УХВАЛА
Іменем України

07.12.2021 Справа №607/22606/21 Провадження № 1-кс/607/7351/2021

м. Тернопіль

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , слідчого ОСОБА_3 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області клопотання слідчого СВ Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 , погоджене прокурором Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_4 , про надання дозволу на проведення огляду під час досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0003126 від 25.10.2019 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 364, ч. 2 ст. 197-1 КК України,

УСТАНОВИВ:

07.12.2021 на розгляд слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду надійшло клопотання слідчого СВ Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 про надання дозволу на проведення огляду під час досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0003126 від 25.10.2019 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 364, ч. 2 ст. 197-1 КК України.

Клопотання мотивоване тим, що на адресу Тернопільської місцевої прокуратури надійшла ухвала слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду за скаргою депутата Тернопільської міської ради ОСОБА_5 про те, що службові особи Тернопільської міської ради, зловживаючи службовим становищем, незаконно виділили земельну ділянку під будівництво.

За даним фактом 25.10.2019 внесені відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань та розпочате кримінальне провадження № 0003126 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 364 КК України.

Крім цього, під час проведення досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0003126 від 25.10.2019 шляхом опрацювання наявної інформації, а також опрацювання даних земельного кадастру встановлено, що на території земельної ділянки, що знаходиться в прибережній захисній смузі за адресою: вул. Урожайна, 15 в м. Тернополі, збудовано 12 спарених житлових будинків зі стоянками для автомобілів та гаражами для них, однак вказана забудова вийшла за межі даної земельної ділянки.

За даним фактом 15.05.2020 внесені відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань та розпочате кримінальне провадження за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 197-1 КК України.

15.05.2020 процесуальним керівником прокурором ОСОБА_4 вказані вище кримінальні провадження об`єднанні в одне провадження під № 0003126.

Слідчий зазначає, що під час досудового розслідування встановлено, що Тернопільський міський голова ОСОБА_6 видав рішення, яким дозволив суб`єкту підприємницької діяльності ОСОБА_7 скласти проект землеустрою щодо відведення під реконструкцію ніколи неіснуючої «лодочної» станції в прибережній захисній смузі - земельної ділянки на АДРЕСА_1 площею 0,406 га. На підставі вказаного рішення Тернопільській міський голова уклав із суб`єктом підприємницької діяльності ОСОБА_7 договір оренди вказаної земельної ділянки, не дивлячись на те, що остання розташована в оборонній 50-метровій смузі, тобто прямо уздовж урізу води р. Серет в межах Тернопільського ставу, що Верховною Радою України, Водним та Земельними кодексами України заборонено.

Наслідком вказаних рішень стала незаконна забудова прибережної захисної смуги 12 спареними житловими будинками зі стоянками для автомобілів та гаражами для них, що законодавством України також заборонено.

12.12.2016 один із цих незаконно збудованих будинків площею 374,8 кв. м ОСОБА_8 вніс в статутний фонд TOB «Тернопільський став» (основна діяльність якого є прісноводне промислове рибальство), яке створювалось виключно для цієї мети. Так, через 2 дні після цього, тобто 14.12.2016 за адресою: вул. Урожайна, 15, корпус 3 в м. Тернополі було зареєстровано ОСОБА_9 TOB «Тернопільській став», яке ніколи прісноводним рибальством, тобто своєю основною діяльністю не займалось. TOB «Тернопільській став» розташоване за адресою: вул. Урожайна, 15, корпус 3, м. Тернопіль, тобто саме там, де розташований один з незаконно збудованих спарених житлових будинків.

18.03.1994 рішенням Тернопільської обласної ради Тернопільський став з намитою частиною в межах водоохоронних зон і прибережних захисних смуг на р. Серет включено до Регіонального ландшафтного парку «Загребелля».

Частиною ч. 1 ст. 3 Закону України «Про природно-заповідний фонд України» визначено, що регіональні ландшафтні парки належать до природно-заповідного фонду України.

Частиною 3 ст. 7 вказаного вище Закону передбачено, що на землях природно-заповідного фонду заборонена будь-яку діяльність, яка негативно впливає або може негативно впливати на стан природних об`єктів чи перешкодить їх використанню за цільовим призначенням.

