н/п 1-кс/766/7251/20
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
03.09.2020 року м. Херсон

Слідчий суддя Херсонського міського суду Херсонської області ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , за участі прокурора ОСОБА_3 , захисника ОСОБА_4 , підозрюваного ОСОБА_5 , розглянувши клопотання слідчого відділу СУ ГУНП в Херсонській області ОСОБА_6 , погоджене з прокурором відділу прокуратури Херсонської області ОСОБА_7 , про надання дозволу на відібрання біологічних зразків,
ВСТАНОВИВ:

Слідчий звернувся до слідчого судді з клопотанням в якому просив: надати дозвіл слідчому СУ ГУНП в Херсонській області ОСОБА_6 та/або іншому слідчому, якого включено до групи слідчих слідчим ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 які здійснюють досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000141, працівникам ВБКОЗ УСБ України в Херсонській області, експертам Херсонського обласного бюро судово-медичних експертиз та працівникам медичних установ за дорученням слідчого здійснити примусове відбирання у підозрюваного ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , біологічних зразків, а саме зразків крові та/або зразків букального епітелію - примусово.

Клопотання вмотивоване тим, що в провадженні відділу СУ ГУ Національної поліції в Херсонській області перебувають матеріали досудового розслідування, внесені 25.04.2017 року до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000141 за ознаками злочинів, передбачених ст. ст. 307 ч. 2, 345 ч. 2 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , 20.04.2017 близько 13.30, перебуваючи на проїжджій частині вул. Олександрівська (колишня назва Червонопрапорна) перед вул. Робоча з боку пл. Ганібала у м. Херсоні, керуючи автомобілем «Ніссан Альмера», д.р.н. НОМЕР_1 , під час спроби його зупинки співробітниками УСБУ в Херсонській області, шляхом блокування вказаного автомобіля, з метою проведення санкціонованого обшуку, проігнорував їх законні вимоги щодо зупинки та залишення транспортного засобу та умисно, з метою заподіяння тілесних ушкоджень працівникові правоохоронного органу, здійснив маневрування вказаним автомобілем у бік співробітника УСБУ в Херсонській області ОСОБА_12 , який виконуючи службові обов`язки брав участь у блокуванні цього транспортного засобу і перебував у спецодягу з зазначенням приналежності до органів СБУ.

Унаслідок умисних дій ОСОБА_5 відбувся наїзд автомобіля під його керуванням на працівника правоохоронного органу ОСОБА_12 , якому заподіяно легкі тілесні ушкодження у вигляді забою спини, саден лівої кисті та правого ліктя.

Таким чином, ОСОБА_5 своїми умисними діями вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 345 КК України, кваліфікуючими ознаками якого є умисне заподіяння працівникові правоохоронного органу легких тілесних ушкоджень у зв`язку з виконанням цим працівником службових обов`язків.

Окрім цього, ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , при невстановлених досудовим розслідуванням обставинах незаконно придбав, зберігав та перевозив з метою збуту в автомобілі «Ніссан Альмера», д.н.з. НОМЕР_1 , особливо небезпечний наркотичний засіб концентрат макової соломи в об`ємі близько 120 мл, який 20.04.2017 близько 13.30 під час затримання співробітниками УСБУ в Херсонській області, знаходячись на перехресті вулиць Войкова та Сорокіна в м. Херсоні, з метою уникнення відповідальності, викинув з салону вказаного автомобіля. Особливо небезпечний наркотичний засіб концентрат макової соломи в об`ємі близько 120 мл виявлено та вилучено під час огляду місця події, проведеного слідчим СУ ГУНП в Херсонській області у період часу з 13.50 по 17.17 20.04.2017.

Також встановлено, що ОСОБА_5 протягом 2017 року діючи на території м. Херсона та Херсонської області незаконно збуває особливо небезпечний наркотичний засіб ацетильований опій.

17.08.2017 року ОСОБА_5 повідомлено про підозру у вчинені злочину, передбаченого ч. 2 ст. 345 КК України.

23.08.2017 року слідчим СУ ГУНП в Херсонській області винесено постанову про оголошення у розшук підозрюваного ОСОБА_5 .

23.08.2017 року слідчим СУ ГУНП в Херсонській області винесено постанову про зупинення досудового розслідування кримінального провадження.

05.10.2017 слідчим СУ ГУНП в Херсонській області винесено постанову про відновлення досудового розслідування у кримінальному провадженні у зв`язку із необхідністю проведення слідчих дій.

