Справа № 215/3818/22
1-кс/215/439/22
У Х В А Л А

Іменем України

13 жовтня 2022 року слідчий суддя Тернівського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 розглянувши клопотання дізнавач СД ВП №5 КРУП ГУНП в Дніпропетровській області лейтенант поліції ОСОБА_3 , про тимчасовий доступ до документів у кримінальному провадженні за № 0000471 від 19.11.2021 року, за ознаками кримінального проступку передбаченого ч.1 ст. 358 КК України,

ВСТАНОВИВ:

09.07.2021 дізнавач СД ВП №5 КРУП ГУНП в Дніпропетровській області лейтенант поліції ОСОБА_3 , звернулася до суду в рамках кримінального провадження ЄРДР № №0000471 від 19.11.2021 р., з клопотанням, яке погоджено прокурором Криворізької північної окружної прокуратури ОСОБА_4 про надання тимчасового доступу до речей та документів.

Клопотання обґрунтовує тим, 18.11.2021 року до ВП №5 КРУП ГУНП в Дніпропетровській області надійшла ухвала слідчого судді Тернівського районного суду м. Кривого Рогу про зобов`язання внесення відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань за скаргою адвоката ОСОБА_5 за ст.358 КК України.

За вказаним фактом 19.11.2021 дізнавачем СД ВП №5 КРУП ГУНП в Дніпропетровській області, внесені відомості до ЄРДР за №0000471, за ознаками кримінального проступку передбаченого ч.1 ст.358 КК України, за ознаками підроблення офіційного документа.

В ході досудового розслідування було встановлено, що 21.08.2021 року за ініціативи ОСОБА_6 та ОСОБА_7 було скликано та проведено установчі збори по створенню ІНФОРМАЦІЯ_1 (далі ОСББ) за адресою: АДРЕСА_1 . Відповідно до протоколу № 1 від 21.08.2021 установчих зборів співвласників багатоквартирного будинку за адресою: АДРЕСА_1 у проведенні зборів прийняло 39 власники (загальна кількість власників, співвласників 71 ). На порядку денному обговорено та ухвалено рішення з приводу таких питань: створення ОСББ та затвердження назви ОСББ, затвердження Статут ОСББ, обрання правління ОСББ та його голову, ревізійну комісію ОСББ, а також обрання уповноваженої особи для підписання статуту ОСББ від імені співвласників та особи, відповідальної за державну реєстрацію ОСББ.

За результатами проведених зборів було складено протокол № 1 від 21.08.2021 установчих зборів співвласників багатоквартирного будинку за адресою: АДРЕСА_1 . , де було обрано голову установчих зборів ОСОБА_6 та секретаря ОСОБА_7 , створено ОСББ за адресою: АДРЕСА_1 та надано йому назву Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку « ІНФОРМАЦІЯ_2 », скорочену назву ОСББ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », затверджено Статут ОСББ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », обрано Правління ОСББ та обрано зі складу правління голову ОСББ- ОСОБА_6 , ухвалено ревізійну комісію ОСББ та голову установчих зборів ОСББ ОСОБА_6 підписати статут ОСББ від імені співвласників та подати всі необхідні документи для проведення державної реєстрації ОСББ « ІНФОРМАЦІЯ_2 ».

Відповідно до невід`ємного додатку до протоколу № 1 від 21.08.2021 установчих зборів співвласників багатоквартирного будинку за адресою: АДРЕСА_1 участь прийняло 39 осіб, які проголосували «ЗА» та навпроти власного прізвища кожен із учасників поставив власний підпис

Згідно з протоколом № 1 від 21.08.2021 установчих зборів співвласників багатоквартирного будинку за адресою: АДРЕСА_1 серед осіб, які проголосували «ЗА» серед інших та поставили власний підпис навпроти свого прізвища наявні підписи ОСОБА_8 та ОСОБА_9 .

Допитані ОСОБА_8 та ОСОБА_9 повідомили, що не були присутніми на зборах 21.08.2021 щодо створення ОСББ та не ставили власний підпис за результатами головування в графі «ЗА».

Допитана голова ІНФОРМАЦІЯ_3 по АДРЕСА_1 ОСОБА_6 повідомила, 21.08.2021 року відбулись установчі збори співвласників багатоквартирного будинку за адресою: АДРЕСА_1 , на яких були присутні дев`ятнадцять мешканців будинку. Вони обговорили порядок денний, та інші питання. 18 мешканців підписали протокол на зборах, до інших мешканців вона приходила особисто з додатком до протоколу, де останній ставили свій підпис. Тим самим вони ухвалили створення ОСББ, та обрали її головою правління ОСББ, ким вона являється по теперішній час. Приблизно за трьох чоловік розписались їх родичі. Всі інші підписи, що є в додатку до протоколу установчих зборів мешканці будинку ставили особисто.

Також додатково допитано голову ОСББ ОСОБА_6 , з метою встановлення місцезнаходження оригінал протоколу №1 установчих зборів співвласників багатоквартирного будинку за адресою: АДРЕСА_1 від 21.08.2021 та додатку до нього. По суті поставлених запитань, ОСОБА_6 , відповіла, що вищевказаний оригінал протоколу з додатком знаходиться за її місцем проживання, а саме за адресою: АДРЕСА_2 .

Відповідно до Закону України «Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку» протокол зборів співвласників складається не менше як у двох примірниках, один із яких зберігається в управителя.

З метою проведення повного, всебічного досудового розслідування по вказаному кримінальному провадженню виникла необхідність в отриманні оригіналу протоколу №1 установчих зборів співвласників багатоквартирного будинку за адресою: АДРЕСА_1 від 21.08.2021 року разом із невід`ємним додатком до вказаного протоколу, який знаходиться у власності уповноваженої особи, а саме голови Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку « ІНФОРМАЦІЯ_2 » ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , для подальшого долучення вказаного документа до матеріалів кримінального провадження № 0000471 від 19.11.2021, визнання його речовим доказом в порядку ст.89 КПК України та проведення судової почеркознавчої експертизи.

Відповідно до п.3.5. Наказу МЮУ від 08.10.1998 №53/5 «Про затвердження Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень та Науково-методичних рекомендації з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень» на почеркознавчу експертизу надаються виключно оригінали документів.

Відповідно до ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.

Оригінали вказаних документів мають суттєве доказове значення, необхідні для проведення почеркознавчої експертиз, а отже вони мають значення для встановлення обставин у кримінальному провадженні, а тому у органу досудового розслідування виникла необхідність у проведенні тимчасового доступу за вказаною адресою з метою вилучення вищевказаних документів.

Беручи до уваги вищевикладене та враховуючи, що в матеріалах кримінального провадження вбачається наявність достатніх підстав вважати, що оригінал протоколу №1 установчих зборів співвласників багатоквартирного будинку за адресою: АДРЕСА_1 від 21.08.2021 року, разом з невід`ємним додатком до протоколу № 1 від 21.08.2021, який знаходиться у володінні голови ОСББ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » ОСОБА_6 має суттєве значення для встановлення важливих обставин у даному кримінальному провадженні та може бути використаний в сукупності або окремо у якості речових доказів у вказаному кримінальному провадженні

Заінтересована особа ОСОБА_6 в судове засідання для розгляду даного клопотання не з`явився, згідно телефонограми, повідомлений про час та місце розгляду справи, будь-які повідомлення про причини неприбуття до суду не надходили, неявка даної особи, відповідно до положень ч. 4 ст. 163 КПК України, не є перешкодою для розгляду клопотання.

Слідчий та прокурор у судове засідання не з`явилися, кожен окремо надали суду клопотання в яких зазначили, що клопотання підтримують в повному обсязі, з підстав та доводів наведених в ньому, просили проводити розгляд у їх відсутність.

Фіксація під час розгляду клопотання слідчим суддею за допомогою технічних засобів на підставі ч. 4 ст. 107 КПК України не здійснювалась, у зв`язку з неприбуттям в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні.

Вивчивши клопотання, додані до нього матеріали, в рамках якого подано суду клопотання, суд приходить до наступного.

Так, згідно з ч. 1 ст. 159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Відповідно до вимог ч. 2 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді.

Вивчивши клопотання, додані до нього, ухвала слідчого судді від 01.11.2021 р., заяву про вчинення кримінального правопорушення, протокол№1 установчих зборів співвласників домоволодіння від 21.08.2021 р., додатками №1 до протоколу, протокол допиту свідка ОСОБА_9 , ОСОБА_8 , ОСОБА_6 , суд приходить до наступного.

Так, згідно з ч. 1 ст. 159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Відповідно до вимог ч. 2 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді.

Крім того, у випадку необхідності отримання інформації відповідно ст. 162 КПК України, яка містить охоронювану законом таємницю та міститься у речах і документах та відноситься до конфіденційної інформації, в тому числі таку, що містить комерційну таємницю, сторона кримінального провадження в порядку, передбаченому главою 15 КПК України, має право згідно з положеннями ст. 160 КПК України звернутись до слідчого судді з клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів.

Отже, під час розгляду клопотання про надання дозволу на доступ до речей і документів потрібно враховувати, що речі і документи могли би бути отримані шляхом проведення слідчих дій, тобто без застосування заходів забезпечення кримінального провадження.

Як зазначено в Узагальненні ВССУ від 07.02.2014 року Судової практики щодо розгляду слідчим суддею клопотань про застосування заходів забезпечення кримінального провадження, аналіз судової практики свідчить, що застосуванням заходу забезпечення кримінального провадження органи досудового розслідування намагаються досягти мети, яка саме таким заходам не властива. Зокрема, це стосується випадків, коли у клопотанні порушується питання про тимчасовий доступ до речей і документів з метою збирання доказів. Клопотання слідчих в окремих випадках ґрунтуються на необхідності правомірного доступу та вилучення речей, які можуть бути речовими доказами. Проте поза увагою слідчого, прокурора, слідчого судді залишається та обставина, що збирання доказів, в тому числі і речових, відбувається через інститут слідчих дій (зокрема, вилучення в ході огляду, проведення обшуку). У таких випадках неправильне розуміння органами досудового розслідування, слідчими суддями положень кримінального процесуального закону фактично зумовлює підміну слідчих дій заходом забезпечення кримінального провадження. Слідчим суддям необхідно враховувати, що згідно з ч. 4 ст. 132 КПК для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя зобов`язаний врахувати можливість без застосовуваного заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні. У цьому контексті потрібно враховувати, що речі і документи могли би бути отримані шляхом проведення слідчих дій, тобто без застосування заходів забезпечення кримінального провадження. Крім того, відповідно до ч. 1 ст. 223 КПК саме слідчі (розшукові) дії є діями, спрямованими на отримання (збирання) доказів або перевірку вже отриманих доказів у конкретному кримінальному провадженні.

Таким чином, слідчим не виконано вимоги ч. 2 ст. 93 КПК України, згідно якої сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ, організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених цим Кодексом. Орган досудового розслідування не позбавлений можливості самостійно звернутися до заінтересованої особи з даним клопотанням.

Однак до клопотання не долучено доказів, які б підтверджували, що дізнавач звертався до заінтересованої особи із клопотанням і йому було відмовлено у його отриманні.

За таких обставин слідчий суддя приходить до висновку, що в задоволені клопотання слід відмовити.

На підставі викладеного, керуючись вимогами ст.ст. 110, 159, 162-164, 309 КПК України, слідчий суддя,

ПОСТАНОВИВ:

В клопотанні дізнавач СД ВП №5 КРУП ГУНП в Дніпропетровській області лейтенант поліції ОСОБА_3 , про дозвіл на тимчасовий доступ до речей і документів у кримінальному провадженні №0000471 від 19.11.2021 р, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 358 ККУкраїни - відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя: