Справа № 344/6653/20
Провадження № 11-кп/4808/425/22
Категорія ч.3 ст.185 КК України
Головуючий у 1 інстанції ОСОБА_1
Суддя-доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 листопада 2022 року м. Івано-Франківськ
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Івано-Франківського апеляційного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_3

суддів ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,

за участю: секретаря судового засідання ОСОБА_6 ,

прокурора ОСОБА_7 ,

обвинуваченого ОСОБА_8 ,

захисника-адвоката ОСОБА_9 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференцзв`язку матеріали кримінального провадження №0002412 за апеляційною скаргою захисника адвоката ОСОБА_9 , який діє в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Івано-Франківського міського суду Івано-Франківської області від 06 липня 2022 року, яким

ОСОБА_8 - ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця, зареєстрованого та жителя АДРЕСА_1 ,

визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 357 КК України, -

в с т а н о в и л а :

За вироком суду ОСОБА_8 визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст.185, ч.1 ст.357 КК України та призначено покарання:

- за ч.3 ст.185 КК України у виді позбавлення волі на строк чотири роки;

- за ч.1ст.357 КК України - у виді обмеження волі на строк один рік.

На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим остаточно призначено обвинуваченому покарання за сукупністю кримінальних правопорушень у виді позбавлення волі на строк чотири роки.

На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом часткового складання покарань за даним вироком та вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 16.04.2021 року, остаточно призначено покарання обвинуваченому ОСОБА_8 у виді чотирьох років трьох місяців позбавлення волі.

Строк відбуття покарання ухвалено рахувати з 16.04.2021 року по день набрання вироком законної сили із розрахунку один день попереднього ув`язнення за день позбавлення волі. Зараховано в строк відбуття покарання строк перебування під вартою з часу затримання з 18.03.2019 року по 08.04.2019 року та з 12.09.2019 року по 05.03.2020 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Цивільний позов потерпілої ОСОБА_10 задоволено. Стягнуто з обвинуваченого ОСОБА_8 на користь потерпілої ОСОБА_10 76 674 (шістсот сімдесят чотири) гривні матеріальної шкоди.

Вирішено питання щодо процесуальних витрат та речових доказів.

Судом першої інстанції встановлено, що обвинувачений ОСОБА_8 вчинив таємне викрадення чужого майна (крадіжку), вчинене повторно, поєднане з проникненням у житло, а також викрадення офіційних документів, вчинене в особистих інтересах.

Кримінальні правопорушення вчинено за наступних обставин.

19 липня 2019 року, в період часу з 10 год. по 12 год. 30 хв., ОСОБА_8 , переслідуючи мету незаконного збагачення, направився на вул. Вовчинецька у м. Івано-Франківську.

