ХМЕЛЬНИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 лютого 2023 року

м. Хмельницький

Справа № 686/26947/22

Провадження № 11-сс/4820/62/23

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Хмельницького апеляційного суду в складі:

судді-доповідача ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

з участю секретаря

судового засідання ОСОБА_4 ,

прокурора ОСОБА_5 ,

захисника ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому матеріали кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000224 від 25.08.2022 року за апеляційною скаргою прокурора Хмельницької спеціалізованої прокуратури у військовій та оборонній сфері Західного регіону ОСОБА_7 на ухвалу слідчого судді Хмельницького міськрайонного суду від 25 січня 2023 року,-

в с т а н о в и л а:

Ухвалою слідчого судді Хмельницького міськрайонного суду від 25 січня 2023 року клопотання задоволено.

Застосовано відносно

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, українця, уродженця с. Іванківці Городоцького району Хмельницької області, зареєстрованого та жителя АДРЕСА_1 , з професійно-технічною освітою, розлученого, солдата, водія 2 відділення 2 автомобільного взводу підвозу боєприпасів групи матеріального забезпечення військової частини НОМЕР_1 ,

підозрюваного у вчинені злочину, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України, запобіжний захід у виді тримання під вартою на строк по 24 березня 2023 року.

Визначено заставу в розмірі 20 розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб, що становить 53680 грн, яка може бути внесена як самим підозрюваним так і іншою фізичною або юридичною особою, і в разі внесення якої, покласти на підозрюваного ОСОБА_8 такі обов`язки:

- прибувати до слідчого, прокурора, суду за кожною вимогою;

- повідомляти слідчого, прокурора чи суд про зміну свого місця проживання та/або роботи;

- не відлучатися із населеного пункту, в якому він зареєстрований, проживає чи перебуває, без дозволу слідчого, прокурора або суду;

- здати на зберігання відповідному органу свій паспорт для виїзду за кордон, інші документи, що дають право на виїзд за межі України (у разі наявності).

У разі невиконання даних обов`язків, застава звертається в доход держави

Постановлено, що ухвала діє по 24 березня 2023 року.

Органом досудового розслідування ОСОБА_8 підозрюється у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст.407 КК України КК України, за наступних обставин.

Відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 26.02.2022№ 4 солдат запасу ОСОБА_8 , призначений на посаду водія 2 відділення 2 автомобільного взводу підвозу боєприпасів групи матеріального забезпечення зарахований до списків особового складу вказаної військової частини, поставлений на всі види забезпечення з 26.02.2022.

Відповідно до положень п. 9 ст. 1, п. 1 ч. 2 ст. 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», військовослужбовцем є особа, яка проходить військову службу, а початком проходження військової служби для громадян, прийнятих на військову службу за контрактом, у тому числі військовозобов`язаних, які проходять збори, та резервістів під час мобілізації, вважається день зарахування до списків особового складу військової частини.

Відтак, з моменту прийняття на військову службу солдата ОСОБА_8 у військову частину НОМЕР_1 він набув статусу військовослужбовця особи, яка проходить військову службу та з цього ж дня розпочав виконання військового обов`язку проходження військової служби.

Вимоги ст.ст. 17, 65 Конституції України, ст. 17 Закону України «Про оборону України», ч. 1 ст. 1 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» зобов`язують кожного захищати Вітчизну, суверенітет і територіальну цілісність України.

Будучи військовослужбовцем, солдат ОСОБА_8 відповідно до вимог ст.ст. 11, 16, 127, 128 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України та ст.ст. 1, 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, зобов`язаний неухильно додержуватись Конституції та законів України, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок, бути дисциплінованим, поводитися з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків.

Статті 129, 130, 131, 199, 216 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, а також необхідність забезпечення у військовій частині постійної бойової готовності, проведення занять з бойової підготовки, підтримання внутрішнього порядку, військової дисципліни та виконання службових обов`язків, зобов`язують військовослужбовців у службовий час постійно знаходитись в розташуванні військової частини або місця служби і не залишати їх без дозволу командира (начальника).

