ДЗЕРЖИНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КРИВОГО РОГУ
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А
іменем України
Справа № 210/4706/21
Провадження № 1-в/210/445/21

"05" жовтня 2021 р.

Дзержинський районний суд міста Кривого Рогу Дніпропетровської області в складі:
головуючого-судді ОСОБА_1
за участі секретаря судового засідання ОСОБА_2
сторони кримінального провадження, які беруть участь у судовому засіданні: прокурор ОСОБА_3 , представник ДУ "КВК №80" ОСОБА_4 , засуджений ОСОБА_5 ,
розглянувши в режимі дистанційного провадження (відеоконференції) з Державною установою "Криворізька виправна колонія (№ 80)" у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Кривий Ріг заяву засудженого:

ОСОБА_6 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживав за адресою: АДРЕСА_1 , останній раз засудженого: 02.12.2020р. Павлоградським міськрайонним судом Дніпропетровської області за ч.3 ст. 185, ч. 4 ст. 70 КК України до 8 років позбавлення волі з конфіскацією майна; відбуває покарання в Державній установі «Криворізька виправна колонія (№80)»

про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку день за два (частина 5 стаття 72 КК України в редакції закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015р.), -
ВСТАНОВИВ:
До Дзержинського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області звернувся ОСОБА_5 , з вказаним вище клопотанням, в якому останній просить суд зарахувати йому в строк відбування покарання з моменту затримання та по набрання вироку законної сили, а саме з 24.03.2019 року по 26.02.2021 рік з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно до п. 2 ч. 2 ст. 539 КПК України клопотання про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, подано до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок.
В судовому засіданні ОСОБА_5 підтримав своє клопотання та просив суд його задовольнити, зазначивши, що злочин, за яким він засуджений та відбуває покарання був вчинений в період дії Закону, що передбачав такий перерахунок.
Прокурор ОСОБА_3 заперечував з приводу заявленого клопотання та зазначив, що у засудженого не має підстав для зарахування в строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення, відповідно до ч. 5 ст.72 КК України.
Представник ДУ "КВК №80" покладався на розсуд суду при прийнятті рішення в порядку статті 537 КПК України.
Суд, вислухавши доводи учасників судового розгляду, дослідивши матеріали особової справи відносно засудженого, приходить до наступних висновків.
Засуджений просить застосувати до нього положення частини 5 статті 72 КК України, в редакції, що діяла з 21 грудня 2015 року (Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 року за №842-УІІІ). Вважає, що оскільки йому обрали запобіжний захід до постановлення вироку і він утримувався в слідчому ізоляторі, суд має йому перерахувати строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Судовим розглядом встановлено, що у кримінальному провадженні, внесеному в ЄРДР 15 січня 2019 року Павлоградським міськрайонним судом Дніпропетровської області постановлено вирок (у справі № 185/5184/19), яким:
ОСОБА_5 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст.186 КК України. Призначено ОСОБА_5 покарання за ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст.186, ч. 1 ст. 70 КК України у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі. Строк відбування покарання ОСОБА_5 ухвалено обчислювати з 23 квітня 2019 року. Запобіжний захід ОСОБА_5 у виді тримання під вартою - залишено без змін до набрання вироком законної сили.
Ухвалою Дніпровського апеляційного суду від 08.11.2019 року вказаний вирок змінено в частині стягнення з обвинувачених судових витрат на проведення судово-товарознавчих експертиз. В іншій частині вирок залишено без змін.
Ухвалою Павлоградського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 11 грудня 2019 року ОСОБА_5 переведено для подальшого етапування до зали Павлоградського міськрайонного суду Дніпропетровської області у зв`язку із розглядом кримінального провадження.
Ухвалою Павлоградського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 26 лютого 2020 року ОСОБА_5 тимчасово залишено в ДУ «Дніпропетровська установа виконання покарань (№4)» у зв`язку із розглядом кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 187 КК України та вирішення питання щодо обрання запобіжного заходу.
Крім того, Павлоградським міськрайонним судом Дніпропетровської області постановлено вирок 08 травня 2020 року, яким ОСОБА_5 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст.187 КК України. Призначено ОСОБА_5 покарання за ч. 2 ст.187 КК України у виді 8 (восьми) років позбавлення волі із конфіскацією усього належного йому майна. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинання покарання за вироком Павлоградського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 25.07.2019 року даним вироком, ОСОБА_5 остаточно призначено покарання у виді 8 (восьми) років позбавлення волі із конфіскацією усього належного йому майна. До набрання вироком чинності застосовано до ОСОБА_5 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою. Строк відбування покарання ОСОБА_5 ухвалено обчислювати з 08 травня 2020 року. Зараховано частково відбуте покарання за вироком Павлоградського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 25.07.2019 року в строк відбуття покарання ОСОБА_5 період з 23 квітня 2019 року по 08 травня 2020 року.
Ухвалою Дніпровського апеляційного суду від 19.11.2020 року вказаний вирок залишено без змін.
Крім того, Павлоградським міськрайонним судом Дніпропетровської області постановлено вирок 02 грудня 2020 року, яким ОСОБА_5 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст.185 КК України. Призначено ОСОБА_5 покарання за ч. 3 ст.185 КК України у виді 3 (трьох) років позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого покарання за даним вироком, покаранням, призначеним вироком Павлоградського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 08.05.2020 року та остаточно призначено покарання у виді 8 (восьми) років позбавлення волі із конфіскацією усього належного йому майна. Обрано ОСОБА_5 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою до набрання вироком законної сили. Строк відбування покарання ОСОБА_5 ухвалено обчислювати з 02 грудня 2020 року. З урахуванням ухвали від 30.12.2020 року зараховано частково відбуте покарання за вироком Павлоградського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 08.05.2020 року в строк відбуття покарання період з 23 квітня 2019 року по 02 грудня 2020 року .
Вирок оскаржено не було, набрав законної сили 05 січня 2021 року.
Отже, відносно ОСОБА_5 на стадії досудового розслідування був обираний запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, та відповідно, застосовувалися заходи попереднього ув"язнення.
Однак, суд не вбачає підстав для задоволення клопотання з наступних мотивів.
Частиною 5 статті 72 КК України, в редакції, що діяла з 21 грудня 2015 року (Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 року за №842-УІІІ) передбачено зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а у разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, - також передбачено переведення строку попереднього ув`язнення у строк позбавлення волі за вищезазначеним співвідношенням та переведення визначеного строку позбавлення волі в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, визначеного ч. 1 ст.72 КК України.
Суд зазначає, що 21 червня 2017 року набув чинності Закон України №2046-VIII від 18.05.2017 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», відповідно до якого частину 5 статті 72 Кримінального кодексу України викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті».
Відповідно до правового висновку щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання) викладеного у пунктах 102-107 постанови Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17-к:
"102. Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України.
103. Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).
104. Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).
105. Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
106. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
107. Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
Таким чином, після набрання чинності Законом України №2046-VIII від 18.05.2017 року, тобто з 21 червня 2017 року попереднє ув`язнення зараховується у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Судовим розглядом встановлено, що ОСОБА_5 вчинив кримінальні правопорушення 15.01.2019 року, 13.02.2019 року, 18.02.2019 року, 01.04.2019 року, 14.04.2019 року та 20.04.2019 року за що був засуджений 25 липня 2019 року. Запобіжний захід у межах даного кримінального провадження ОСОБА_5 обрано 23 квітня 2019 року.
Також, судовим розглядом встановлено, що ОСОБА_5 вчиняв кримінальні правопорушення у березні 2017 року, березні, липні, вересні 2018 року, за що був засуджений 08 травня 2020 року та 02 грудня 2020 року. Однак на момент винесення зазначених вироків ОСОБА_5 вже був засуджений та тимчасово залишений в ДУ «Дніпропетровська установа виконання покарань (№4)» у зв`язку із розглядом кримінальних правопорушень та вирішення питання щодо обрання запобіжного заходу.
Згідно статті 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» №3352-XII від 30.06.1993 року, попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Отже, попереднє ув`язнення у розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.
Оскільки судом встановлено, що ОСОБА_5 вчинив кримінальні правопорушення, після 20 червня 2017 року, у час коли підлягають застосуванню норми права, передбачені ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII), тобто з 21 червня 2017 року попереднє ув`язнення зараховується у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, тому підстави для задоволення клопотання відсутні.
На підставі та керуючись ст. 72 КК України, ст.ст. 537, 539 КПК України, суд, -
ПОСТАНОВИВ:
Заяву засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку день за два (частина 5 стаття 72 КК України в редакції закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015р.) - залишити без задоволення

Направити до Державної установи "Криворізька виправна колонія (№80)" копії ухвал - для відома, а так само і для вручення засудженому.

Копію ухвали вручити прокурору.

Ухвала може бути оскаржена протягом семи днів з дня її оголошення шляхом подання апеляції до Дніпровського апеляційного суду через Дзержинський районний суд м. Кривого Рогу Дніпропетровської області, а засудженим, який відбуває покарання в місцях позбавлення волі - в той же строк з моменту отримання її копії.

Повний текст ухвали складено та проголошено 06 жовтня 2021 року о 09 год. 45 хв. в залі судового засідання № 309 Дзержинського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області (м. Кривий Ріг, пр-т Миру 24, третій поверх).

Суддя: ОСОБА_1