Реалізуючи свій протиправний умисел, направлений на таємне викрадення чужого майна, ОСОБА_8 зайшов на територію домоволодіння АДРЕСА_2 , де поживає ОСОБА_10 . Переконавшись, що господарів у будинку немає та за його діями ніхто не спостерігає, усвідомлюючи протиправний і суспільно-небезпечний характер своїх дій, спрямований на таємне викрадення чужого майна, передбачаючи шкідливі наслідки і свідомо бажаючи настання таких наслідків, з корисливих спонукань, шляхом віджиму вікна незаконно проник до приміщення вказаного домогосподарства, де, діючи умисно та повторно, таємно викрав грошові кошти у сумі 10600 грн, платіжну картку АТ «Ощадбанк» видану на ім`я ОСОБА_11 та ювелірні вироби, а саме: золоту підвіску, 583 проби, вагою 2,26 г, вартістю 1815,08 грн, золоту обручку, 500 проби, вагою 4,87 г, вартістю 3354,45 грн, золотий ланцюжок, 583 проби, вагою 1 г, вартістю 1235,96 грн, золотий браслет, 583 проби, вагою 5 г, вартістю 4015,67 грн, золотий перстень, 585 проби, вагою 7,9 г, вартістю 9797,53 грн, золоту підвіску хрестик, 585 проби, вагою 0,61 г, вартістю 756,52 грн, золоту обручку, 583 проби, вагою 1,82 г, вартістю 2249,44 грн, золотий ланцюжок, 583 проби, вагою 1,97 г, вартістю 1582,17 грн, золоту підвіску хрестик, 585 проби, вагою 1,84 г, вартістю 2281,96 грн, золоту обручку, 583 проби, вагою 5,01 г, вартістю 6192,14 грн, золоту обручку, 583 проби, вагою 2,45 г, вартістю 3028,09 грн, золоту обручку, 583 проби, вагою 1,38 г, вартістю 1705,62 грн, золоту обручку, 583 проби, вагою 2,43 г, вартістю 3003,37 грн, золоту каблучку, 500 проби, вагою 1,86 г, вартістю 1971,61 грн, золоту каблучку, 585 проби, вагою 4,56 г, вартістю 5655,29 грн, золотий ланцюжок, 585 проби, вагою 8,32 г, вартістю 10318,42 грн, золоту підвіску хрестик, 585 проби, вагою 0,67 г, вартістю 830,93 грн, золоту сережку із вставкою камінця цирконію, 583 проби, вагою 0,95 г, вартістю 645,50 грн, золоті сережки із камінцями цирконію, 583 проби, вагою 1,06 г, вартістю 720,24 грн, золоту каблучка з каменем червоного кольору, 583 проби, вагою 2,80 г, вартістю 1902,52 грн, золоті сережки з камінцями цирконію, 585 проби, вагою 3,70 г, вартістю 2522,66 грн, золоту сережку, 583 проби, 0,72 г, вартістю 489,22 грн, що підтверджується висновком експерта № СЕ-19/109/28-626ТВ/19 від 25.09.2019 року.

В подальшому ОСОБА_8 з викраденим майном покинув місце вчинення кримінального правопорушення та розпорядився ним на власний розсуд, чим завдав потерпілій ОСОБА_10 матеріальну шкоду на загальну суму 76674,39 гривні.

Окрім цього, 19.07.2019 року, в період часу з 10 год. по 12 год. 30 хв., ОСОБА_8 , переконавшись, що господарів будинку АДРЕСА_2 немає та за його діями ніхто не спостерігає, усвідомлюючи протиправний і суспільно-небезпечний характер своїх дій, спрямований на таємне викрадення чужого майна, передбачаючи шкідливі наслідки і свідомо бажаючи настання таких наслідків, з корисливих спонукань, шляхом віджиму вікна незаконно проник до приміщення вказаного домогосподарства, де, діючи умисно та повторно, таємно викрав платіжну картку АТ «Ощадбанк» НОМЕР_1 , видану на ім`я ОСОБА_11 , яка згідно Закону України «Про платіжні системи та перекази грошових коштів в Україні» від 05.04.2001, Закону України «Про інформацію» від 02.10.1992, Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг» від 22.05.2003 є електронним офіційним платіжним документом, що містить інформацію, функціями якого є її збереження та передання у часі та просторі.

Після цього ОСОБА_8 покинув приміщення будинку із викраденою платіжною карткою АТ «Ощадбанк».

В апеляційній скарзі захисник ОСОБА_9 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 , не оспорюючи висновків суду першої інстанції щодо доведеності вини обвинуваченого, правильності кваліфікації його дій і призначеного судом покарання, вказує на те, що суд помилково не зарахував в строк відбуття покарання строк перебування ОСОБА_8 під вартою з часу затримання з 04.08.2020 року по 15.04.2021 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

В обґрунтування зазначеного, захисник посилається на те, що ОСОБА_8 раніше було засуджено вироком Хмельницького міськрайонного суду від 16.04.2021 року, за ч. 3 ст. 185 КК України, на підставі ст. 71 КК України до покарання у виді 4 років позбавлення волі. Строк відбуття покарання ухвалено рахувати з 16.04.2021 року по день набрання вироком законної сили із розрахунку один день попереднього ув`язнення за день позбавлення волі. Зараховано в строк відбуття покарання строк перебування під вартою з часу затримання з 18.03.2019 року по 27.05.2019 року та з 12.09.2019 по 05.03.2020 року. Зазначений вирок набрав законної сили 08.10.2021 року.

