ЧЕРКАСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/821/445/22 Справа № 711/1807/20 Категорія: ч.2 ст.307, ч.3 ст.307 КК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 грудня 2022 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Черкаського апеляційного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

секретаря судового засіданняОСОБА_5
за участі:
прокурорівОСОБА_6 , ОСОБА_7

захисника ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Черкаси кримінальне провадження за апеляційною скаргою адвоката ОСОБА_8 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_9 на вирок Придніпровського районного суду м.Черкаси від 28 червня 2022 року яким

ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Черкаси, українця, громадянина України, з середньою освітою, одруженого, непрацюючого, раніше не судимого, зареєстрованого та фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого,

визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень передбачених ч.2 ст.307, ч.3 ст.307 КК України та призначено йому покарання:

за ч.2 ст.307 КК України - у вигляді 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна;

за ч.3 ст.307 КК України - у вигляді 9 років позбавлення волі з конфіскацією майна.

На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначено ОСОБА_9 остаточне покарання у вигляді 9 років позбавлення волі з конфіскацією майна.

Запобіжний захід щодо ОСОБА_9 у вигляді тримання під вартою, до вступу вироку в законну силу - залишено без змін.

Строк відбуття покарання ОСОБА_9 вирішено рахувати з моменту вступу вироку в законну силу.

Зараховано в строк відбуття покарання на підставі ч.5 ст.72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за день позбавлення волі строк з 06.04.2021 року до вступу вироку в законну силу.

Стягнуто з ОСОБА_9 на користь держави судові витрати пов`язані з залученням експерта в сумі 17021,41 грн.

Вирішено долю речових доказів,

в с т а н о в и л а :

Згідно з вироком суду, ОСОБА_9 у невстановленому місці та в невставлений період часу умисно, з корисливих мотивів незаконно придбав психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін та наркотичний засіб, обіг якого обмежено кокаїн для подальшого збуту з метою матеріального збагачення, та з моменту придбання, усвідомлюючи суспільну небезпеку свого діяння і бажаючи настання суспільно небезпечних наслідків, незаконно зберігав їх в розфасованих п/е пакетах за місцем свою проживання, а саме за адресою АДРЕСА_1 з метою подальшого збуту до 09 год.10 хв. 19.12.2019. В подальшому, 19.12.2019 у період часу з 09 год. 11 хв. до 11 год. 05 хв. в ході проведення санкціонованого обшуку у присутності понятих за адресою АДРЕСА_1 , на підставі ухвали Соснівського районного суду м.Черкаси (справа № 712/15848/19, провадження № 1-кс/712/8809/19) від 09.12.2019, де зареєстрований та проживає ОСОБА_9 , було виявлено та вилучено: 1) речовину білого кольору в тринадцяти полімерних пакетах, яка згідно висновку експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин їх аналогів та прекурсорів № 2/47 від 21.01.2020 містить в своєму складі наркотичний засіб, обіг якого обмежено кокаїн. Загальна маса кокаїну (в перерахунку на кокаїн-основу) складає 2.942 г; 2) порошкоподібну речовину білого кольору, в п`яти полімерних пакетах, яка згідно висновку експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин їх аналогів та прекурсорів № 2/46 від 13.01.2020 містить в своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін. Загальна маса амфетаміну (в перерахунку на амфетамін-основу) складає 69.021 г; 3) порошкоподібну речовину білого кольору, в дев`яти полімерних пакетах, яка згідно висновку експертизи наркотичних засопи, психотропних речовин їх аналогів та прекурсорів № 2/45 від 23.01.2020 містить, в свої складі психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін. Загальна маса амфетаміну (в перерахунку на амфетамін-основу) складає 0.984 г; 4) двоє електронних вагів та дві металеві ложки в змивах з яких згідно, висновку експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин їх аналогів та прекурсорів № 2/43 від 20.01.2020 виявлено психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін, маса амфетаміну в змивах, становить 0.0062 г та наркотичний засіб, обіг якого обмежено кокаїн, маса кокаїну в змивах становить 0,0097 г; 5) порошкоподібну речовину білого кольору, в чотирнадцяти прозорих пакетах, які згідно висновку експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин їх аналогів та прекурсорів №2/48 від 10.02.2020 містять у своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін. Загальна маса амфетаміну (в перерахунку на амфетамін-основу) становить 1.698 г; 6) порошкоподібну речовину білого кольору, в трьох полімерних пакетах, які згідно висновку експертизи наркотичних засобів психотропних речовин їх аналогів та прекурсорів № 2/44 від 14.02.2020 містять у своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін. Загальна маса амфетаміну (в перерахунку на амфетамін-основу) становить 13.343 г, що відповідно до таблиць невеликих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу затверджених Комітетом з контролю за наркотиками при МОЗ України є особливо великим розміром психотропної речовини.

Крім того, ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою вчинення злочинів у сфері незаконного обігу наркотичних засобів і психотропних речовин, усвідомлюючи протиправність своїх дій та бажаючи настання суспільно небезпечних наслідків, діючи в порушення вимог Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» та Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними», за попередньою змовою із невстановленими досудовим розслідуванням особами придбав, зберігав з метою збуту та збув психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін, а також придбав та зберігав з метою збуту особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено канабіс і психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін у великих розмірах.