12.10.2017 слідчим СУ ГУНП в Херсонській області винесено постанову про зупинення досудового розслідування кримінального провадження.

24.10.2017 слідчим СУ ГУНП в Херсонській області винесено постанову про відновлення досудового розслідування у кримінальному провадженні у зв`язку із необхідністю проведення слідчих дій.

24.10.2017 слідчим СУ ГУНП в Херсонській області винесено постанову про зупинення досудового розслідування кримінального провадження.

19.01.2018 слідчим СУ ГУНП в Херсонській області винесено постанову про відновлення досудового розслідування у кримінальному провадженні у зв`язку із необхідністю проведення слідчих дій.

19.01.2018 слідчим СУ ГУНП в Херсонській області винесено постанову про зупинення досудового розслідування кримінального провадження.

31.01.2018 слідчим СУ ГУНП в Херсонській області винесено постанову про відновлення досудового розслідування у кримінальному провадженні у зв`язку із необхідністю проведення слідчих дій.

15.02.2018 слідчим СУ ГУНП в Херсонській області винесено постанову про зупинення досудового розслідування кримінального провадження.

30.03.2018 слідчим СУ ГУНП в Херсонській області винесено постанову про відновлення досудового розслідування у кримінальному провадженні у зв`язку із необхідністю проведення слідчих дій.

05.04.2018 слідчим СУ ГУНП в Херсонській області винесено постанову про зупинення досудового розслідування кримінального провадження.

07.09.2017 слідчим суддею Херсонського міського суду Херсонської області винесено ухвалу про надання дозволу на затримання підозрюваного ОСОБА_5 з метою його приводу в суд для участі в розгляді клопотання про застосування до нього запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою. Строк дії ухвали до 07.03.2018.

19.03.2018 слідчим суддею Херсонського міського суду Херсонської області винесено ухвалу про надання дозволу на затримання підозрюваного ОСОБА_5 з метою його приводу в суд для участі в розгляді клопотання про застосування до нього запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою. Строк дії ухвали до 19.09.2018.

08.10.2018 слідчим суддею Херсонського міського суду Херсонської області винесено ухвалу про надання дозволу на затримання підозрюваного ОСОБА_5 з метою його приводу в суд для участі в розгляді клопотання про застосування до нього запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою. Строк дії ухвали до 08.04.2019.

21.10.2019 слідчим суддею Херсонського міського суду Херсонської області винесено ухвалу про надання дозволу на затримання підозрюваного ОСОБА_5 з метою його приводу в суд для участі в розгляді клопотання про застосування до нього запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою. Строк дії ухвали до 21.04.2020.

23.07.2020 слідчим СУ ГУНП в Херсонській області ОСОБА_6 винесено постанову про відновлення досудового розслідування у кримінальному провадженні у зв`язку із встановленням місцезнаходження підозрюваного.

05.08.2020 першим заступником прокурора Херсонської області ОСОБА_13 продовжено строк досудового розслідування до трьох місяців, тобто до 08.09.2020.

Крім того, 20.04.2017 проведено обшук автомобіля «Ніссан Альмера» д.н.з. НОМЕР_2 , який виявлено на стоянці для автомобілів (колишня база «Херсонпромстрой») за адресою: м. Херсон, вул. Комкова, 96. Під час обшуку виявлено та вилучено: мікрооб`єкти з місць розбитих скляних частин, сліди рук з водійської двері, з лівої пасажирської двері, з нижньої частини кришки багажника, з правої пасажирської двері, змиви з рульового колеса, змиви з ручки перемикання швидкостей, мобільний телефон, поліс обов`язкового страхування на ім`я ОСОБА_5 , сім-карта, накопичувач, нові стартові пакети (5 штук) 1 відкритий стартовий пакет, флеш накопичувач, поліс обов`язкового страхування на ім`я ОСОБА_5 .

Призначено молекулярно-генетичну експертизу по змивах з автомобіля «Ніссан Альмера» д.н.з. НОМЕР_2 . Згідно висновку експерта встановлено, що на наданих на експертизу змивах встановлена наявність клітин з ядрами та встановлені їх генетичні ознаки, які належать особі чоловічої генетичної статі та співпадають між собою.

