ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/332/23 Справа № 210/2769/22 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21.03.2023р. колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду в м. Кривий Ріг Дніпропетровської області у складі:

судді доповідача ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі судового засідання ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Кривий Ріг Дніпропетровської області в режимі відеоконференції з ДУ «Криворізька виправна колонія № 80» апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 29.09.2022р., якою залишено без задоволення заяву засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання з розрахунку один день за два (ч. 5 ст. 72 КК України в редакції ЗУ № 838-VIII від 26.11.2015р.)

за участю засудженого ОСОБА_6

захисника ОСОБА_7

в с т а н о в и л а :

Ухвалою Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 29.09.2022р. залишено без задоволення заяву засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання з розрахунку один день за два (ч. 5 ст. 72 КК України в редакції ЗУ № 838-VIII від 26.11.2015р.)

Ухвалу суду першої інстанції оскаржено в апеляційному порядку засудженим, який в апеляційній скарзі:

- вказує, що перебував у слідчому ізоляторі з 01.03.2019р. по 23.03.2020р., та з урахуванням вимог ст. 8 Конституції України, а також принципу ретроспективного застосування вимог ЗУ № 838-VIII від 26.11.2015р. має право на зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі;

- зазначає, що перебував у слідчому ізоляторі м. Бахмут Донецької області з 2019р. по день прибуття до ВК № 2 м. Торецька Донецької області, де утримувався у нелюдських умовах, а тому зарахування строку попереднього ув`язнення «день за два» буде відповідати нормам правозастосування;

- прохає зарахувати строк його попереднього ув`язнення у строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі у період з дати його затримання з 01.03.2019р. до дати його доставки до ВК № 2 м. Торецька Донецької області.

Про дату час та місце судового розгляду апеляційної скарги засудженого прокурор повідомлений належним чином, надав суду апеляційної інстанції заяву про розгляд апеляційної скарги за його відсутності.

Заслухавши доповідь судді доповідача, доводи засудженого та його захисника, які підтримали подану апеляційну скаргу, прохали її задовольнити дослідивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про залишення без задоволення апеляційної скарги засудженого за таких підстав.

Як вбачається з оскаржуваної ухвали суду першої інстанції, суд в обґрунтування рішення про відмову у задоволенні клопотання засудженого про зарахування строку його попереднього ув`язнення у строк відбування покарання з розрахунку день за два послався на те, що під час судового розгляду було встановлено, що засуджений вчинив кримінальне правопорушення за ч. 1 ст. 115 КК України 24.02.2019р., та вироком Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 19.01.2020р. засуджений до покарання у виді позбавлення волі строком на вісім років.

Крім того, ухвалою Дзержинського міського суду Донецької області від 17.06.2021р. засудженому зараховано в строк відбування покарання за вироком Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 19.02.2020р. строк попереднього ув`язнення у період з 01.03.2019р. по 23.03.2020р. у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції ЗУ № 2617-VIII від 22.11.2018) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

При цьому судом першої інстанції також враховано, що відповідно до вимог ст. 1 ЗУ «Про попереднє ув`язнення» № 3352-XII від 30.06.1993р., попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Тобто, попереднє ув`язнення у розумінні ст. 1 ЗУ «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

Оскільки засуджений вчинив кримінальне правопорушення після 20.06.2017р., то до нього підлягають застосуванню норми права, передбачені ч. 5 ст. 72КК України в редакції ЗУ № 2046-VIII (пряма дія ЗУ № 2046-VIII), а тому з 21.06.2017р. попереднє ув`язнення зараховується у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, тому, суд першої інстанції дійшов висновку, що підстави для задоволення клопотання засудженого відсутні.

Також судом першої інстанції було вказано, що такий висновок узгоджується із правовим висновком Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018р. викладеним у п.п. 102-107 постанови у справі № 663/537/17-к, а саме якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21.06.2017р (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції ЗУ № 2046-VIII (пряма дія ЗУ № 2046-VIII).

Суд апеляційної інстанції погоджується з рішенням суду першої інстанції та вважає його законним та обґрунтованим, а доводи апеляційної скарги засудженого безпідставними, та такими, що не підлягають задоволенню за таких підстав.

Відповідно до ст. 1 ЗУ «Про попереднє ув`язнення» попереднім ув`язненням є запобіжний захід, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що засуджений був затриманий 01.03.2019р. у кримінальному провадженні за фактом умисного вбивства потерпілої ОСОБА_8 , яке мало місце 24.02.2019р., тобто після 21.06.2017р., коли чинним був ЗУ № 2046-VIII.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015р., яка діяла з 24.12.2015р до 20.06.2017р.) строк попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, зараховується з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Проте засуджений на час дії закону № 838-VIII від 26.11.2015р., яка діяла з 24.12.2015р до 20.06.2017р. не затримувався та під вартою в умовах попереднього ув`язнення не перебував.

Як правильно наголошено судом першої інстанції, відповідно до п. 107 постанови Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018р. у справі № 663/537/17-к щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України, зазначено, якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21.06.2017р. (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції ЗУ № 2046-VIII (пряма дія ЗУ № 2046-VIII).

Після набрання чинності ЗУ № 2046-VIII від 18.05.2017р., тобто з 21.06.2017р попереднє ув`язнення зараховується у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

З 01.03.2019р. засуджений перебував в умовах попереднього ув`язнення до набрання вироком законної сили, а саме до 20.03.2020р., ухвалою Дзержинського міського суду Донецької області від 17.06.2021р. засудженому зараховано в строк відбування покарання за вироком Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 19.02.2020р. строк попереднього ув`язнення у період з 01.03.2019р. по 23.03.2020р. у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції ЗУ № 2617-VIII від 22.11.2018) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, а підстави для застосування ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції ЗУ 838-VIII від 26.11.2015р. відступні.

Враховуючи наведене вище, рішення суду є законним, обґрунтованим та вмотивованим судовим рішенням, істотних порушень норм кримінального процесуального закону під час розгляду матеріалів справи в суді, які були б підставою для скасування ухваленого судового рішення, не встановлено.

Враховуючи викладене вище та керуючись ст.ст. 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів

п о с т а н о в и л а :

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 29.09.2022р., якою залишено без задоволення заяву засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання з розрахунку один день за два (ч. 5 ст. 72 КК України в редакції ЗУ № 838-VIII від 26.11.2015р.) - залишити без задоволення.

Ухвалу Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 29.09.2022р., якою залишено без задоволення заяву засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання з розрахунку один день за два (ч. 5 ст. 72 КК України в редакції ЗУ № 838-VIII від 26.11.2015р.) - залишити без змін.

Ухвала суду апеляційної інстанції є остаточною, набирає законної сили після її проголошення та оскарженню у касаційному порядку не підлягає.

Судді

21 березня 2023 року м.Кривий Ріг