25.03.2004 Тернопільська міська рада прийняла рішення № 4/10/134 «Про затвердження рішення виконавчого комітету від 24.03.2004 № 242 «Про затвердження меж водоохоронних зон і прибережних захисних смуг Тернопільського ставу на р. Серет», яким ділянку на вул. Урожайна, 15 в м. Тернополі віднесено до меж водоохоронної зони.

Проведеною за зверненням ГО «Тернопільські підсумки» Головним управлінням Держгеокадастру у Тернопільській області перевіркою підтверджено, що розташована за адресою: вул. Урожайна, 15 в м. Тернополі земельна ділянка площею 0,406 га з кадастровим номером :01.004:0060 знаходиться саме в цих визначених 25.03.2004 Тернопільською міською радою межах прибережної захисної смуги.

15.07.2020 у даному кримінальному провадженні призначено комплексну земельно-технічну та будівельно-технічну експертизу, яка на даний час виконується. Разом з тим на адресу Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області надійшло клопотання експерта щодо забезпечення безперешкодного доступу до об`єктів, які розташовані на вул. Урожайній, 15 в м. Тернополі з метою проведення їх натурного обстеження зсередини.

Відповідно до інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно земельна ділянка з кадастровим номером :01:004:0060, що знаходиться за адресою: вул. Урожайна, 15, м. Тернопіль на праві власності належить Тернопільській міській раді (). Також орендарем цієї земельної ділянки є ОК «ВІНД» (). Крім цього, об`єкт нерухомості лодочної станції згідно з технічним описом майна: корпус № 2, елінг № 3 на праві приватної власності належить ОСОБА_10 .

Слідчий зазначає, що з урахуванням викладеного вище під час досудового розслідування виникла необхідність у проведенні огляду об`єкту нерухомості, а саме лодочної станції, згідно з технічним описом майна: корпус № 2, елінг № 3, який на праві приватної власності належить ОСОБА_10 , а також земельної ділянки з кадастровим номером :01:004:0060 загальною площею 0,406 га, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , на якій розташований вказаний об`єкт нерухомості, із застосуванням технічних засобів фіксування та залученням експертів Тернопільського відділення КНДІСЕ, з метою забезпечення проведення комплексної земельно-технічної та будівельно-технічної експертизи, а також з метою підтвердження або спростування відомостей про факти недотримання вимог чинного законодавства під час здійснення діяльності на даній земельній ділянці, зокрема під час виконання будівельних та інших робіт.

У судовому засіданні слідчий ОСОБА_3 клопотання підтримав з викладених у ньому підстав та просив клопотання задовольнити. Додатково зазначив, що ухвалою слідчого судді в межах даного кримінального провадження вже був наданий дозвіл на проведення огляду вказаного об`єкту нерухомого майна та земельної ділянки, однак органу досудового розслідування не вдалось реалізувати таку ухвалу через перешкоджання її виконанню власниками вказаного майна.

Заслухавши пояснення слідчого, дослідивши зміст клопотання та додані до нього матеріали, слідчий суддя дійшов висновку, що клопотання підлягає частковому задоволенню з таких підстав.

Статтею 30 Конституції України та статтею 13 КПК України гарантовано недоторканність житла чи іншого володіння особи. Не допускається проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду чи обшуку інакше як за вмотивованим судовим рішенням, крім випадків, передбачених цим Кодексом.

Згідно з положеннями ст. 233 КПК України ніхто не має права проникнути до житла чи іншого володіння особи з будь-якою метою, інакше як лише за добровільною згодою особи, яка ними володіє, або на підставі ухвали слідчого судді, крім випадків, установлених частиною третьою цієї статті, тобто лише у невідкладних випадках, пов`язаних із врятуванням життя людей та майна чи з безпосереднім переслідуванням осіб, які підозрюються у вчиненні злочину.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 237 КПК України з метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення слідчий, прокурор проводять огляд місцевості, приміщення, речей та документів. Огляд житла чи іншого володіння особи здійснюється згідно з правилами цього Кодексу, передбаченими для обшуку житла чи іншого володіння особи.

Частини 1, 2 ст. 234 КПК України визначають, що обшук проводиться на підставі ухвали слідчого судді з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.
Відповідно до ч. 3 ст. 234 КПК України до клопотання про дозвіл на обшук мають бути додані оригінали або копії документів та інших матеріалів, якими прокурор, слідчий обґрунтовує доводи клопотання.
Крім цього, за змістом ч. 5 ст. 234 КПК України для отримання дозволу на обшук прокурор, слідчий мають довести наявність достатніх підстав вважати, що 1) було вчинено кримінальне правопорушення; 2) відшукувані речі і документи мають значення для досудового розслідування; 3) відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах, можуть бути доказами під час судового розгляду; 4) відшукувані речі, документи або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи; 5) за встановлених обставин обшук є найбільш доцільним та ефективним способом відшукання та вилучення речей і документів, які мають значення для досудового розслідування, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб, а також заходом, пропорційним втручанню в особисте і сімейне життя особи.
Як вбачається з витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань, Тернопільським РУП ГУНП в Тернопільській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0003126 від 25.10.2019 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 364, ч. 2 ст. 197-1 КК України.
У судовому засіданні, а також доданими до клопотання матеріалами слідчий довів, що з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, зокрема для проведення комплексної земельно-технічної та будівельно-технічної експертизи необхідно провести огляд приміщення лодочної станції, а саме елінгу № 3, загальною площею 379,5 кв. м, яке розташоване за адресою: АДРЕСА_2 , та яке перебуває у приватній власності ОСОБА_10 , а також земельної ділянки зкадастровим номером :01:004:0060, площею 0,406 га, яка перебуває в комунальній власності Тернопільської міської ради та орендарем якої є ОК «ВІНД». Також відомості, які будуть отримані під час вчинення даної слідчої дії, мають значення для досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0003126 від 25.10.2019 і можуть бути доказами під час судового розгляду.
За таких підстав слідчий суддя доходить висновку, що клопотання про надання дозволу на проведення огляду вказаного вище нерухомого майна та земельної ділянки є обґрунтованим та підлягає задоволенню.

Разом з тим слідчий суддя зазначає, що ч. 5 ст. 235 КПК України не містить вимоги вказувати в ухвалі про надання дозволу на обшук конкретних осіб, яким такий дозвіл надається. Більше того Верховний Суд в постанові від 17.02.2021 (справа № 263/10353/16-к) зазначив, що системне тлумачення статей 37, 39, 236 КПК України дає підстави стверджувати, що ухвала про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння особи може бути виконана прокурором, призначеним здійснювати процесуальне керівництво в порядку ст. 37 КПК України, або слідчим, визначеним керівником органу досудового розслідування в порядку ст. 39 цього Кодексу. Таким чином визначення в ухвалі слідчого судді конкретного слідчого або прокурора, які мають здійснювати обшук, перебуває поза межами повноважень слідчого судді з контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальному провадженні та обмежується в цій частині перевіркою того, чи є належним суб`єктом учасник кримінального провадження, який звернувся з клопотанням про проведення обшуку.
Аналогічними є обмеження і щодо зазначення в ухвалі інших осіб, за участю яких має здійснюватися огляд (обшук). З урахуванням викладеного клопотання в частині встановлення конкретних осіб, зокрема експертів та слідчих, які можуть бути залучені для проведення огляду, задоволенню не підлягає.
Керуючись ст. 30 Конституції України, ст. 233-235, 237, 309, 369-372, 532 КПК України, слідчий суддя

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання слідчого СВ Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 про надання дозволу на проведення огляду під час досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0003126 від 25.10.2019 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 364, ч. 2 ст. 197-1 КК України, задовольнити частково.
Надати дозвіл на проведення огляду:

- приміщення лодочної станції, а саме елінгу № 3, загальною площею 379,5 кв. м, яке розташоване за адресою: АДРЕСА_2 , та яке перебуває у приватній власності ОСОБА_10 , з можливістю здійснити натурне обстеження внутрішніх приміщень будівлі;
- земельної ділянки зкадастровим номером :01:004:0060, площею 0,406 га, яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 , яка перебуває в комунальній власності Тернопільської міської ради та орендарем якої є ОК «ВІНД»,

з метою забезпечення проведення комплексної земельно-технічної та будівельно-технічної експертизи.
В іншій частині клопотання відмовити.
Встановити строк дії ухвали один місяць з дня її постановлення.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1