Справа № 447/3139/21 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/840/22 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
06 жовтня 2022 року м. Львів
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі:
Головуючого - судді ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
за участю секретаря судового засідання ОСОБА_5
прокурора ОСОБА_6
обвинуваченого ОСОБА_7
розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Миколаївського районного суду Львівської області від 21 липня 2022 р. щодо

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Южноукраїнськ Вознесенського району Миколаївської області, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , обвинуваченого за ч. 5 ст. 27 ч. 3 ст. 190 КК України,

ВСТАНОВИЛА:
оскарженим вироком ОСОБА_7 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 27 - ч. 3 ст. 190 КК України та призначено йому покарання у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі.

Строк відбування покарання ОСОБА_7 ухвалено рахувати з часу фактичного затримання, а саме з 19.07.2022.

Згідно з вироком суду, ОСОБА_7 з метою вчинення заволодіння чужим майном шляхом незаконних операцій із використанням електронно обчислювальної техніки, переслідуючи корисливий мотив, здійснював пособництво у вчиненні шахрайства іншими особами, а саме заволодіння чужим майном шляхом незаконних операцій із використанням електроннообчислювальної техніки.

Так, у невстановлений досудовим розслідуванням час ОСОБА_7 під час відбування покарання у ДУ «Миколаївська виправна колонія №50», яка розташована за адресою: Львівська область, Стрийський район, с. Заклад, вул. Стуса, 2 познайомився з особами, матеріали відносно яких виділено в окреме провадження, які також відбували покарання у вказаній виправній установі, та в ході спілкування з ними, дізнався від осіб, матеріали відносно яких виділено в окреме провадження, що останні з корисливих мотивів, маючи намір на особисте збагачення шляхом заволодіння майном громадян, шляхом обману, а саме розміщення в мережі Інтернет в соціальних мережах під вигаданими даними оголошення про продаж різноманітних товарів, зокрема: деревини, колотих дров, паливних брикетів, сіна, зерносумішей та інших товарів, яких у володінні чи іншому користуванні не мали, після чого ОСОБА_7 з корисливих мотивів маючи намір на особисте збагачення, вступив із останніми в злочинну змову на подальше заволодіння грошовими коштами потерпілих, не будучи обізнаний про те, що особи, матеріали відносно яких виділено в окреме провадження, вчиняють такі заволодіння грошовими коштами громадян в складі організованої групи.

Для вчинення шахрайства, особи, матеріали відносно яких виділено в окреме провадження, за невстановлених досудовим розслідуванням обставинах, час, місце, спосіб, залучили ОСОБА_7 , якому визначили роль пособника, а саме особи, яка надаватиме реквізити своїх банківських карт для подальшого повідомлення потерпілим таких та переказу на них грошових коштів ніби-то від продажу деревини та інших товарів, за що ОСОБА_7 мав отримувати свою частину незаконно отриманих грошових коштів.

В свою чергу ОСОБА_7 , який не був обізнаний у злочинному плані всіх учасників організованої групи та не входив до її складу, діючи умисно з корисливих мотивів та власного збагачення, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин, надав особам, матеріали відносно яких виділено в окреме провадження, номер своєї банківської платіжної карти ПАТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_1 , з метою використати її в злочинній діяльності.

