст. 212, ч. 2 ст. 366 КК України, суд
приходить до висновку про відсутність підстав для порушення даної кримінальної
справи.

З наведеного
вбачається, що достатніх підстав для винесення постанови, що є предметом
оскарження, не було, оскільки проведена дослідча перевірка не відповідає
вимогам ст. 94 КПК України, а тому суд приходить до висновку, що постанова про
порушення кримінальної справи є передчасною, належним чином не мотивованою,
кримінальну справу порушено за відсутності достатніх данних, які б вказували на
наявність складу вказаних злочинів.

З урахуванням
викладених обставин, постанова про порушення кримінальної справи підлягає
скасуванню з одночасним винесенням судом постанови про відмову в порушенні
кримінальної справи, у відповідності з вимогами ст. 236-8 КПК України.

Враховуючи викладене,
керуючись ст. 55 Конституції України, ст. ст. 94, 97, 98, 236-7, 236-8 КПК
України, суд,

П
О С Т А Н О В И В:

Скаргу ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2на постанову старшого
прокурор відділу нагляду за додержанням законів органами податкової міліції при
провадженні досудового слідства Генеральної прокуратури України Антонова О.О.
від 26.02.2008 року про порушення кримінальної справи стосовно головного
бухгалтера ТОВ “Газова компанія “Східна України” ОСОБА_2за ознаками злочинів,
передбачених ч. 3 ст. 212, ч. 2 ст. 366 КК України - задовольнити.

Постанову старшого прокурор відділу нагляду за
додержанням законів органами податкової міліції при провадженні досудового
слідства Генеральної прокуратури України Антонова О.О. від 26.02.2008 року про
порушення кримінальної справи стосовно головного бухгалтера ТОВ “Газова
компанія “Східна України” ОСОБА_2за ознаками злочинів, передбачених ч. 3 ст.
212, ч. 2 ст. 366 КК України - скасувати.

В порушенні кримінальної справи стосовно головного
бухгалтера ТОВ “Газова компанія “Східна України” ОСОБА_2за ознаками злочинів,
передбачених ч. 3 ст. 212, ч. 2 ст. 366 КК України - відмовити.

На постанову протягом семи діб з дня
її винесення може бути подана апеляція до Апеляційного суду м. Києва.

СУДДЯ М.І.
ОНІЩУК