Також, 20.04.2017 проведено огляд ділянки місцевості на прилеглій території за адресою м. Херсон, вул. Сорокіна/Войкова, де виявлено та вилучено поліетиленовий пакет № 1, в якому заходилось: медичні шприци 14 шт, 11 шприців заповнених прозорою рідиною, 8 шприців заповнених рідиною темного кольору, 90 таблеток «Димедрол»; поліетиленовий пакет № 2, в якому знаходилось: 10 згортків, кожен з яких містив наступні предмети: 1 шприц заповнений рідиною темного кольору, 1 шприц заповнений прозорою рідиною, 10 таблеток «Димедрол», запасна медична голка; чотири шприци з рідиною темного кольору.

Призначено молекулярно-генетичні експертизи по об`єктам, вилученим в ході проведення огляду на прилеглій території за адресою: м. Херсон, вул. Сорокіна/Войкова. Згідно висновків експертів на 6 шприцах виявлено клітини з ядрами, які належать особі чоловічої генетичної статі та співпадають між собою, на 5 шприцах виявлено клітини з ядрами, які належать особі жіночої генетичної статі та співпадають між собою.

Огляд проведено з метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення.

27.07.2020 прокурором відділу прокуратури Херсонської області ОСОБА_3 винесено постанову про відібрання у підозрюваного ОСОБА_5 біологічних зразків, а саме зразків букального епітелію та (або) зразків крові з метою призначення молекулярно-генетичної експертизи для встановлення факту чи належать біологічні сліди на вищевказаних змивах та предметах, вилучених в ході проведення вищевказаних оглядів місця події та обшуку підозрюваному ОСОБА_5 .

29.07.2020 підозрюваний ОСОБА_5 ознайомившись зі змістом постанови, відмовився добровільно надавати зразки букального епітелію та (або) зразків крові, про що зазначив у постанові відбору біологічних зразків. Факт вказаної відмови був підтверджений підписом його захисника ОСОБА_14 у постанові відібрання біологічних зразків.

Для проведення вказаної експертизи необхідно відібрати у підозрюваного ОСОБА_15 біологічні зразки, а саме зразки букального епітелію та (або) зразки крові.

З огляду на викладене, виникла необхідність в примусовому відібранні у ОСОБА_5 біологічних зразків, а саме зразків крові або зразків букального епітелію для встановлення факту наявності його слідів на предметах та речах вилучених 20.04.2017 в ході проведення вищевказаних оглядів місця події та обшуку, що має важливе значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні та в подальшому може бути використано в суді як доказ факту вчинення інкримінованого йому злочину.

Слідчий та прокурор в судовому засіданні подане клопотання підтримали, просили його задовольнити.

Підозрюваний пояснень не надавав.

Захисник заперечував проти задоволення клопотання, мотивуючи це тим, що відібрання біологічних зразків примусово розцінюється Європейським судом як тортури. Крім того, особа має право не свідчити проти самої себе, а у даному випадку не надавати свої біологічні зразки. Також просив врахувати, що процедура відібрання зразків законодавчо не врегульована, тому проведення таких дій може нашкодити здоров`ю та життю його підзахисного.

Заслухавши пояснення учасників процесу, вивчивши матеріали клопотання, слідчий суддя приходить до висновку, що клопотання обґрунтоване та підлягає задоволенню з огляду на таке.
Відповідно до ст. 245 КПК України у разі необхідності отримання зразків для проведення експертизи вони відбираються стороною кримінального провадження, яка звернулася за проведенням експертизи або за клопотанням якої експертиза призначена слідчим суддею. У випадку, якщо проведення експертизи доручено судом, відібрання зразків для її проведення здійснюється судом або за його дорученням залученим спеціалістом.

Порядок відібрання зразків з речей і документів встановлюється згідно з положеннями про тимчасовий доступ до речей і документів.

Відбирання біологічних зразків у особи здійснюється за правилами, передбаченими статтею 241 цього Кодексу. У разі відмови особи добровільно надати біологічні зразки слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, що розглядається в порядку, передбаченому статтями 160-166 цього Кодексу, має право дозволити слідчому, прокурору (або зобов`язати їх, якщо клопотання було подано стороною захисту) здійснити відбирання біологічних зразків примусово.

Слідчим суддею встановлено, що в провадженні відділу СУ ГУ Національної поліції в Херсонській області перебувають матеріали досудового розслідування, внесені 25.04.2017 року до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000141 за ознаками злочинів, передбачених ст. ст. 307 ч. 2, 345 ч. 2 КК України.