Так, у невстановлений досудовим розслідуванням час у ОСОБА_9 і осіб, з якими він діяв за попередньою змовою, виник злочинний умисел направлений на незаконне придбання, зберігання з метою збуту та збут психотропної речовини, обіг якої обмежено амфетамін, і особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено канабіс. Зокрема ОСОБА_9 мав забезпечити безперешкодне придбання вищезазначеної психотропної речовини і наркотичного засобу, їх приховане зберігання за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_1 , а також виконувати функції по підшукуванню покупців цих речовин серед наркозалежних мешканців м. Черкаси та Черкаської області та здійснювати безпосередній збут амфетаміну і канабісу таким особам, отримуючи від них за це грошові кошти, з яких ОСОБА_9 отримував визначену грошову винагороду так звану «долю».

На виконання вищевказаного злочинного умислу у період часу з липня 2020 року по 03.11.2020 ОСОБА_9 придбавав у невстановлених досудовим розслідуванням осіб і зберігав за місцем свого фактичного проживання за адресою: АДРЕСА_1 психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін з метою подальшого збуту.

03.11.2020 о 14 год. 38 хв. ОСОБА_9 , перебуваючи біля головного входу в магазин «Делікат» за адресою: м. Черкаси, вул. Благовісна, буд. 300, діючи за попередньою змовою групою осіб, умисно незаконно збув ОСОБА_10 за грошові кошти у сумі 600 грн (шістсот гривень) психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін загальною масою (в перерахунку на основу) 0,539 грама.

Крім того, 06.04.2021 у період часу з 09 години 08 хвилин по 11 годину 46 хвилини у ході проведення санкціонованого обшуку за адресою: АДРЕСА_1 , де зареєстрований і проживає ОСОБА_9 , слідчим УСБУ в Черкаській області серед іншого виявлено та вилучено полімерний пакет із зіповою застібкою з порошкоподібною речовиною рожевого кольору, яка містить у своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін загальною масою 1,246 грам (в перерахунку на амфетамін-основу), 5 (п`ять) полімерних пакетів із зіповими застібками з речовинами рослинного походження зеленого кольору і прозорий полімерний пакет рожевого кольору з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, які є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабісом загальною масою 24,56 грам (в перерахунку на суху речовину) та 11 (одинадцять) полімерних пакетів із зіповими застібками з порошкоподібними речовинами рожевого кольору, які містять у своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін загальною масою 13,23 грама (в перерахунку на амфетамін-основу), що є великим розміром, які ОСОБА_9 , знаходячись за вищевказаною адресою, діючи за попередньою змовою групою осіб, повторно зберігав з метою подальшого збуту.

Суд кваліфікував дії обвинуваченого ОСОБА_9 за ч.3 ст.307 КК України - незаконне придбання, зберігання наркотичного засобу, психотропної речовини з метою збуту в особливо великих розмірах; за ч.2 ст. 307 КК України незаконне придбання, зберігання з метою збуту особливо небезпечного наркотичного засобу і психотропної речовини у великих розмірах, та незаконний збут психотропної речовини, вчинені повторно, за попередньою змовою групою осіб.

Не погоджуючись з вироком суду, вважаючи його незаконним, адвокат ОСОБА_8 звернувся із апеляційною скаргою в якій просив вирок Придніпровського районного суду м.Черкаси від 28 червня 2022 року в частині обвинувачення за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.307 КК України змінити, та кваліфікувати дії ОСОБА_9 за ч.3 ст.309 КК України, призначивши йому покарання за цим епізодом 5 років позбавлення волі, за ч.2 ст.307 КК України у вигляді 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна. На підставі ч.1 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити остаточне покарання у вигляді 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна.

Апеляційні вимоги обґрунтував тим, що висновки суду першої інстанції не відповідають фактичним обставинам справи, неправильно застосований кримінальний закон, призначене покарання не відповідає тяжкості злочину та особі засудженого.

Щодо обвинувачення ОСОБА_9 за ч.3 ст.307 КК України, апелянт зазначив, що органом досудового розслідування не встановлено та не зібрано будь-яких об`єктивних даних, які б свідчили про те, що обвинувачений ОСОБА_9 зберігав вилучений наркотичний засіб саме з метою збуту. Вважає, що сам по собі лише особливо великий розмір не може однозначно свідчити про умисел обвинуваченого на подальший збут даного наркотичного засобу.

Апелянт вказує, що стороною обвинувачення не було встановлено та допитано жодного свідка, який би підтвердив факт наміру обвинуваченого зберігати наркотичний засіб саме з метою збуту та не встановлено дані щодо збуту обвинуваченим наркотичних засобів, як на той період, так і в минулому.

По епізоду ч.3 ст.307 КК України апелянт зазначив, що письмові докази вини перераховані судом, на його думку, доводять лише факт зберігання наркотичної речовини обвинуваченим, але не підтверджують мету збуту, органом досудового розслідування не зібрано доказів щодо умислу обвинуваченого на зберігання наркотичного засобу з метою збуту, а тому, дії обвинуваченого ОСОБА_9 слід кваліфікувати за ч.3 ст.309 КК України. Апелянт вважає, що дії обвинуваченого ОСОБА_9 судом першої інстанції були кваліфіковані не вірно за ч.3 ст.307 КК України.

Заслухавши доповідь судді, думку захисника ОСОБА_9 адвоката ОСОБА_8 , який підтримав вимоги своєї апеляційної скарги із вказаних у ній підстав та просив її задовольнити в повному обсязі, міркування прокурорів ОСОБА_6 та ОСОБА_7 , які заперечували проти задоволення апеляційної скарги та просили залишити вирок суду без змін, як законний та обґрунтований, перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга адвоката ОСОБА_8 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_9 до задоволення не підлягає з наступних підстав.

Висновок суду про винуватість обвинуваченого ОСОБА_9 у вчиненні інкримінованих йому кримінальних правопорушень відповідає фактичним обставинам справи, обґрунтований перевіреними судом доказами, яким дана вірна юридична оцінка і на які суд посилається у вироку.

Колегія суддів вважає, що суд першої інстанції вірно кваліфікував дії ОСОБА_9 за ч. 2 ст. 307 та ч. 3 ст. 307 КК України, як незаконне придбання, зберігання з метою збуту особливо небезпечного наркотичного засобу і психотропної речовини у великих розмірах, та незаконний збут психотропної речовини, вчинені повторно, за попередньою змовою групою осіб і незаконне придбання, зберігання наркотичного засобу, психотропної речовини з метою збуту в особливо великих розмірах.

Винуватість ОСОБА_9 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 307 КК України, стверджується:

- даними показань у суді першої інстанції обвинуваченого ОСОБА_9 , який свою вину в інкримінованих йому кримінальних правопорушеннях не визнав, суду показав, що вказані наркотичні засоби та психотропні речовини придбавав та зберігав для власного вживання, без мети збуту. Але в подальшому визнав в повному обсязі, визнав та підтвердив всі фактичні обставини викладені в обвинувальному висновку за епізодом ч. 2 ст. 307 КК України, від дачі детальних показів відмовився;

- даними допитаного в судовому засіданні свідка ОСОБА_11 , який надав суду показання про те, що він працює двірником буд. АДРЕСА_2 . Точної дати не пам`ятає, вранці, в той час як він перебував на робочому місці, до нього підійшов працівник поліції та попросив бути понятим під час обшуку за адресою: АДРЕСА_1 , де проживає ОСОБА_9 на що він погодився. Коли вони прийшли за вказаною адресою, на пропозицію слідчого добровільно показати де знаходяться заборонені предмети та засоби, обвинувачений ОСОБА_9 добровільно показав де знаходяться наркотичні засоби, які працівниками поліції були вилучені, описані та опечатані. Крім того, він був понятим під час обшуку транспортного засобу. Під час обшуку все фіксувалося на відеокамеру, та до обвинуваченого не застосовувалася фізична сила, всі дії були добровільні. Обвинувачений під час обшуку нічого не пояснював, просто показував де і що лежить. Наркотичні засоби були в різних місцях, в вазі, столі та в інших місцях. Було вилучено багато пакетиків, точної кількості назвати не може. Вилучені наркотичні засоби було покладено до сейф пакету та опечатано. На протоколі він поставив свій підпис та засвідчив наявність вмісту. Слідчий все що робив повністю і достовірно відобразив в протоколі на якому він також ставив свій підпис;

- даними показань допитаного в судовому засіданні свідка ОСОБА_12 , який надав суду покази, що обвинувачений ОСОБА_9 це його сусід. Так, в грудні 2019 року, точної дати не пам`ятає, його було запрошено прийняти участь в якості понятого під час обшуку домоволодіння за адресою буд. АДРЕСА_1 . Слідчий зачитав папери та запропонував ОСОБА_9 добровільно видати заборонені наркотичні засоби. На що ОСОБА_9 показав де знаходяться наркотичні засоби. Пам`ятає, що наркотики були вилучені із термосу, шухляд столу та з інших місць. На ОСОБА_9 будь-якого тиску не чинили. При обшуку були вилучені пакетики з порошком білого кольору. Їх кількість він не пам`ятає. Також ОСОБА_9 добровільно видав ваги та мірні ложки. Після чого слідчим було все описано в протоколі де він поставив свій підпис;