Крім того, ОСОБА_8 було засуджено вироком Хмельницького міськрайонного суду від 09.11.2021 року, за ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 263 КК України, на підставі ч.1 ст. 70, ст. 71 КК України, до покарання у виді 4 років 2 місяців позбавлення волі. Запобіжний захід до набрання вироком законної сили залишено тримання під вартою. Строк відбуття покарання ухвалено рахувати з дня набрання вироком законної сили. Зараховано в строк відбуття покарання строк перебування під вартою з часу затримання з 04.08.2020 року по день набрання вироком законної сили із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі. Зазначений вирок набрав законної сили 10.12.2021 року.

Просить змінити вирок Івано-Франківського міського суду Івано-Франківської області від 06 липня 2022 року. Зарахувати ОСОБА_8 в строк відбуття покарання строк його перебування під вартою з часу затримання з 04.08.2020 року по 15.04.2021 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі. В іншій частині вирок залишити без змін.

Під час апеляційного розгляду:

- обвинувачений ОСОБА_8 та його захисник ОСОБА_9 підтримали вимоги апеляційної скарги;

- прокурор заперечував проти задоволення апеляційної скарги, просив вирок суду першої інстанції залишити без змін.

Заслухавши доповідь судді, доводи учасників кримінального провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення з наступних підстав.

Відповідно до ч. 3 ст. 370 КПК України обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу, якою встановлено, що суд за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин кримінального провадження, керуючись законом, оцінює кожний доказ з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення.

Зазначених вимог закону суд першої інстанції дотримався в повній мірі.

Відповідно до ч. 1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судове рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги захисника ОСОБА_9 ..

В апеляційній скарзі захисник ОСОБА_9 не погоджується з вироком суду першої інстанції в частині не зарахування обвинуваченому ОСОБА_8 в строк відбуття покарання строку перебування під вартою з часу затримання з 04.08.2020 року по 15.04.2021 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Статтею 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» визначено, що попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого, (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування.

Перевіркою матеріалів кримінального провадження встановлено, що ОСОБА_8 раніше неодноразово засуджувався за вчинення кримінальних правопорушень за різними вироками судів. Зокрема, ОСОБА_8 був засуджений:

- вироком Тернопільського міськрайонного суду від 15.04.2020 року за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 185 КК України, які було вчинено 30.07.2019 року та 12.09.2019 року, до покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ст. 72 КК України в строк призначеного судом покарання зараховано термін його попереднього ув`язнення з 12.09.2019 року по 05.03.2020 року з розрахунку один день ув`язнення за один день позбавлення волі;

- вироком Хмельницького міськрайонного від 16.04.2021 року за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України, яке було вчинено 18.03.2019 року. Ухвалою Хмельницького апеляційного суду від 08.10.2021 року вказаний вирок суду першої інстанції змінено та постановлено вважати ОСОБА_8 засудженим за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді 3 років 9 місяців позбавлення волі; на підставі ч.4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складення покарання за даним вироком та вироком Тернопільського міськрайонного суду від 15.04.2020 року, остаточно визначено ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки. Крім того, за вироком суду ухвалено рахувати строк відбуття покарання з 16.04.2021 року по день набрання законної сили із розрахунку один день попереднього ув`язнення за день позбавлення волі. Зараховано в строк відбуття покарання строк перебування під вартою з часу затримання 18.03.2019 року по 08.04.2019 року та з 12.09.2019 року по 05.03.2020 року;