В подальшому, особа, матеріали відносно якої виділено в окреме провадження, з корисливих мотивів, маючи намір на особисте збагачення шляхом заволодіння майном громадян, шляхом обману, діючи в складі організованої групи разом із особами, матеріали відносно яких виділено в окреме провадження, продовжуючи свій злочинний умисел, 18.03.2021, перебуваючи на території другої локальної дільниці ДУ «Миколаївська виправна колонія №50», що розташована у с. Заклад Стрийського району, Львівської області, вулиця Стуса, 2, де останні відбувають покарання у вигляді позбавлення волі, в ході телефонних розмов з потерпілою ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , яка в ранковий час, зателефонувала на вказаний в оголошенні мобільний телефон з абонентським номером НОМЕР_2 , шляхом обману, запевнив останню в правдивості оголошення та попередньо домовились про продаж сіна в кількості шість тюків, на загальну суму 1800 гривень, та безкоштовну доставку їх вантажним автомобілем, при умові отримання повної вартості в якості передоплати. На дану пропозицію ОСОБА_8 погодилась, після чого, 18.03.2021 о 09:53 год., остання за допомогою мобільного додатку «Приват24», оплатила грошові кошти в сумі 1800 гривень, шляхом поповнення банківської платіжної карти ПАТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_1 належної ОСОБА_7 , реквізити якої були відправлені потерпілій з абонентського номеру НОМЕР_2 , яким користувались особи, матеріали відносно яких виділено в окреме провадження.

Після отримання коштів, ОСОБА_7 , на прохання особи, матеріали відносно якої виділено в окреме провадження, перерахував отримані грошові кошти в сумі 1800 гривень як поповнення мобільних телефонів з абонентськими номерами НОМЕР_3 , НОМЕР_2 .

Після чого, особа, матеріали відносно якої виділено в окреме провадження, діючи в складі організованої групи, разом із особами, матеріали відносно яких виділено в окреме провадження, на зв`язок з потерпілою ОСОБА_8 не виходили, а грошові кошти отримані злочинним шляхом витратили на власні потреби, а саме купівлю одягу, їжі та інші.

Окрім цього, ОСОБА_7 , діючи умисно з корисливих мотивів та власного збагачення, повторно, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин, час, місце, спосіб, надав особі, матеріали відносно якої виділено в окреме провадження, номер своєї банківської платіжної карти «Райффайзен банк аваль» № НОМЕР_4 , з метою використати її в злочинній діяльності, а саме вчинення шахрайських дій з корисливих мотивів, способом обману, з метою особистого збагачення, шляхом заволодіння майном громадян.

В подальшому, особами, матеріали відносно якої виділено в окреме провадження, діючи в складі організованої групи разом із особам, матеріали відносно яких виділено в окреме провадження, продовжуючи свій злочинний умисел, з корисливих мотивів, маючи намір на особисте збагачення шляхом заволодіння майном громадян, шляхом обману, 12.03.2021, перебуваючи на території другої локальної дільниці ДУ «Миколаївська виправна колонія №50», що розташована у с. Заклад Стрийського району Львівської області, вулиця Стуса, 2, де останні відбувають покарання у вигляді позбавлення волі, в ході телефонних розмов з потерпілою ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , яка о 12:23 год., зателефонувала на вказаний в оголошенні мобільний телефон з абонентським номером НОМЕР_3 , особа, матеріали відносно якої виділено в окреме провадження, шляхом обману, запевнив останню в правдивості оголошення та попередньо домовились про продаж зерна, на загальну суму 4500 гривень, та безкоштовну доставку його вантажним автомобілем, при умові отримання повної вартості в якості передоплати. На дану пропозицію ОСОБА_9 погодилась, після чого, 12.03.2021 о 12:43 год., остання за допомогою мобільного додатку «Приват24», оплатила грошові кошти в сумі 4500 гривень, шляхом поповнення банківської платіжної карти «Райффайзен Банк Аваль» № НОМЕР_4 виданої на ім`я ОСОБА_7 , реквізити якої були відправлені потерпілій з абонентського номеру НОМЕР_3 , яким користувались особи, матеріали відносно яких виділено в окреме провадження.

Особа, матеріали відносно якої виділено в окреме провадження, в ході телефонних розмов з ОСОБА_7 , попросив останнього перерахувати отримані злочинним шляхом грошові кошти, який того ж дня, 12.03.2021, за допомогою банкомату за адресою: м. Київ, проспект Палладіна, 7а, зняв грошові кошти в сумі 4500 грн, після чого поповнив за них абонентські номера телефонів та банківські карти, які йому вказала особа, матеріали відносно якої виділено в окреме провадження.