27.07.2020 прокурором відділу прокуратури Херсонської області ОСОБА_3 винесено постанову про відібрання у підозрюваного ОСОБА_5 біологічних зразків, а саме зразків букального епітелію та (або) зразків крові з метою призначення молекулярно-генетичної експертизи для встановлення факту чи належать біологічні сліди на вищевказаних змивах та предметах, вилучених в ході проведення вищевказаних оглядів місця події та обшуку підозрюваному ОСОБА_5 .

29.07.2020 підозрюваний ОСОБА_5 ознайомившись зі змістом постанови, відмовився добровільно надавати зразки букального епітелію та (або) зразків крові, про що зазначив у постанові відбору біологічних зразків. Факт вказаної відмови був підтверджений підписом його захисника ОСОБА_14 у постанові відібрання біологічних зразків.

Відбирання біологічних зразків у особи здійснюється за правилами, передбаченими статтею 241 цього Кодексу. У разі відмови особи добровільно надати біологічні зразки слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, що розглядається в порядку, передбаченому статтями 160-166 цього Кодексу, має право дозволити слідчому, прокурору (або зобов`язати їх, якщо клопотання було подано стороною захисту) здійснити відбирання біологічних зразків примусово. За практикою Європейського суду з прав людини, фізична недоторканність особи охоплюється поняттям «приватне життя», що охороняється статтею 8 Конвенції (рішення від 26 березня 1985 року у справі «Х та Y проти Нідерландів») і стосується найбільш інтимних аспектів приватного життя, а обов`язкове медичне втручання, навіть незначне, становить втручання у це право.

ЄСПЛ допускає можливість здійснення примусового отримання зразків для дослідження, водночас регламентуючи чіткі умови та порядок здійснення такого втручання, наголошуючи, що отримання біологічних зразків можна проводити тільки за розпорядженням уповноваженої на це посадової особи, його може робити тільки акредитований лікар, котрий вправі … відмовитися від виконання аналізу з огляду на виняткові причини медичного характеру.

Згідно з практикою ЄСПЛ обов`язковою умовою отримання біологічних зразків є проведення його акредитованим лікарем, оскільки такі маніпуляції потребують спеціальних медичних знань. Аналогічні вимоги стосуються і національного законодавства.

Відповідно до Правил проведення судово-медичних експертиз (досліджень) у відділеннях судово-медичної імунології бюро судово-медичної експертизи, затверджених наказом Міністерства охорони здоров`я України № 6 від 17 січня 1995 року, зразки крові у осіб, які проходять у справі, зазвичай повинні відбиратися у зазначених відділеннях. Якщо забір зразків крові проводиться поза відділенням, він повинен проводитися особою, яка володіє даною маніпуляцією.

На момент розгляду клопотання про примусове відібрання біологічних зразків слідчий суддя з огляду на практику ЄСПЛ зобов`язаний переконатись, що така маніпуляція буде безпечною для життя та здоров`я особи. На це наголошено і в рішенні ЄСПЛ у справі «Яллог проти Німеччини», в якому зазначається про необхідність проведення медичного обстеження до моменту примусового відібрання зразків для проведення експертизи.

Таким чином, необхідно передбачити можливість здійснення примусового відібрання біологічних зразків, які потребують порушення анатомічної цілісності тканин організму за умови отримання попереднього висновку лікаря про можливість здійснення примусового відбору зразків, або проведення судово-медичної експертизи. Виключно за таких умов, отримання біологічних зразків, що потребує порушення анатомічної цілісності тканин організму чи різного роду медичних маніпуляцій може бути визнано виправданим в розумінні практики ЄСПЛ.

Разом з тим, в судовому засіданні прокурор пояснив, що стороною обвинувачення не перевірявся стан здоров`я ОСОБА_5 з метою з`ясування допустимості проведення щодо нього процедури відібрання біологічних зразків.

Також, слід врахувати, що згідно пояснень прокурора сторона обвинувачення не здійснювала заходи з метою отримання таких зразків у інший спосіб, наприклад, шляхом вилучення зубної щітки, використаної білизни особи, аналізів, які були здані особою добровільно тощо. Адже, примусове відібрання зразків є виправданим за умови неможливості отримати їх у інший спосіб.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 160-166, 245 КПК України, слідчий суддя,

УХВАЛИВ:

В задоволенні клопотання слідчого відділу СУ ГУНП в Херсонській області ОСОБА_6 , погодженого з прокурором відділу прокуратури Херсонської області ОСОБА_7 , про надання дозволу на відібрання біологічних зразків у підозрюваного ОСОБА_5 - відмовити за необґрунтованістю.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддяОСОБА_1