- вироком Хмельницького міськрайонного суду від 09.11.2021 року за вчинення семи епізодів кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 185 КК України, які було вчинено в період з 04.05.2020року по 06.08.2020 року, до покарання у виді 4 років позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України до призначеного покарання частково приєднано невідбутну частину покарання, призначеного вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 16.04.2021 та остаточно призначено покарання у виді 4 років 2 місяців позбавлення волі. Запобіжний захід до набрання вироком законної сили залишено тримання під вартою. Строк відбуття покарання ухвалено рахувати з дня набрання вироком законної сили. Зараховано в строк відбуття покарання строк перебування під вартою з часу затримання з 04.08.2020 року по день набрання вироком законної сили із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Таким чином, вироком Хмельницького міськрайонного суду від 09.11.2021 року вже зараховано в строк відбування покарання, призначеного обвинуваченому ОСОБА_8 , строк його перебування під вартою, про який вказує в своїй апеляційній скарзі захисник ОСОБА_9 , а саме з 04.08.2020 року по 10.12.2021 року по день набрання вищевказаним вироком законної сили.

Разом з тим, оскаржуваним вироком суду ОСОБА_8 визнаний винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст.185, ч.1 ст.357 КК України та на підставі ч.1 ст.70 КК України йому призначено покарання у виді позбавлення волі на строк чотири роки.

В той же час, на підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом часткового складання покарань за даним вироком та вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 16.04.2021 року, остаточно призначено обвинуваченому ОСОБА_8 покарання у виді чотирьох років трьох місяців позбавлення волі. Цим же вироком строк відбуття покарання ухвалено рахувати з 16.04.2021 року по день набрання вироком законної сили із розрахунку один день попереднього ув`язнення за день позбавлення волі. При цьому судом зараховано в строк відбуття покарання строк перебування під вартою з часу затримання з 18.03.2019 року по 08.04.2019 року та з 12.09.2019 року по 05.03.2020 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі. З вироку слідує, що запобіжний захід в даному кримінальному провадженні ОСОБА_8 не обирався.

Таким чином, судом першої інстанції при призначенні обвинуваченому ОСОБА_8 остаточного покарання, яке визначено за вимогами ч.4 ст.70 КК України, шляхом часткового складання призначених покарань, було враховано покарання, яке вже частково відбуте обвинуваченим та зараховано вироком Хмельницького міськрайонного суду від 09.11.2021 року.

В своїй апеляційній скарзі захисник ОСОБА_9 не просить привести вищевказані вироки до вимог кримінального закону, але вважає, що суд першої інстанції повинен був зарахувати ОСОБА_8 в строк відбуття покарання строк його перебування під вартою з 04.08.2020 року по 15.04.2021 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Разом з тим, відповідний період перебування обвинуваченого під вартою вже врахований при призначенні покарання за вироком Хмельницького міськрайонного суду від 09.11.2021 року.

Колегія суддів звертає увагу на те, що відповідно до ч. 1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судове рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги захисника ОСОБА_9 , а тому не має права виходити за межі апеляційних вимог та погіршувати становище обвинуваченого.

Зокрема, в апеляційній скарзі захисника не ставиться питання про призначення обвинуваченому ОСОБА_8 покарання з врахуванням вироку Хмельницького міськрайонного суду від 09.11.2021 року.

Разом з тим, відповідно до вимог п.11 ч.1 ст. 537 КПК України, питання про застосування покарання за наявності кількох вироків може бути вирішено судом під час виконання вищевказаних вироків.

Враховуючи наведене, колегія суддів вважає, що відсутні правові підстави для задоволення апеляційної скарги та зміни вироку суду першої інстанції.

Керуючись ст.ст. 376,404,405,407,418,419 КПК України, колегія суддів,-

п о с т а н о в и л а :

Апеляційну скаргу захисника адвоката ОСОБА_9 , який діє в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 залишити без задоволення.

Вирок Івано-Франківського міського суду Івано-Франківської області від 06 липня 2022 року щодо ОСОБА_8 залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Головуючий суддя ОСОБА_3

Судді: ОСОБА_4

ОСОБА_5