Після чого, особа, матеріали відносно якої виділено в окреме провадження, діючи в складі організованої групи, разом із особами, матеріали відносно яких виділено в окреме провадження, на зв`язок з потерпілою ОСОБА_9 не виходили, а грошові кошти отримані злочинним шляхом витратили на власні потреби.

Окрім цього, ОСОБА_7 , діючи умисно з корисливих мотивів та власного збагачення, повторно, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин (час, місце, спосіб), надав особам, матеріали відносно яких виділено в окреме провадження, номери своїх банківських платіжних карт ПАТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_1 , № НОМЕР_5 , з метою використати їх в злочинній діяльності, а саме вичинення шахрайських дій з корисливих мотивів, способом обману, з метою особистого збагачення, шляхом заволодіння майном громадян.

21.03.2021 особа, матеріали відносно якої виділено в окреме провадження, діючи в складі організованої групи із разом із особами, матеріали відносно яких виділено в окреме провадження, продовжуючи свій злочинний умисел, спрямований на заволодіння чужим майном шляхом шахрайства, в ході телефонних розмов з потерпілою ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , яка о 13:20 год. того ж дня, зателефонувала на вказаний в оголошенні мобільний телефон з абонентським номером НОМЕР_2 , способом обману, запевнив останню в правдивості оголошення та попередньо домовились про продаж однієї тони ячменю та п`ятисот кілограм кукурудзи, за ціною 13600 грн. в загальному та безкоштовну доставку їх вантажним автомобілем, при умові отримання повної передоплати у розмірі 13600 гривень. На дану пропозицію ОСОБА_10 погодилась, після чого, 21.03.2021 о 14:44 год., за допомогою платіжного терміналу за адресою: село Яроповичі, вул. Київська, 34, Житомирська область, оплатила грошові кошти в сумі 5000 гривень, шляхом поповнення банківської платіжної карти емітованої ПАТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_1 , яка належить ОСОБА_7 , реквізити якої були відправлені потерпілій в смс-повідомленні о 14:38 год. 21.03.2021, з абонентського номера НОМЕР_2 , яким користувались особи, матеріали відносно яких виділено в окреме провадження. В подальшому, того ж дня, ОСОБА_10 , 14:58 год., за допомогою платіжного терміналу за адресою: село Яроповичі, вул. Київська, 34, Житомирська область, оплатила грошові кошти в сумі 1649 гривень, шляхом поповнення банківської платіжної карти ПАТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_5 , яка належить ОСОБА_7 , реквізити якої були відправлені потерпілій в смс-повідомленні о 14:53 год. 21.03.2021, з абонентського номера НОМЕР_2 , яким особи, матеріали відносно яких виділено в окреме провадження. Після чого, 22.03.2021, о 10:22, 10:46, 10:46 год., ОСОБА_10 , за допомогою платіжного терміналу за адресою: село Яроповичі, вул. Київська, 34, Житомирська область, оплатила грошові кошти в сумі 3298 грн., 1701 грн., та 1552 грн. відповідно, шляхом поповнення невстановлених досудовим розслідуванням банківських карт, які були надіслані потерпілій за допомогою мобільного месенджера «Viber» з абонентського номера НОМЕР_2 , якими користувались особи, матеріали відносно яких виділено в окреме провадження.

Після чого, особа, матеріали відносно якої виділено в окреме провадження, діючи в складі організованої групи, разом із особами, матеріали відносно яких виділено в окреме провадження, на зв`язок з потерпілою ОСОБА_10 не виходили, а грошові кошти отримані злочинним шляхом розподілили між собою та витратили на власні потреби.

Окрім цього, ОСОБА_7 , діючи умисно з корисливих мотивів та власного збагачення, повторно, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин, час, місце, спосіб, надав особам, матеріали відносно яких виділено в окреме провадження, номер своєї банківської платіжної карти ПАТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_6 виданої на ім`я ОСОБА_7 , з метою використати її в злочинній діяльності, а саме вичинення шахрайських дій з корисливих мотивів, способом обману, з метою особистого збагачення, шляхом заволодіння майном громадян.

В подальшому, особа, матеріали відносно якої виділено в окреме провадження, діючи в складі організованої групи разом із особами, матеріали відносно яких виділено в окреме провадження, продовжуючи свій злочинний умисел, 25.03.2021, перебуваючи на території другої локальної дільниці ДУ «Миколаївська виправна колонія №50», що розташована у с. Заклад Стрийського району Львівської області, вулиця Стуса, 2, де останні відбувають покарання у вигляді позбавлення волі, в ході телефонних розмов з потерпілою ОСОБА_11 , яка о 17:47 год., зателефонувала на вказаний в оголошенні мобільний телефон з абонентським номером НОМЕР_2 , способом обману, запевнив останню в правдивості оголошення та попередньо домовились про продаж зерна - пшениці, на загальну суму 5725 гривень, та безкоштовну доставку їх вантажним автомобілем, при умові отримання повної вартості в якості передоплати. На дану пропозицію ОСОБА_11 погодилась, після чого, 26.03.2021 о 09:00 год., остання перебуваючи у відділенні ПАТ КБ «Приватбанк», у місті Миколаїв Львівської області, оплатила грошові кошти в сумі 5725 гривень, шляхом поповнення банківської платіжної карти ПАТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_6 виданої на ім`я ОСОБА_7 , реквізити якої були відправлені потерпілому з абонентського номеру НОМЕР_3 , яким користувались особи, матеріали відносно яких виділено в окреме провадження.

В подальшому, особа, матеріали відносно якої виділено в окреме провадження, в ході телефонних розмов з ОСОБА_7 , попросив останнього зняти дані грошові кошти та перерахувати отримані злочинним шляхом грошові кошти на даний час невстановлені банківській карти.

Після чого, особа, матеріали відносно якої виділено в окреме провадження, діючи в складі організованої групи, разом із особами, матеріали відносно яких виділено в окреме провадження, на зв`язок з потерпілою ОСОБА_11 не виходили, а грошові кошти отримані злочинним шляхом витратили на власні потреби.

Не погоджуючись із оскарженим вироком обвинувачений ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу, у якій , не оспорюючи фактичних обставин справи, просить суд вирок суду змінити в частині призначеного покарання, призначити йому більш м`яке покарання, оскільки вважає покарання, призначене судом першої інстанції, занадто суворим.

В обґрунтування своїх апеляційних вимог покликається на те, що, вирок суду занадто суворий. Просить суд врахувати , що він не здійснював пособництва у шахрайстві, а невідомі особи, матеріали відносно яких виділені в окреме провадження, обманули його і просто використали його банківські картки для шахрайських дій. Попередньо він думав, що кошти, які поступатимуть на його банківські картки будуть коштами від родичів, зазначених вище невідомих осіб. Просить апеляційний суд це прийняти до уваги.

Заслухавши доповідь головуючого, думку обвинуваченого ОСОБА_7 , який підтримав апеляційну скаргу, прокурора, який заперечив проти апеляційних вимог, дослідивши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає до задоволення, виходячи із наступного.

Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. При цьому, законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Колегія суддів вважає, що дані вимоги закону судом першої інстанції при ухваленні оскаржуваного вироку щодо ОСОБА_7 дотримані. Розгляд справи відбувався за правилами ст. 349 КПК України.

Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_7 , обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України, відповідає фактичним обставинам справи, підтверджується зібраними у справі та перевіреними належним чином в судовому засіданні доказами, є обґрунтованим та в апеляційному порядку учасниками кримінального провадження не оскаржується.

У відповідності до ч. 1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Щодо призначеного судом першої інстанції покарання ОСОБА_7 за ч. 5 ст. 27 ч. 3 ст. 190 КК України, то слід зазначити наступне.

