УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28.07.2021 року м. Херсон
Херсонський міський суд Херсонської області у складі:
Головуючого судді: ОСОБА_1
за участю секретаря: ОСОБА_2 ,
прокурора ОСОБА_3 ,
захисника ОСОБА_4 ,
представника СІЗО 28: ОСОБА_5 ,
засудженого: ОСОБА_6 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні клопотання засудженого ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 про приведення вироку у відповідність до нового закону, який звільняє від покарання або пом`якшує його, та зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення,
в с т а н о в и в:
До Херсонського міського суду Херсонської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення з ОСОБА_6 один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. В обгрунтування клопотання зазначено, що ОСОБА_6 було засуджено 13.11.2012 року Каховським міськрайонним судом Херсонської області за п.2, п. 4, п. 13 ч. 2 ст. 115, ст. 71 КК України до довічного позбавлення волі. Ним було подано заяву про перегляд за нововиявленими обставинами, під час розгляду якої його було переведено до Херсонського слідчого ізолятору СІЗО -28, де він перебував з 17.06.2019 року по 27.01.2021 рік. Просив зарахувати цей період у строк покарання, зарахувавши один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Засуджений та захисник в судовому засіданні клопотання підтримали, просили задовольнити з підстав зазначених у ньому.
Прокурор заперечував проти задоволення клопотання, посилаючись на його безпідставність.
Представник ДУ "Херсонський слідчий ізолятор" у судовому засіданні у вирішенні вказаного клопотання покладалався на розсуд суду.
Суд, заслухавши думку учасників процесу, вивчивши матеріали справи, дійшов до наступних висновків.
26 листопада 2015 року було прийнято Закон №838-VIII. Цим законом було змінено ч. 5 . ст. 72 КК України і визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі у межах того самого кримінального провадження в якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
З наданих представником колонії документів вбачається, що ОСОБА_6 було засуджено 13.11.2012 року Каховським міськрайонним судом Херсонської області за п.2, п. 4, п. 13 ч. 2 ст. 115, ст. 71 КК України до довічного позбавлення волі.
Ухвалою апеляційного суду Херсонської області від 13.08.2013 року вказаний вирок залишено без змін та вирок набрав законної сили.
Ухвалою зазначеного суду касаційної інстанції від 30.04.2015 року ухвалу апеляційного суду Херсонської області від 13.08.2013 року скасовано та справу направлено на новий апеляційний розгляд.
Ухвалою апеляційного суду Херсонської області від 01.03.2016 року апеляційну скаргу ОСОБА_6 залишено без задоволення, а вирок суду першої інстанції - без змін.
Ухвалою Новокаховського міського суду Херсонської області від 22.04.2019 року було відкрито кримінальне провадження за заявою ОСОБА_6 про перегляд за нововиявленими обставинами вироку Каховського міськрайонного суду Херсонської області від 13 листопада 2012 року, та призначено судовий розгляд кримінального провадження. На період розгляду Новокаховським міського судом Херсонської області про перегляд вироку за нововиявленими обставинами засуджений був переведений до ДУ «Херсонський слідчий ізолятор № 28».
Згідно довідки ДУ «Херсонський слідчий ізолятор» (СІЗО 28), наданої з особистої справи, засуджений ОСОБА_6 на виконання ухвали Новокаховського міського суду Херсонської області від 22.04.2019 року прибув до СІЗО -28, де перебуває по теперішній час у зв`язку з розглядом різних заяв та клопотань засудженого в порядку ст. 537 КПК України: щодо роз`яснення вироку суду, розгляд заяви за нововиявленими обставинами, заміну невідбутого покарання більш м`яким.
Згідно протоколу затримання, ОСОБА_6 затримано у вказаному кримінальному провадженні 25.06.2011 року, а згідно постанови Каховського міськрайонного суду Херсонської області від 25.06.2011 року йому обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.
Отже, строками попереднього ув`язнення ОСОБА_6 є строки з 25.06.2011 року по 13.08.2013 року та з 11.02.2015 року по 01.03.2016 року.
Ухвалою Тернівського районного суду м. Кривого Рогу від 01.08.2016 року ОСОБА_6 вказані строки попереднього ув`язнення зараховані в строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
За змістом ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднім ув`язненням (триманням під вартою) є запобіжний захід, який застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Враховуючи вищевикладені норми в зазначених варіантах редакцій, а також правову позицію викладену в постанові Великої Палати Верховного суду від 23.05.2018 р. (справа №237/1459/17, провадження №13-19кс18), можна зробити висновок, що якщо особа вчинила злочин до 20.06.2017 р. (включно) і лише у разі якщо щодо неї продовжували застосовуватись заходи попереднього ув`язнення після 21.06.2017 р., тобто після набрання чинності Законом №2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягала б ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII, тобто день за два.
Оскільки вирок Каховського міськрайонного суду Херсонської області від 13.11.2012 року набрав законної сили 13.08.2013 року так як був залишений без змін ухвалою апеляційного суду Херсонської області від 13.08.2013 року, то з вказаного дня ОСОБА_6 відбував призначене йому судом покарання до 11.02.2015 року, тобто до призначення судом касаційної інстанції касаційного розгляду кримінальної справи.
Посилання засудженого та захисника про зарахування в строку попереднього ув`язнення строк перебування ОСОБА_6 в СІЗО 28 м. Херсона за період з 17.06.2019 року по 27.01.2021 рік у зв`язку з розглядом його клопотання про перегляд вироку суду за нововиявленими обставинами, суд не бере до уваги, оскільки зазначений період перебування особи в СІЗО -28 м. Херсона не вважається запобіжним заходом зі змісту ст. ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», а був пов`язаний з іншими процесуальними причинами (розглядом його заяви за нововиявленими обставинами тощо) та тимчасовим переведенням його до СІЗО -28 в порядку ст. 537 КПК України.
Таким чином, клопотання задоволенню не підлягає.
Керуючись ст.ст. 376, 537 - 539 КПК України, ст. 72 КК України, суд
п о с т а н о в и в:
У задоволені клопотання засудженого ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 про приведення вироку у відповідність до нового закону, який звільняє від покарання або пом`якшує його, та зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення, - відмовити.
Ухвала може бути оскаржена протягом 7 (семи) днів, з дня її проголошення, а засудженим в той же строк з моменту вручення йому копії ухвали, до Херсонського апеляційного суду через Херсонський міський суд Херсонської області.

СуддяОСОБА_1