24.02.2022 Президент України видав Указ Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» №64/2022, відповідно до якого з 05 год. 30 хвилин 24.02.2022 на території України введено воєнний стан, строком на 30 діб. Цього ж дня Верховною Радою України прийнято Закон України «Про затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні», який набрав чинності 24.02.2022.

07.11.2022 Президент України видав Указ Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» №757/2022, відповідно до якого продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 21 листопада 2022 року строком на 90 діб. 16.11.2022 Верховною Радою України прийнято Закон України «Про затвердження Указу Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», який набрав чинності 18.11.2022.

Згідно ст. 1 Закону України «Про оборону України»,воєнний стан це особливий правовий режим, що вводиться в Україні або в окремих її місцевостях у разі збройної агресії чи загрози нападу, небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності та передбачає надання відповідним органам державної влади, військовому командуванню та органам місцевого самоврядування повноважень, необхідних для відвернення загрози та забезпечення національної безпеки, а також тимчасове, зумовлене загрозою, обмеження конституційних прав і свобод людини і громадянина та прав і законних інтересів юридичних осіб із зазначенням строку дії цих обмежень;

Рішення про демобілізацію із внесенням його на затвердження Верховною радою України приймає Президент України. Відповідних рішень Президентом України не приймалось, таким чином, з урахуванням вищенаведеного, слід прийти до висновку, що в період з 24.02.2022 і по теперішній час на території України діє воєнний стан і солдат ОСОБА_8 вчинив інкриміноване кримінальне правопорушення в умовах воєнного стану.

Поряд із цим встановлено, що солдат ОСОБА_8 , який проходить військову службу на посаді водія 2 відділення 2 автомобільного взводу підвозу боєприпасів групи матеріального забезпечення військової частини НОМЕР_1 , у порушення вимог вищевказаного законодавства, діючи умисно, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, порушуючи військову дисципліну, маючи намір ухилитись від несення обов`язків військової служби, через особисту недисциплінованість та несумлінне ставлення до виконання своїх службових обов`язків, в умовах воєнного стану, без поважних причин та дозволу командування військової частини НОМЕР_1 , 11 серпня 2022 року, у ранкову пору доби (більш точний час досудовим слідством не встановлено), самовільно покинув територію військової частини НОМЕР_1 , яка розташована за адресою: АДРЕСА_2 , звідки поїхав до місця свого проживання, що знаходиться по АДРЕСА_1 , де проводив службовий час на власний розсуд, не пов`язаний із проходженням військової служби до 25.11.2022., коли добровільно прибув до військової частини НОМЕР_1 для подальшого проходження військової служби.

Таким чином, солдат ОСОБА_8 підозрюється в тому, що він, проходячи військову службу у військовій частині НОМЕР_1 ( АДРЕСА_2 ) на посаді водія 2 відділення 2 автомобільного взводу підвозу боєприпасів групи матеріального забезпечення, у порушення вимог ст.ст. 17, 65 Конституції України, ст. 17 Закону України «Про оборону України», ч. 1 ст.ст. 1, 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», ст.ст. 11, 16, 127, 128, 129, 130, 131, 199, 216 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України та ст.ст. 1, 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, діючи умисно, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, маючи намір тимчасово ухилитись віднесення обов`язків військової служби, через особисту недисциплінованість та несумлінне ставлення до виконання своїх службових обов`язків, в умовах воєнного стану, 11 серпня 2022 року, у ранкову пору (більш точний час досудовим розслідуванням не встановлено), самовільно залишив військову частину НОМЕР_1 , що розташована за адресою: АДРЕСА_2 , та вибув до місця фактичного проживання, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , де проводив службовий час на власний розсуд, не пов`язаний із проходженням військової служби до 25.11.2022.

25.08.2022 року в Єдиному реєстрі досудових розслідувань за №0000224, зареєстроване кримінальне провадження з правовою кваліфікацією кримінального правопорушення за ч.5 ст.407 КК України (Самовільне залишення військової частини або місця служби, а також нез`явлення вчасно на службу без поважних причин, вчинені в умовах воєнного стану або в бойовій обстановці).