Згідно зі ст. 50 КК України, покарання є заходом примусу, що застосовується від імені держави за вироком суду до особи, визнаної винною у вчиненні кримінального правопорушення, і полягає в передбаченому законом обмеженні прав і свобод засудженого. Покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засуджених, а також запобігання вчиненню нових кримінальних правопорушень як засудженими, так і іншими особами. Покарання не має на меті завдати фізичних страждань або принизити людську гідність.

Відповідно до вимог ст.65 КК України, суд призначає покарання враховуючи ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставин, що пом`якшують та обтяжують покарання. Крім того, призначене особі покарання має бути необхідним і достатнім для її виправлення та попередження нових злочинів.

У відповідності до позиції, висловленої у постанові Верховного суду від 17 жовтня 2019 року у справі № № 205/7091/16-к (№ 51 - 1532 км 19), поняття судової дискреції (судового розсуду) у кримінальному судочинстві охоплює повноваження суду (права та обов`язки), надані йому державою, обирати між альтернативами, кожна з яких є законною, та інтелектуально-вольову владну діяльність суду з вирішення у визначених законом випадках спірних правових питань, виходячи із цілей та принципів права, загальних засад судочинства, конкретних обставин справи, даних про особу винного, справедливості й достатності обраного покарання тощо.

Ухвалюючи вирок, суд першої інстанції, належно та повно врахував і оцінив усі обставини справи, ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, дані про особу обвинуваченого, зокрема те, що ОСОБА_7 раніше неодноразово притягувався до кримінальної відповідальності, останній раз 10.06.2015 вироком Вознесенського міськрайонного суду Миколаївської області засуджений за ч.2 ст.307, ч.2 ст.315, ч.1 ст.70, ч.4 ст.70 КК України до позбавлення волі строком 6 років 6 місяців, на обліку у лікаря-психіатра та лікаря-нарколога не перебуває, наявність обставини, яка пом`якшує покарання - щире каяття та активне сприяння розкриттю кримінального правопорушення, відсутність обставини, яка обтяжує покарання, та дійшов вірного висновку про необхідність призначення обвинуваченому покарання у виді позбавлення волі.

Обране судом першої інстанції покарання відповідає вимогам ст.ст. 50, 65 КК України, є необхідним та достатнім, сприятиме досягненню основної мети покарання виправленню та перевихованню обвинуваченого ОСОБА_7 , запобігатиме вчиненню ним нових кримінальних правопорушень, до вчинення яких обвинувачений ОСОБА_7 має схильність, оскільки в минулому неодноразово притягувався до кримінальної відповідальності.

Відтак, підстав для пом`якшення покарання обвинуваченому ОСОБА_7 колегією суддів не встановлено.

Таким чином, доводи обвинуваченого ОСОБА_7 , викладені у апеляційній скарзі не знайшли свого підтвердження під час апеляційного розгляду та не заслуговують на увагу.

Суд першої інстанції належно та повно оцінив і перевірив усі зібрані по справі докази. Істотних порушень кримінального процесуального закону, які б могли слугувати причиною скасування чи зміни вироку, колегією суддів не встановлено. Відтак вирок суду першої інстанції є законним та обґрунтованим, тому його слід залишити без змін, а апеляційну скаргу обвинуваченого - без задоволення.

Керуючись ст.ст. 404, 405,407, 419 КПК України, колегія суддів

ПОСТАНОВИЛА:
вирок Миколаївського районного суду Львівської області від 21 липня 2022 р. щодо ОСОБА_7 за ч. 5 ст. 27 ч. 3 ст. 190 КК України залишити без змін, а апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 без задоволення.
Касаційна скарга на судове рішення може бути подана до Касаційного кримінального суду в складі Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його проголошення, а особою, що перебуває під вартою - у той самий строк з дня отримання копії такого рішення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4