- даними протоколу обшуку від 19.12.2019 року, проведеного в будинку АДРЕСА_1 , за місцем проживання ОСОБА_9 з додатком до протоколу обшуку DVD-дисками з відеозаписом обшуку. В ході якого в термосі під столом виявлено 5 (п`ять) пакетів з порошкоподібною речовиною білого кольору, які поміщено до чорного пакету для сміття опечатано биркою з написом та підписами понятих, вказані пакетики вилучені з кімнати ОСОБА_9 9 (дев`ять) пакетиків з порошкоподібною речовиною білого кольору вилучено з тієї ж кімнати, які лежали в металевому портсигарі, які в подальшому поміщені до чорного п/п та опечатані биркою з написом та підписами понятих. 13 (тринадцять) пакетиків з порошкоподібною речовиною вилучені з шухляди столу кімнати ОСОБА_9 , які опечатано та запаковано до чорного поліетиленового пакету з написом та підписами понятих. 14 (чотирнадцять) пакетиків з порошкоподібною речовиною білого кольору виявлені в шухляді столу кімнати ОСОБА_9 , які упаковано в чорний п/п, який опечатано биркою з підписом понятих та слідчого. З нижньої шухляди того ж столу вказаної кімнати виявлені та вилучені 3 (три пакети) з порошкоподібною речовиною білого кольору, яка опечатана в чорний пакет з биркою з підписом понятих та слідчого. Двоє вагів, дві ложки маленьких з нашаруванням речовини білого кольору упаковані до чорного пакету, опечатані биркою з підписом понятих та слідчого ( т.1 а.м.к.п.107-113);

- даними висновку судової експертизи № 2/47 від 21.01.2020 року згідно якого: речовина білого кольору, яка надана на експертизу в тринадцяти полімерних пакетах, містить в своєму складі наркотичний засіб, обіг якого обмежено кокаїн. Загальна маса кокаїну (в перерахунку на кокаїн-основу) в наданих на експертизу речовинах складає 2,942 г. (т.1 а.м.к.п.115-120);

- даними висновку судової експертизи № 2/46 від 13.01.2020 року згідно якого: порошкоподібна речовина білого кольору, яка надана на експертизу в п`яти полімерних пакетах, містить в своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін. Загальна маса амфетаміну (в перерахунку на амфетамін-основу) в наданих на експертизу речовинах складає 69,021 г. (т.1 а.м.к.п.129-133);

- даними висновку судової експертизи № 2/45 від 23.01.2020 року згідно якого: порошкоподібні речовини білого кольору, які надано на експертизу в дев`яти пакетах з полімерного матеріалу із застібкою, містить в своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін. Загальна маса амфетаміну (в перерахунку на амфетамін-основу) в наданих на експертизу речовинах складає 0,984 г. (т.1 а.м.к.п.141-146);

- даними висновку судової експертизи № 2/43 від 20.01.2020 року згідно якого: в змивах з двох електронних вагів та двох металевих ложок, які надано на експертизу, виявлено психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін. В змивах з двох електронних вагів та двох металевих ложок, які надано на експертизу, виявлено наркотичний засіб, обіг якого обмежено кокаїн. Маса амфетаміну в змивах, становить 0,0062 г. Маса кокаїну в змивах становить 0,0097 г. (т.1 а.м.к.п.150-155);

- даними висновку судової експертизи № 2/48 від 10.02.2020 року згідно якого: порошкоподібні речовини білого кольору, які надано на експертизу у чотирнадцяти прозорих пакетах з полімерного матеріалу із застібкою, містять у своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін. Загальна маса амфетаміну (в перерахунку на амфетамін-основу) в наданих на експертизу речовинах становить 1,689 г. (т.1 а.м.к.п.159-164);

- даними висновку судової експертизи № 2/44 від 14.02.2020 року згідно якого: порошкоподібні речовини білого кольору, які надані на експертизу в трьох полімерних пакетах, містять у своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін. Загальна маса амфетаміну (в перерахунку на основу) становить 13,343 г. (т.1 а.м.к.п.167-171);

Винуватість ОСОБА_9 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України, стверджується:

- даними доручень слідчих слідчого відділу УСБУ в Черкаській області та листами-відповідями про виконання доручення від відділу по боротьбі з корупцією та організованою злочинністю УСБУ в Черкаській області, згідно з якими встановлено, що ОСОБА_9 входить до групи осіб, які можуть бути причетні до розповсюдження наркотичних та психотропних речовин на території Черкаської області. (т.3 а.м.к.п.2-14);

- даними заяви гр. ОСОБА_10 про надання добровільної згоди на участь в якості покупця під час проведення оперативної закупки наркотичних засобів і психотропних речовин у гр. ОСОБА_9 ; (т.3 а.м.к.п.15);

- даними протоколу огляду грошових коштів, які будуть використані під час проведення оперативної закупки від 03.11.2020 року з фототаблицею, згідно якого проведено огляд грошових коштів, на загальну суму 800 (вісімсот) грн.: українські гривні номіналом 200 (двісті) гривень в кількості 4 (чотири купюри), з наступними серіями та номерами: СА 9651475, ЗГ 6030682, ТВ 1941686, КЛ 8692458. (т.3 а.м.к.п.16-19);

- даними протоколу про недопустимість розголошення відомостей досудового розслідування від 03.11.2020 року (т.3 а.м.к.п. 20-21);

- даними протоколу огляду особи, залученої до проведення негласної слідчої (розшукової) дії та вручення їй спеціальних технічних засобів та грошових коштів для здійснення контролю за вчиненням злочину від 03.11.2020 року. Згідно якого проведено огляд гр. ОСОБА_10 та йому були вручені грошові кошти в сумі 800 (вісімсот) грн. купюрами встановленого зразка в національній грошовій одиниці українській гривні номіналом по 200 грн. 4 купюри з наступними серіями та номерами: СА 9651475, ЗГ 6030682, ТВ 1941686, КЛ 8692458, для використання під час здійснення контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки і отримання доказів злочинної діяльності ОСОБА_9 , а також встановлення інших осіб, причетних до злочинної діяльності. В подальшому гр. ОСОБА_10 вручено спеціальні технічні засоби негласного отримання інформації. (т.3 а.м.к.п. 22-24);

- даними протоколу роз`яснення особі залученій до проведення негласної (розшукової) слідчої дії, її прав та обов`язків від 03.11.2020 року, згідно якого гр. ОСОБА_10 роз`яснено його права та обов`язки (т.3 а.м.к.п.25-25);

- даними протоколу добровільної видачі від 03.11.2020 року, з фототаблицею до нього, в ході якого гр. ОСОБА_10 добровільно видав прозорий полімерний пакет із зіп-застібкою, в який поміщено 4 (чотири) прозорі полімерні пакети із зіп-застібками, в яких містяться порошкоподібні речовини бордового кольору, які зі слів ОСОБА_10 являється психотропною речовиною амфетаміном приблизною вагою 2 г, а також грошові кошти у сумі 150 грн.. Зі слів ОСОБА_10 вказану психотропну речовину він придбав 03.11.2020 року близько 14.38 год. у мешканця м.Черкаси ОСОБА_9 поблизу магазину «Делікат», що по вул. Благовісна 300 в м.Черкаси за 600 грн. Після добровільної видачі грошові кошти та 4 (чотири) прозорі полімерні пакети із зіп-застібками з порошкоподібною речовиною бордового кольору упаковано до сейф пакету (т.3 а.м.к.п. 27-29);

- даними протоколу вилучення у особи, залученої до негласної слідчої (розшукової) дії, спеціальних технічних засобів від 03.11.2020 року, в ході якого у гр. ОСОБА_10 , як покупця, вилучено закамуфльовані під інший предмет спеціальні технічні засоби негласного отримання інформації із встановленими картами пам`яті, за допомогою яких здійснювалась аудіо- та відео фіксація ходу і результатів бесіди ОСОБА_10 з ОСОБА_9 (т.3 а.м.к.п.33-34);

- даними висновку судової експертизи № КСЕ 19/124-21/232 від 13.01.2021 відповідно до якого на поверхні одного з чотирьох наданих на дослідження прозорих полімерних пакетів із зіповидними застібками з порошкоподібними речовинами виявлено два сліди пальців рук розмірами 14х15 мм та 10х10 мм, які не придатні для індетифікації за ними особи (т.3 а.м.к.п.35-41);

- даними висновку судової експертизи № КСЕ 19/124-21/232 від 14.01.2021 відповідно до якого порошкоподібні речовини рожевого кольору, які надані на експертизу в чотирьох пакетах із застібкою, містять у своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін. Загальна маса амфетаміну (в перерахунку на основу) становить 0,539 г. (т.3 а.м.к.п.42-47);

- даними постанови прокурора відділу нагляду за додержанням законів органами СБУ та Державної прикордонної служби Черкаської обласної прокуратури ОСОБА_13 від 30.10.2020 року про проведення негласної слідчої (розшукової дії) контроль за вчинення злочину в кримінальному провадженні № 0000030 від 07.07.2020 року; (т.3 а.м.к.п. 53-55);

- даними протоколу НСРД зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж стосовно ОСОБА_9 від 16.09.2020 № 14/2420 з додатком до протоколу оптичним носієм інформації (диском) інв. № 14/4563 від 13.03.2020. Згідно якого встановлено, що ОСОБА_9 займався систематичним збутом наркотичних та психотропних речовин канабісу та амфетаміну своїм наркозалежним клієнтам. Також підтверджується зайняття ним цією діяльністю не самостійно, а за попередньою змовою групою осіб; (т.3 а.м.к.п. 58-77);

- даними протоколу НСРД зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж стосовно ОСОБА_9 від 21.10.2020 № 14/2651 та додатком до протоколу оптичним носієм інформації (диском) інв. № 14/50378 від 12.10.2020. Згідно якого встановлено, що ОСОБА_9 займався систематичним збутом наркотичних та психотропних речовин канабісу та амфетаміну своїм наркозалежним клієнтам. Також підтверджується зайняття ним цією діяльністю не самостійно, а за попередньою змовою групою осіб. (т.3 а.м.к.п. 78-144);

- даними протоколу НСРД у вигляді контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки від 04.11.2020 № 14/2942 та ауді-, відеоконтролю особи від 04.11.2020 № 14/2943 з додатками: диском № 14/5041 від 12.10.2020; флеш-носіями № 14/4942 від 18.08.2020 і 14/4943 від 18.08.2020. Відповідно до яких підтверджується факт продажу 03.11.2021 амфетаміну ОСОБА_9 (т.3 а.м.к.п. 140-157);

- даними протоколу НСРД зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж стосовно ОСОБА_9 від 16.12.2020 № 14/2996 та додатком до протоколу - оптичним носієм інформації (диск) інв. № 14/5170 від 11.12.2020. Згідно якого встановлено, що ОСОБА_9 займався систематичним збутом наркотичних та психотропних речовин канабісу та амфетаміну своїм наркозалежним клієнтам. Також підтверджується зайняття ним цією діяльністю не самостійно, а за попередньою змовою групою осіб; (т.3 а.м.к.п. 157-245);

- даними протоколу обшуку від 06.04.2021 та додатками до нього описом вилучених речей та картки пам`яті № 9273YVECN057 з відеозаписом обшуку за місцем проживання ОСОБА_9 під час якого вилучено наркотичні засоби та психотропні речовини у великих розмірах, а також відшукано предмети, які вказують на те, що зазначені речовини зберігались ним з метою збуту: поліетиленові пакети, електронні ваги тощо. (т.4 а.м.к.п.43-47);

- даними висновку судово-хімічної експертизи від 06.04.2021 № СЕ-19/124-21/4497-НЗПРАП відповідно до якого в одному з наданих на дослідження пакетів, вилучених у ході обшуку за місцем проживання ОСОБА_9 , виявлено амфетамін. Маса амфетаміну (в перерахунку на амфетамін-основу) в наданій на експертизу речовині складає 1,246 г; (т.4 а.м.к.п.47-53);

- даними висновку судово-хімічної експертизи від 28.05.2021 № СЕ-19/124-21/4928-НЗПРАП відповідно до якого: речовина рослинного походження зеленого кольору, яка надана на дослідження у п`яти пакетах з прозорого безбарвного полімерного матеріалу із застібкою, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс. Подрібнена речовина рослинного походження зеленого кольору, яка надана на дослідження у пакеті з прозорого полімерного матеріалу рожевого кольору, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс. Маса висушеного наркотичного засобу канабісу становить: 0,77 г, 0,78 г, 0,79 г, 0,79 г, 0,78 г, 0,80 г та 0,77 відповідно. Маса наркотичного канабісу (в перерахунку на суху речовину)становить 21,42 г. (т.4 а.м.к.п. 58-63);

- даними висновку судово-хімічної експертизи від 28.05.2021 № СЕ-19/124-21/4929-НЗПРАП відповідно до якого в 9 з наданих на дослідження пакетів та 2 згортках, вилучених у ході обшуку за місцем проживання ОСОБА_9 , виявлено психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін, загальною масою 13,230 г; (т.4 а.м.к.п.64-69);

- даними висновку судово-хімічної експертизи від 02.06.2021 № СЕ-19/124-21/5046-НЗПРАП відповідно до якого на поверхнях 2 електронних ваг, 4 ложках та 2 полімерних чашках виявлено психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін та тетрагідраканнабінол, що є основним діючим компонентом особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено канабісу. Загальна маса афметаміну в змивах становить 0,0185 г та 0,0006 г. Загальна маса тетрагідраканнабінолу в змивах становить 0,0001 г.(т.4 а.м.к.п.71-75).

Отже, оцінюючи зібрані у справі докази в їх сукупності та взаємозв`язку, колегія суддів апеляційного суду дійшла висновку про те, що пред`явлене ОСОБА_9 обвинувачення доведене та, що він обґрунтовано засуджений за ч. 2 ст. 307 та за ч. 3 ст. 307 КК України.

З матеріалів провадження вбачається, що зазначені докази були дослідженні судом у судовому засіданні у встановленому законом порядку.

Суд у вироку дав зазначеним доказам належну оцінку, обґрунтовано визнав їх достовірними та допустимими, так як вони отримані без суттєвих порушень прав і свобод людини, та оскільки вони об`єктивно та органічно узгоджуються між собою, то поклав їх в обґрунтування судового рішення.

На думку колегії суддів апеляційного суду, зазначені та проаналізовані місцевим судом письмові докази у справі зібрані відповідно до вимог кримінально процесуального закону, є допустимими та належними, та такими, що безпосередньо вказують на вчинення обвинуваченим ОСОБА_9 діянь, інкримінованих йому стороною обвинувачення, відповідають показанням свідків та частково обвинуваченого ОСОБА_9 ..

Наведені вище процесуальні документи в сукупності з показами свідків, а також висновками експертів та іншими письмовими доказами свідчать про неможливість формування штучних доказів, однобічність проведення досудового розслідування.

Аналізуючи всі докази в їх сукупності, суд за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин кримінального провадження, керуючись законом, оцінюючи кожний доказ з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів з точки зору достатності та взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення дійшов обґрунтованого висновку, що вина обвинуваченого ОСОБА_9 у вчиненні інкримінованих йому діянь повністю доведена.

Колегія суддів суду апеляційної інстанції погоджується із висновком суду першої інстанції щодо того, що місцевий суд критично оцінив показання обвинуваченого ОСОБА_9 у тій частині, що придбані ним наркотичні речовини, психотропні речовини зберігалася ним для власного вживання, умислу на збут наркотичних засобів та психотропних речових у нього не було, і вважає їх такими, що направленні на уникнення покарання передбаченого чинним законодавством за вчинений ним тяжкий злочин передбачений ч.3 ст.307 КК України, оскільки та кількість психотропних та наркотичних засобів, які обвинувачений придбав в особливо великих розмірах, будучи особою яка не вживає наркотичні засоби або психотропні речовини, про що свідчить довідка КНП «ЧОНД» № 279 від 29.01.2020, та які були вилучені у ОСОБА_9 під час обшуку 19.12.2019 року за його місцем проживання, та які значно перевищують потреби такої особи у власному вживанні, спосіб упакування та розфасування їх по пакетиках, наявність приладдя для розфасування (ваги та мірні ложечки) в даному випадку свідчить саме про намір збуту наркотичного засобу, психотропної речовини і спростовує позицію обвинуваченого в цій частині. Крім цього, суд приймає до уваги, як доказ наявності умислу на збут наркотичних, засобів та психотропних речовин ту обставину, що після проведеного обшуку 19.12.2019 року, ОСОБА_9 знову придбав, зберігав та збув психотропну речовину.

При визначенні позиції в частині встановлення спрямованості умислу та мети вчинення обвинуваченим кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 та ч.2 ст.307 КК України, місцевим судом врахована позиція викладена в роз`ясненні Постанови Пленуму Верховного Суду України від 26 квітня 2002 року № 4 «Про судову практику в справах про злочини у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів», враховано розмір та кількість вилученого наркотичного засобу, спосіб упакування і розфасування та місцевий суд дійшов вірного висновку про необґрунтованість доводів захисника та обвинуваченого ОСОБА_9 , щодо відсутності у діях останнього умислу на збут наркотичного засобу.

Колегія суддів апеляційного суду вважає такий висновок обґрунтованим та цілком погоджується з ним, оскільки він об`єктивно підтверджений сукупністю доказів у даному кримінальному провадженні, які (докази) між собою органічно поєднуються та вказують саме на збут наркотичного засобу, а не на зберігання наркотичних засобів виключно для власного вживання.

Також, колегія суддів апеляційного суду вважає, що суд першої інстанції детально дослідив докази і надав належну оцінку їм самим по собі, і сукупності всіх доказів та дійшов обґрунтованого висновку про те, що вина обвинуваченого ОСОБА_9 у скоєнні злочинів, передбачених ч. 2 ст. 307, ч. 3 ст. 307 КК України, знайшла своє підтвердження в судовому засіданні і доведена повністю поза розумним сумнівом.

Що стосується доводів апеляційної скарги адвоката ОСОБА_8 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_9 щодо необхідності зміни кваліфікації дій обвинуваченого ОСОБА_9 із ч. 3 ст. 307 КК України на ч. 3 ст. 309 КК України, так як висновки суду першої інстанції не відповідають фактичним обставинам справи, неправильно застосований кримінальний закон, що органом досудового розслідування не встановлено та не зібрано будь-яких об`єктивних даних, які б свідчили про те, що обвинувачений ОСОБА_9 зберігав вилучений наркотичний засіб саме з метою збуту, а сам по собі лише особливо великий розмір не може однозначно свідчити про умисел обвинуваченого на подальший збут даного наркотичного засобу. Стороною обвинувачення не було встановлено та допитано жодного свідка, який би підтвердив факт наміру обвинуваченого зберігати наркотичний засіб саме з метою збуту та не встановлено дані щодо збуту обвинуваченим наркотичних засобів, як на той період, так і в минулому. За епізодом ч.3 ст.307 КК України апелянт зазначив, що письмові докази вини перераховані судом, на його думку, доводять лише факт зберігання наркотичної речовини обвинуваченим, але не підтверджують мету збуту, органом досудового розслідування не зібрано доказів щодо умислу обвинуваченого на зберігання наркотичного засобу з метою збуту, не підлягають до задоволення та спростовуються доказами наведеними у вироку суду першої інстанції, які у своїй сукупності та взаємозв`язку повністю доводять винуватість обвинуваченого ОСОБА_9 в інкримінованих йому діяннях та з якими також погоджується колегія суддів апеляційного суду.

Так, кількість вилучених наркотичних засобів та психотропних речовин 19.12.2019 в ході проведення санкціонованого обшуку у присутності понятих за адресою проживання обвинуваченого ОСОБА_9 , зокрема: тринадцять полімерних пакетів, внутрішній зміст яких згідно висновку експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин їх аналогів та прекурсорів № 2/47 від 21.01.2020 містить в своєму складі наркотичний засіб, обіг якого обмежено кокаїн; п`ять полімерних пакетів, внутрішній зміст яких згідно висновку експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин їх аналогів та прекурсорів № 2/46 від 13.01.2020 містить в своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін; дев`ять полімерних пакетів, внутрішній зміст яких згідно висновку експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин їх аналогів та прекурсорів № 2/45 від 23.01.2020 містить, в своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін; чотирнадцять прозорих пакетів, внутрішній зміст яких згідно висновку експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин їх аналогів та прекурсорів №2/48 від 10.02.2020 містять у своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін; три полімерні пакети, внутрішній зміст яких згідно висновку експертизи наркотичних засобів психотропних речовин їх аналогів та прекурсорів № 2/44 від 14.02.2020 містять у своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін. Загальна маса амфетаміну (в перерахунку на амфетамін-основу) становить 13.343 г, що відповідно до таблиць невеликих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу затверджених Комітетом з контролю за наркотиками при МОЗ України є особливо великим розміром психотропної речовини, на думку колегії суддів апеляційного суду, як і на думку суду першої інстанції така кількість вилучених наркотичних засобів свідчать саме про умисел на збут наркотичних засобів, оскільки з матеріалів кримінального провадження об`єктивно не було встановлено, що обвинувачений ОСОБА_9 сам вживає наркотичні засоби або психотропні речовини.