14 грудня 2022 року ОСОБА_8 повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України.

Задовольняючи клопотання слідчого, слідчий суддя мотивував своє рішення тим, що ОСОБА_8 обґрунтовано підозрюється у вчинені тяжкого кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст.407 КК України та наявний ризик, визначений п.1 ч.1 ст.177 КПК України, а саме переховування від органів досудового розслідування та/або суду.

Також слідчий суддя прийшов до висновку про необхідність визначення застави у розмірі 20 прожиткових мінімумів для працездатних осіб, що становить 53680 грн, який на думку слідчого судді гарантуватиме дотримання покладених на нього обов`язків.

В поданій апеляційній скарзі прокурор просить: скасувати ухвалу слідчого судді Хмельницького міськрайонного суду від 25 січня 2023 року відносно ОСОБА_8 ; постановити нову ухвалу, якою задовольнити клопотання слідчого, погоджене з прокурором, про застосування відносно підозрюваного ОСОБА_8 запобіжного заходу у виді тримання під вартою в межах строку досудового розслідування, тобто по 24 березня 2023 року без визначення розміру застави.

Не оспорюючи обрання запобіжного заходу у виді тримання під вартою на строк по 24 березня 2023 року, прокурор вказує, що ухвала слідчого судді в частині визначення застави в розмірі 20 розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб, що становить 53680 грн, підлягає скасуванню у зв`язку із істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону.

Слідчим суддею порушені вимоги ч. 8 ст. 176, абз. 8 ч. 4 ст. 183 КПК України, згідно яких під час дії воєнного стану до військовослужбовців, які підозрюються або обвинувачуються у вчиненні злочинів, передбачених статтями 402-405, 407, 408, 429 КК України, застосовується виключно запобіжний захід, визначений пунктом 5 частини першої цієї статті та слідчий суддя, суд при постановленні ухвали про застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою, враховуючи підстави та обставини, передбачені статтями 177 та 178 цього Кодексу, має право не визначити розмір застави у кримінальному провадженні щодо злочину, передбаченого статтями 109-114-2, 258-258-5, 260, 261, 402-405, 407, 408, 429, 437-442 КК України.

Військовий злочин, вчинений військовослужбовцем під час дії воєнного стану, свідчить про максимальний ступінь суспільно-небезпечного діяння.

А отже, до військовослужбовця, який вчинив військовий злочин під час дії правового режиму воєнного стану, не може застосовуватися будь-який інший запобіжний захід, окрім як тримання під вартою. Застосування до військовослужбовця, який підозрюються або обвинувачуються у вчиненні злочинів, передбачених статтями 402-405, 407, 408, 429 КК України під час дії воєнного такого виду запобіжного заходу як застава законодавцем не передбачений.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, пояснення підозрюваного та його захисника, які просили в задоволенні апеляційної скарги прокурора відмовити, думку прокурора на підтримку доводів поданої апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження і обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів судової палати вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.

Ухвала слідчого судді прокурором оскаржується в частині обрання запобіжного заходу із визначенням розміру застави, а тому відповідно до вимог ст.404 КПК України апеляційним судом переглядається в межах апеляційної скарги.

Задовольняючи клопотання слідчого, погоджене з прокурором, слідчий суддя правильно виходив з того, що ОСОБА_8 обґрунтовано підозрюється у вчиненні тяжкого злочину, передбаченого ч.5 ст.407 КК України, санкція якого передбачає покарання у виді позбавлення волі на строк від п`яти до десяти років, та наявний ризик визначений п.1 ч.1 ст.177 КПК України, а саме переховування від органів досудового розслідування та/або суду.

Також слідчий суддя взяв до уваги соціальні зв`язки підозрюваного, його вік, майновий та сімейний стан, а саме, що ОСОБА_8 розлучений, є військовослужбовцем, отримував грошове забезпечення у розмір близько 40000 грн на місяць, не має осіб, яких зобов`язаний утримувати, має постійне місце проживання, раніше не притягувався до кримінальної відповідальності.

Враховуючи наявність обґрунтованої підозри, ризику, передбачених п.1 ч.1 ст.177 КПК України, обставини, визначені в ст. 178 КПК України, в тому числі тяжкість покарання, що загрожує ОСОБА_8 у разі визнання його винуватим у кримінальному правопорушенні, у вчиненні якого він підозрюється та що до військовослужбовця ОСОБА_8 , згідно положень ч. 8 ст.176 КПК України, не може бути застосований інший запобіжний захід, окрім як тримання під вартою, слідчий суддя обрав відносно підозрюваного запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, який зможе забезпечити належну процесуальну поведінку підозрюваного і виконання ним процесуальних обов`язків.

Відповідно до положень ч. 4 ст. 182 ч.3 ст.183 КПК України слідчий суддя, зважаючи на обставини та тяжкість злочину, суспільну небезпеку кримінального правопорушення у якому підозрюється ОСОБА_8 , соціальний та майновий стан підозрюваного, прийшов до висновку про необхідність визначити заставу у межах мінімального розміру визначеного законом - 20 розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб, що становить 53680 грн, оскільки внесення застави саме в такому розмірі може гарантувати виконання підозрюваним покладених на нього обов`язків, з урахуванням ризиків, визначених ст. 177 КПК України.

Колегія суддів з таким висновком слідчого судді погоджується, оскільки він зроблений з дотриманням норм кримінального процесуального закону.

Відповідно до ч. 8 ст.176 КПК України під час дії воєнного стану до військовослужбовців, які підозрюються або обвинувачуються у вчиненні злочинів, передбачених статтями 402-405, 407, 408, 429 Кримінального кодексу України, застосовується виключно запобіжний захід, визначений пунктом 5 частини першої цієї статті.

Під час дії воєнного стану слідчий суддя, суд при постановленні ухвали про застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою, враховуючи підстави та обставини, передбачені статтями 177 та 178 цього Кодексу, має право не визначити розмір застави у кримінальному провадженні щодо злочину, передбаченого статтями 109-114-2, 258-258-5, 260, 261, 402-405, 407, 408, 429, 437-442 Кримінального кодексу України (абз.8 ч.4 ст.183 КПК України).

Отже положення абз.8 ч.4 ст.183 КПК України надають право слідчому судді не визначити розмір застави у кримінальному провадженні щодо злочину, передбаченого зокрема ст.407 КПК України при постановленні ухвали про застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою.

Враховуючи підстави та обставини, передбачені статтями 177 та 178 КПК України, слідчий суддя вправі прийняти рішення про застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою із визначенням розміру застави, або без такого.

Обираючи відносно підозрюваного ОСОБА_8 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою із визначенням розміру застави слідчий суддя врахував підстави та обставини, передбачені статтями 177 та 178 КПК України, а розмір застави - 20 розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб, що становить 53680 грн, визначений відповідно до ч.4 ст.182 КПК України з урахуванням обставин кримінального правопорушення, майнового та сімейного стану підозрюваного, даних про його особу та ризиків, передбачених статтею 177 КПК України.

На думку колегії суддів, визначений слідчим суддею розмір застави достатньою мірою гарантуватиме виконання підозрюваним ОСОБА_8 покладених на нього обов`язків та не є завідомо непомірним для нього.

З урахуванням викладеного, не заслуговують на увагу доводи апеляційної скарги прокурора про те, що слідчий суддя не вправі був обирати відносно підозрюваного ОСОБА_8 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою із визначенням розміру застави.

Ухвала слідчого судді є законною і підстав для її скасування колегія суддів не вбачає.

Керуючись ст.ст.407, 418, 419, 422 КПК України, колегія суддів, -

п о с т а н о в и л а :

Ухвалу слідчого судді Хмельницького міськрайонного суду від 25 січня 2023 року про обрання відносно ОСОБА_8 запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою по 24.03.2023 року включно із визначенням застави, залишити без змін, а апеляційну скаргу прокурора - без задоволення.

Ухвала набирає законної сили негайно після її винесення, є остаточною й оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді: