ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/3153/20 Справа № 192/1139/20 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 листопада 2020 року м. Дніпро

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю
секретаря судового засідання ОСОБА_5
прокурора ОСОБА_6
засудженого ОСОБА_7 (в режимі відеоконференції)
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_7 на ухвалу Солонянського районного суду Дніпропетровської області від 31 серпня 2020 року про відмову у задоволенні подання начальника ДУ Солонянська виправна колонія (№21) Міністерства юстиції України про приведення вироку Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 22.05.2017 року стосовно ОСОБА_7 у відповідність до вимог Закону України Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень від 22.11.2018 року №2617-VIII,-

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою Солонянського районного суду Дніпропетровської області від 31 серпня 2020 року було відмовлено у задоволенні подання начальника ДУ Солонянська виправна колонія (№21) Міністерства юстиції України про приведення вироку Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 22.05.2017 року стосовно ОСОБА_7 у відповідність до вимог Закону України Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень від 22.11.2018 року № 2617-VIII.
Ухвала суду першої інстанції обґрунтована тим, що у разі здійснення перерахунку строку покарання в межах санкції ч. 1 ст. 309 КК України, яка діє на час розгляду подання, за правилами ч. 1 ст. 72 КК України, становище засудженого ОСОБА_7 погіршиться у зв`язку з тим, покарання буде становити 2 роки 6 місяців позбавлення волі, а також з урахуванням призначення покарання засудженому із застосуванням ч. 1 ст. 71 КК України за сукупністю вироків шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 29 вересня 2016 року, остаточне покарання становило б 4 роки та 8 місяців позбавлення волі, тому суд першої інстанції зробив висновок про те, що не має права допустити погіршення становища засудженого порівняно з призначеним йому покаранням.
Не погоджуючись з висновком суду першої інстанції, засуджений подав апеляційну скаргу, в якій просив переглянути ухвалу Солонянського районного суду Дніпропетровської області від 31 серпня 2020 року та надати належну правову оцінку.
Заслухавши суддю-доповідача, учасників апеляційного провадження, вивчивши надані матеріали, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з таких підстав.
Згідно п. 13 ч. 1 ст. 537 КПК України під час виконання вироків суд, визначений ч. 2 ст. 539 КПК України, має право вирішувати питання про звільнення від покарання і пом`якшення покарання у випадках, передбачених ч.ч. 2 та 3 ст. 74 КК України.

Згідно матеріалів справи, ОСОБА_7 засуджено за вироком Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 22 травня 2017 року за ч. 1 ст. 309 КК України та призначено покарання у виді двох років позбавлення волі. На підставі ч. 1 ст. 71 КК України призначено остаточне покарання за сукупністю вироків шляхом часткового приєднання до цього вироку невідбутої частини покарання за вироком Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 29.09.2016 року і остаточно визначено ОСОБА_7 покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки 2 місяці.

01 липня 2020 року набрав чинності Закон України Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень № 2617-VIII від 22 листопада 2018 року, згідно якого були внесенні зміни до КК України, у тому числі до ч. 1 ст. 309 КК України, з якої виключили такий вид покарання, як позбавлення волі. Тобто, кримінальна відповідальність за злочин, передбачений ч. 1 ст. 309 КК України, не скасована, проте пом`якшено покарання за вказане діяння.

Відповідно до ч. 1 ст. 5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимості.

Порядок вирішення питання щодо приведення вироку у відповідність до кримінального законодавства у разі усунення кримінальної караності діяння чи пом`якшення покарання передбачений ч. 3 ст. 74 КК України, відповідно до якої призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 цього Кодексу.

Відповідно до пп. б п. 1 ч. 1 ст. 72 КК України при складання покарань за сукупністю кримінальних правопорушень та сукупністю вироків менш суворий вид покарання переводиться в більш суворий вид виходячи з такого співвідношення: одному дню позбавлення волі відповідають два дні обмеження волі.

Згідно ч. 6 ст. 72 КК України встановлені в частині першій цієї статті правила співвідношення видів покарань можуть застосовуватись і в інших випадках, передбачених Загальною частиною цього Кодексу.

Колегія суддів вважає необґрунтованим посилання суду першої інстанції на те, що привівши вирок у відповідність до Закону України № 2617-VIII від 22 листопада 2018 року, погіршиться становище засудженого порівняно з призначеним йому покаранням, та вважає за необхідне привести вирок Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 22.05.2017 року у відповідність до кримінального законодавства з визначенням ОСОБА_7 покарання за ч. 1 ст. 309 КК України у виді п`яти років обмеження волі із застосуванням вимог ч. 1 ст. 71 КК України, з урахуванням змін, внесених до КК України Законом України № 2617-VIII від 22 листопада 2018 року, а також вимог ст. 5 КК України.

Таким чином, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_7 підлягає частковому задоволенню, а ухвала суду першої інстанції - скасуванню з постановленням нової ухвали апеляційного суду.
Керуючись ст.ст. 407, 419, 537, 539 КПК України, колегія суддів, -
ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу ОСОБА_7 на ухвалу Солонянського районного суду Дніпропетровської області від 31 серпня 2020 року про відмову у задоволенні подання начальника ДУ Солонянська виправна колонія (№21) Міністерства юстиції України про приведення вироку Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 22.05.2017 року стосовно ОСОБА_7 у відповідність до вимог Закону України Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень від 22.11.2018 року №2617-VIII задовольнити частково.

Ухвалу Солонянського районного суду Дніпропетровської області від 31 серпня 2020 року про відмову у задоволенні подання начальника ДУ Солонянська виправна колонія (№21) Міністерства юстиції України про приведення вироку Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 22.05.2017 року стосовно ОСОБА_7 у відповідність до вимог Закону України Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень від 22.11.2018 року № 2617-VIII скасувати та постановити нову ухвалу, якою подання начальника ДУ Солонянська виправна колонія (№21) Міністерства юстиції України про приведення вироку Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 22.05.2017 року стосовно ОСОБА_7 у відповідність до вимог Закону України Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень від 22.11.2018 року №2617-VIII задовольнити.
Привести у відповідність до вимог Закону України Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень від 22.11.2018 року №2617-VIII вирок Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 22.05.2017 року стосовно ОСОБА_7 .
Вважати ОСОБА_7 засудженим за ч. 1 ст. 309 КК України до покарання у виді 5 (п`яти) років обмеження волі.
На підставі ч. 1 ст. 71 КК України призначити ОСОБА_7 остаточне покарання за сукупністю вироків шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 29.09.2016 року і остаточно визначити ОСОБА_7 покарання у виді позбавлення волі строком 4 (чотири) роки 2 (два) місяці.
Початком відбування покарання ОСОБА_7 вважати 22 травня 2017 року, зарахувавши з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 22 травня 2017 року по день набрання вироком законної сили.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4