ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/2888/23 Справа № 205/4953/23 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 серпня 2023 року м. Дніпро

Дніпровський апеляційний суд в складі колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ:

головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

за участю секретаря ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6

засудженого ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Ленінського районного суду м. Дніпропетровська від 03 липня 2023 року, якою було відмовлено у зарахуванні строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання, -

ВСТАНОВИВ:

Встановлені судом першої інстанції фактичні обставини.

Ухвалою Ленінського районного суду м. Дніпропетровська від 03 липня 2023 року було відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання на підставі ч. 5 ст. 72 КК України.

Як встановлено судом ОСОБА_7 засуджено вироком Синельниківським міськрайонним судом Дніпропетровської області від 04 квітня 2023 року за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ч.3 ст.186, ч.1 ст.304, ч.1 ст.70, ч.4 ст.70 КК України до покарання у вигляді 4 років 6 місяців позбавлення волі. Визначено строк покарання ОСОБА_8 рахувати з 04.04.2023 року, з моменту ухвалення вироку. Зараховано в строк відбуття покарання ОСОБА_7 покарання відбуте за попереднім вироком Покровського районного суду Дніпропетровської області від 28 січня 2022 року з 29 червня 2022 року до 03 квітня 2023 року включно.

В ході розгляду клопотання судом, також, встановлено, що матеріали особової справи засудженого ОСОБА_7 не містять відомостей, які могли б вказувати на застосування попереднього ув`язнення щодо ОСОБА_7 за період, який просить засуджений у клопотанні зарахувати йому у строк відбуття покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У кримінальному провадженні №0000426, за вироком якого засуджений ОСОБА_7 відбуває покарання запобіжний захід не застосовувався.

Враховуючи викладене, суд дійшов висновку про відсутність правових підстав для застосування ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII відсутні, а тому відмовив у задоволенні клопотання засудженого.

Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала.

В своїй апеляційній скарзі засуджений просить ухвалу Ленінського районного суду м. Дніпропетровська від 03 липня 2023 року скасувати та постановити нову ухвалу, якою зарахувати йому строк попереднього ув`язнення у строк відбування покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за період перебування його у слідчому ізоляторі по день ухвалення вироку - 04 квітня 2023 рок.

В обґрунтування своїх вимог засуджений посилається на те, що судом першої інстанції при розгляді даного клопотання було не в повному обсязі дотримано вимоги ст. ст. 370 - 410 КПК України.

Позиції учасників судового провадження.

Засуджений свою апеляційну скаргу підтримав, просив її задовольнити з підстав та мотивів, викладених в ній.

Прокурор проти задоволення апеляційної скарги прокурора заперечував, посилався на її безпідставність та необґрунтованість, просив ухвалу суду першої інстанції залишити без змін.

Мотиви суду.

Заслухавши доповідь судді доповідача, думку учасників кримінального провадження, перевіривши матеріали кримінального провадження в межах поданої апеляційної скарги, обговоривши її доводи, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга засудженого задоволенню не підлягає, з огляду на наступне.

26 листопада 2015 року було прийнято Закон №838-VIII. Цим Законом було змінено ч. 5 ст. 72 КК України і визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон №2046-VIII, яким знову змінено ч. 5 ст. 72 КК України. Цю норму викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Таким чином законодавець фактично повернувся до редакції ч. 5 ст. 72 КК України, яка існувала до набрання чинності Законом №838-VIII.

Згідно постанови Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року у справі №663/537/17, вирішуючи питання про те, якою редакцією ч. 5 ст. 72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено у ч. 2 і 3 ст. 4 КК України, тобто застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність, а не правила дії у часі кримінального процесуального закону.

Згідно ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Отже, попереднє ув`язнення у розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

Як вбачається із матеріалів справи, ОСОБА_7 засуджено вироком Синельниківського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 04 квітня 2023 року за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 3 ст. 186, ч. 1 ст. 304, ч. 1 ст. 70, ч. 4 ст. 70 КК України до покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі.

Визначено строк покарання ОСОБА_8 рахувати з 04 квітня 2023 року, з моменту ухвалення вироку.

Зараховано в строк відбуття покарання ОСОБА_7 покарання відбуте за попереднім вироком Покровського районного суду Дніпропетровської області від 28 січня 2022 року з 29 червня 2022 року до 03 квітня 2023 року, включно.

Таким чином, відповідно до наведених обставин, колегія суддів дійшла висновку, що матеріали особової справи ОСОБА_7 не містять відомостей, які могли б вказувати на застосування попереднього ув`язнення щодо ОСОБА_7 в кримінальному провадженні №0000426 від 18 серпня 2015 року за ч. 3 ст. 185, ч. 3 ст. 186, ч. 2 ст. 185, ч. 1 ст. 304 КК України, а тому підстав для застосування положень ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року суд апеляційної інстанції не вбачає, оскільки вказана норма закону може бути застосована лише до осіб, яким обирався запобіжний захід в конкретному кримінальному провадженні.

Тож, вимоги апеляційної скарги засудженого щодо зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання з розрахунку день за два в кримінальному провадженні №0000426 від 18 серпня 2015 року за ч. 3 ст. 185, ч. 3 ст. 186, ч. 2 ст. 185, ч. 1 ст. 304 КК України суд апеляційної інстанції вважає безпідставними та такими, що не знайшли свого обґрунтованого підтвердження в ході апеляційного перегляду.

А тому, з огляду на викладене та керуючись положеннями ст. ст. 404, 407, 409, 419 КПК України, апеляційний суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 залишити без задоволення.

Ухвалу Ленінського районного суду м. Дніпропетровська від 03 липня 2023 року, якою було відмовлено у зарахуванні строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає.

Судді Дніпровського

апеляційного суду:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4