Крім того, кількість вилучених наркотичних засобів в ході обшуку 19.12.2019 року обвинувачений не заперечував в ході судового розгляду.

Також колегія суддів апеляційного суду вважає необхідним зазначити про те, що у даному кримінальному провадженні не лише сам по собі особливо великий розмір наркотичних засобів однозначно свідчить про умисел обвинуваченого на подальший збут наркотичного засобу, а також вилучені під час проведення обшуку двоє електронних вагів та дві металеві ложки в змивах з яких згідно, висновку експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин їх аналогів та прекурсорів № 2/43 від 20.01.2020 виявлено психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін. В змивах з двох електронних вагів та двох металевих ложок, які надано на експертизу, виявлено наркотичний засіб, обіг якого обмежено кокаїн. Маса амфетаміну в змивах, становить 0,0062 г. Маса кокаїну в змивах становить 0,0097 г. (т.1 а.м.к.п.150-155).

Таким чином, про умисел на збут наркотичних засобів обвинуваченого ОСОБА_9 свідчить: значна кількість наркотичних засобів, знайдена у його помешканні при проведенні обшуку, при встановленні факту того, що він особисто наркотичні засоби не вживає; наявність двох електронних вагів та двох металевих ложок в змивах з яких згідно висновку експертизи виявлено психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін та кокаїн; наявність великої кількості спеціально розфасованих наркотичних засобів; наявність спеціальних поліетиленових пакетів. Отже, усе це разом узяте, на думку суду апеляційної інстанції свідчить саме про умисел на збут наркотичних засобів.

Також про умисел обвинуваченого ОСОБА_9 на збут наркотичного засобу, свідчать дані протоколу НСРД зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж стосовно ОСОБА_9 від 16.12.2020 № 14/2996 та додатком до протоколу - оптичним носієм інформації (диск) інв. № 14/5170 від 11.12.2020. Згідно якого встановлено, що ОСОБА_9 займався систематичним збутом наркотичних та психотропних речовин канабісу та амфетаміну своїм наркозалежним клієнтам. Також підтверджується зайняття ним цією діяльністю не самостійно, а за попередньою змовою групою осіб (т.3 а.м.к.п. 157-245).

Що стосується доводів апеляційної скарги адвоката ОСОБА_8 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_9 про те, що призначене покарання не відповідає тяжкості злочину та особі засудженого, внаслідок тяжкості, то колегія суддів вважає такі доводи безпідставними та такими, що не підлягають до задоволення з наступних підстав.

Призначаючи покарання обвинуваченому ОСОБА_9 суд першої інстанції вірно врахував: суспільну небезпечність вчинених ним злочинів, ступінь тяжкості вчинених обвинуваченим злочинів, які згідно ст.12 КК України, відноситься до категорії тяжких злочинів (ч.2 ст.307 КК України) та особливо тяжких (ч.3 ст.307 КК України), за місцем проживання ОСОБА_9 характеризується посередньо; його відношення до скоєного та наявність обставини, що пом`якшує покарання - визнання вини та щире каяття (за епізодом за ч.2 ст.307 КК України) та відсутність обставин, що обтяжують покарання; те, що він не перебуває на обліку у лікарів нарколога та психіатра, раніше не судимий; поведінку обвинуваченого після скоєння злочину, і на підставі викладеного місцевий суд дійшов обґрунтованого висновку про необхідність призначити ОСОБА_9 покарання у вигляді реального позбавлення волі, із застосуванням ст.70 КК України.

При призначенні покарання ОСОБА_9 судом першої інстанції належним чином були виконані вимоги ст.65 КК України, оскільки призначене йому покарання є розмірним і достатнім скоєному ним.

Відповідно до ст.50 КК України покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засудженого, воно не має на меті завдати фізичних страждань або приниження людської гідності засудженого.

Також, колегія суддів суду апеляційної інстанції вважає необхідним зазначити про те, що у правовій державі покарання передусім є виправним та превентивним засобом, в якій має використовуватись не надмірні, а лише необхідні і зумовлені метою заходи.

На думку колегії суддів суду апеляційної інстанції, місцевим судом не допущено суттєвих істотних порушень норм кримінального або кримінально-процесуального законів, які б давали підстави для зміни або скасування вироку суду.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 370, 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів, судової палати, -

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_8 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_9 - залишити без задоволення.

Вирок Придніпровського районного суду м.Черкаси від 28 червня 2022 року щодо ОСОБА_9 , яким його визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.307, ч.3 ст.307 КК України - залишити без змін.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена у касаційному порядку до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення

Головуючий:

Судді: