Справа № 640/6410/18
УХВАЛА

11.02.2021 року Київський районний суд м. Харкова в складі:

головуючого-судді - ОСОБА_1 ,

при секретарі - ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні заяву ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженого вироком Київського районного суду м. Харкова від 12.03.2020 року за ст. 186 ч. 3 КК України до покарання у вигляді 5 років позбавлення волі, про вирішення питання щодо перерахунку строку тримання під вартою, -

ВСТАНОВИВ:

Вироком Київського районного суду м. Харкова від 12.03.2020 року ОСОБА_3 визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ст. 186 ч. 3 КК України, та призначено йому покарання у вигляді 5 років позбавлення волі. Строк відбуття покарання постановлено обчислювати з 27.03.2018 року, тобто з моменту його фактичного затримання, зарахувавши час тримання під вартою з 27.03.2018 року по дату набрання вироком законної сили з розрахунку один день тримання під вартою за один день відбуття покарання. Ухвалою Харківського апеляційного суду від 05.05.2020 року вказаний вирок суду змінено, та перекваліфіковано дії обвинуваченого ОСОБА_3 з ч.3 ст. 186 КК України на ч.2 ст. 186 КК України, та призначено обвинуваченому ОСОБА_3 за ч.2 ст. 186 КК України покарання у виді 4 років позбавлення волі, а в решті вирок залишено без змін. Постановою Верховного Суду від 04.11.2020 року ухвалу Харківського апеляційного суду від 05.05.2020 року стосовно ОСОБА_3 скасовано та призначено новий розгляд у суді апеляційної інстанції. Ухвалою Харківського апеляційного суду від 08.12.2020 року вирок суду від 12.03.2020 року змінено, пом`якшивши ОСОБА_3 покарання за ч.3 ст. 186 КК України до 4 років позбавлення волі.

19.05.2020 року до Киїського районного суду м. Харкова із заявою звернувся засуджений ОСОБА_3 , який просив здійснити перерахунок попереднього ув`язнення, указаного у вироку Київського районного суду м. Харкова від 12.03.2020 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі на підставі вимог ст. 72 ч. 5 КК України в редакції Закону 838-VII, оскільки вказаний Закон є таким, що покращує становище засудженого, та з огляду на те, що він був затриманий 27.03.2018 року, коли дія Закону була призупинена, а тому, на підставі вимог ст. 5 ч. 2 КК України, просив здійснити перерахунок строків попереднього ув`язнення, який зазначений у вироку суду, із розрахунку день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, замість одного дня за один день відповідно.

Обвинувачений у судове засідання не доставлявся.

Прокурор ХМП №2 Харківської області ОСОБА_4 в судове засідання не з`явилась, подала до суду заяву, в якій у задоволенні заяви просила відмовити, оскільки підстави для застосування відносно засудженого Закон № 838-VIII відсутні, та просила судове засідання проводити за своєї відсутності.

Відповідно до ст. 539 ч. 4 КПК України неприбуття в судове засідання осіб, які були належним чином повідомлені про місце та час розгляду клопотання (подання), не перешкоджає проведенню судового розгляду.

Суд, дослідивши матеріали кримінального провадження та заяву засудженого ОСОБА_3 , приходить до наступних висновків.

26 листопада 2015 року було прийнято Закон № 838-VIII, яким було змінено ч. 5 ст. 72 КК України і визначено, що зарахування судом строку попереднього

ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон № 2046-VIII, яким знову змінено ч. 5 ст. 72 КК України та вказану норму викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Таким чином, законодавець фактично повернувся до редакції ч. 5 ст. 72 КК України, яка існувала до набрання чинності Законом № 838-VIII.

Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).

Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).

Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Вказана позиція відповідає висновкам, викладеним постанові Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 рок усправа №663/537/17 (н/п №13-31кс18).
Враховуючи, що ОСОБА_3 засуджено за скоєння 10.02.2018 року кримінального правопорушення, передбаченого ст. 186 ч. 3 КК України, фактичне його затримання відбулося 27.03.2018 року, тобто поза межами дії Закону № 838-VIII, а тому підстави для застосування положень ст. 72 ч. 5 КК України у вказаній редакції відсутні.
Керуючись ст.ст. 537 ч. 9, 539 ч. 4 КПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

У задоволенні заяви засудженого ОСОБА_3 про вирішення питання щодо перерахунку строку тримання під вартою - відмовити.

Ухвала може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Київський районний суд м. Харкова протягом семи діб з дня її оголошення.

Якщо ухвалу суду було постановлено без виклику особи, яка її оскаржує в порядку, передбаченому ст. 382 КПК України, то строк апеляційного оскарження для такої особи обчислюється з дня отримання нею копії судового рішення.

Суддя - ОСОБА_5