Справа № 128/205/20
Провадження №11-кп/801/674/2020
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
28 липня 2020 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд у складі:
головуючого - судді ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
секретаря ОСОБА_5 ,
за участю:
прокурора ОСОБА_6 ,
засудженого ОСОБА_7
( в режимі відеоконференції),

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали провадження за апеляційною скаргою (з доповненнями) засудженого ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та мешканця АДРЕСА_1 , громадянина Українив силу ст.89 КК України не судимого, який на даний час відбуває покарання за вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 10.07.2017 року за ч.2 ст.121 ч.4 ст.296 ст.ст.70, 72 КК України у виді позбавлення волі строком 8 років,
на ухвалу Вінницького районного суду Вінницької області від 09 квітня 2020 року, якою в задоволенні заяви ОСОБА_7 про перерахунок строку за ч.5 ст.72 КК України відмовлено,

в с т а н о в и в :

Засуджений ОСОБА_7 , який відбуває покарання в ДУ «Стрижавська ВК №81», звернувся до Вінницького районного суду Вінницької області із заявою про перерахунок строку за ч.5 ст.72 КК України, в якій просив зарахувати йому в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 27.12.2017 року по 14.01.2019 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України (щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання)», на який посилається у своєму клопотанні засуджений ОСОБА_7 , вступив в дію 23.12.2015 року.
21.06.2017 року набув чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України (щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання)», частину п`яту статті 72 КК України викладено в новій редакції, відповідно до якої попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених в частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування.
Ухвалою Вінницького районного суду Вінницької області від 09 квітня 2020 року в задоволенні заяви ОСОБА_7 про перерахунок строку за ч.5 ст.72 КК України відмовлено.
Прийняте рішення суд першої інстанції мотивував тим, що вирок Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 10.07.2017 року, яким ОСОБА_7 зараховано в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 16 вересня 2016 року по 20 червня 2017 року включно з розрахунку за один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з 21 червня 2017 року по день набрання вироку чинності з розрахунку один день попереднього ув`язнення - один день позбавлення волі, набрав законної сили 18.09.2017 року на підставі ухвали апеляційного суду Хмельницької області, а постановою Верховного Суду касаційного кримінального суду від 17.12.2018 року в рамках касаційного провадження до ОСОБА_7 попереднє ув`язнення, як то тримання в умовах СІЗО, не застосовувалося.
В апеляційній скарзі (з доповненнями) засуджений ОСОБА_7 просить скасувати оскаржувану ухвалу суду першої інстанції та ухвалити нову, якою зарахувати йому в строк відбування покарання строк перебування в місцях попереднього ув`язнення для підготовки до участі і проведення судових засідань (касаційного оскарження), мотивуючи свої вимоги тим, що суд першої інстанції не застосував вимог Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року та неправильно застосував Закон України про кримінальну відповідальність.
Відповідно до справи від 28.03.2019 року №1786 в період з 18.09.2017 року по 12.10.2017 року засуджений ОСОБА_7 знаходився в Хмельницькому СІЗО «№29.
Заслухавши засудженого ОСОБА_7 , який підтримав вимоги викладені в апеляційній скарзі та просив їх задовольнити, прокурора який заперечив проти задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона не підлягає до задоволення.
Відповідно до вимог ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Відповідно до вимог ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Перевіркою матеріалів провадження встановлено, що судом першої інстанції по даній справі вимоги кримінального процесуального законодавства, спрямованих на встановлення в справі об`єктивної істини дотримані.
24 грудня 2015 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року №838-VIII.
Згідно із п.2 розділу II «Прикінцеві положення» Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.
Відповідно до п.3 розділу ІІ «Прикінцеві положення» вказаного Закону цей Закон застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.
Ст.5 КК України передбачено, що Закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність, або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності.
Відповідно до ч.5 ст.72 КК України, викладеної в новій редакції «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № № 838-VIII, який набрав чинності 24 грудня 2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Згідно ч.1 ст.537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, вирішує питання пов`язані з виконанням вироку.
Відповідно до ч.1 ст.539 КПК України, питання, які виникають під час та після виконання вироку, вирішуються судом за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках, встановлених законом.
Згідно вимог ЗУ «Про внесення змін до КК України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838-7, який набрав чинності 24.12.2015 року до ч.5 ст.72 КК України внесено зміни.
Відповідно до ч.5 ст.72 КК України, з врахуванням змін зазначається, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Згідно роз`яснень ВССУ щодо застосування окремих положень Закону України від 26.11.2015 року №838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», у строк попереднього ув`язнення включається строк:
а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;
б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;
в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;
г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;
ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Незалежно від процесуального порядку (КПК чи КПК 1960 р.) попереднє ув`язнення у розумінні положень ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили. У зв`язку із цим не підлягає зарахуванню у строк попереднього ув`язнення термін слідування під вартою засудженої особи із слідчого ізолятора до установи виконання покарань, тобто термін від дати набрання обвинувальним вироком законної сили до дати прибуття до місця відбуття покарання.
Як вбачається із матеріалів особової справи, ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених ч.4 ст.296, ч.2 ст.121 КК України та призначено покарання: за ч.4 ст.296 КК України у виді позбавлення волі строком 5 років; за ч.2 ст.121 КК України у виді позбавлення волі строком 8 років позбавлення волі. На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів остаточне покарання обрано шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим та остаточно визначено позбавлення волі строком 8 років.
Міру запобіжного заходу до вступу вироку в законну силу залишено попередню тримання під вартою. Строк відбуття покарання зараховано з 10 липня 2017 року. Зарахувано в строк відбуття покарання час попереднього ув`язнення: з 16 вересня 2016 року по 20 червня 2017 року включно на підставі ч.5 ст.72 КК України, викладеній в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» з розрахунку за один день попереднього ув`язнення два дні позбавлення волі, з 21 червня 2017 року по день набрання вироку чинності на підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18 травня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення - один день позбавлення волі.
Ухвалою апеляційного суду Хмельницької області від 18.09.2017 року вирок Хмельницького міськрайонного суду від 10.07.2017 року щодо ОСОБА_7 залишено без змін, а апеляційну скаргу обвинуваченого без задоволення.
Постановою Верховного Суду касаційного кримінального суду від 17.12.2018 року касаційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задоволено частково. Вирок Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 10.07.2017 року та ухвалу Апеляційного суду Хмельницької області від 18.09.2017 року змінено. На підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону від 26 листопада 2015 року № 838-VIIІ додатково зараховано ОСОБА_7 у строк покарання попереднє ув`язнення з 21 червня 2017 року по 18 вересня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У решті судові рішення залишено без змін.
За таких обставин, враховуючи те, що вирок Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 10.07.2017 року, яким ОСОБА_7 зараховано в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 16 вересня 2016 року по 20 червня 2017 року включно з розрахунку за один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з 21 червня 2017 року по день набрання вироку чинності з розрахунку один день попереднього ув`язнення - один день позбавлення волі, набрав законної сили 18.09.2017 року на підставі ухвали апеляційного суду Хмельницької області, а постановою Верховного Суду касаційного кримінального суду від 17.12.2018 року в рамках касаційного провадження до ОСОБА_7 попереднє ув`язнення, як то тримання в умовах СІЗО, не застосовувалося, з огляду на що апеляційна скарга (з доповненнями) засудженого задоволенню не підлягає.
Керуючись ст. ст. 405, 407, 419 КПК України, суд,

у х в а л и в :

Апеляційну скаргу (з доповненнями) засудженого ОСОБА_7 залишити без задоволення.
Ухвалу Вінницького районного суду Вінницької області від 09 квітня 2020 року, якою відмовлено в задоволенні заяви ОСОБА_7 про перерахунок строку за ч.5 ст.72 КК України залишити без змін.
Касаційна скарга на ухвалу може бути подана до Верховного Суду протягом трьох місяців з моменту проголошення, а засудженим в той самий строк, з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4