Справа № 359/7867/20
Провадження № 1-в/359/336/2020
Бориспільський міськрайонний суд Київської області
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
16 жовтня 2020 року м. Бориспіль
Бориспільський міськрайонний суд Київської області в складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,
при секретарі ОСОБА_2 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду без технічної фіксації клопотання начальника державної установи «Бориспільська виправна колонія (№119)» ОСОБА_3 про приведення вироку у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 року № 2617-VІІІ у частині вирішення питання про зниження покарання до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового Закону або пом`якшення призначеного покарання відносно засудженого

ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Київ, громадянина України, раніше судимого за вироком Броварського міськрайонного суду Київської області від 22.05.2018 року за ч. 2 ст. 307, ч. 2 ст. 309 КК України до 4 років позбавлення волі та за вироком Броварського міськрайонного суду Київської області від 12.02.2019 року за ч. 2 ст. 309, ч. 1 ст. 71 КК України до 4 років 1 місяця позбавлення волі,
засудженого за вироком Броварського міськрайонного суду Київської області від 18.07.2019 року за ч. 3 ст. 185, ч. 4 ст. 70 КК України до 4 років 3 місяців позбавлення волі,

в с т а н о в и в :
Начальник державної установи «Бориспільська виправна колонія (№119)» ОСОБА_3 звернувся до суду з клопотанням, в якому просить привести вирок Броварського міськрайонного суду Київської області від 12.02.2019 року відносно ОСОБА_4 у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 р. №2617-VIII.

В обґрунтування клопотання зазначає, що 01.07.2020 набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 р. №2617-VIII, яким внесено зміни до ст. 309 КК України. Таким чином, на підставі ч. 3 ст. 74 КК України призначена засудженому міра покарання підлягає приведенню у відповідність до нового закону.

В судове засідання учасники (прокурор, засуджений, представник колонії) не з`явилися, повідомлені належним чином про час та місце розгляду справи. Неявка останніх не перешкоджає розгляду.

Фіксування судового засідання за допомогою технічних засобів у відповідності до ч.4 ст.107 КПК України не здійснювалось у зв`язку із неприбуття в судове засідання учасників процесу в даному кримінальному провадженні.

Вивчивши клопотання, дослідивши матеріали особової справи засудженого ОСОБА_4 , суд дійшов такого висновку.

Згідно з п. 2 ч. 2 ст. 539 КПК України клопотання (подання) про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, - у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктами 10 (у частині клопотань про заміну покарання відповідно до частини третьої статті 57, частини першої статті 58, частини першої статті 62 Кримінального кодексу України), 11, 13, 13-2 частини першої статті 537 цього Кодексу.

Судом встановлено, що вироком Броварського міськрайонного суду Київської області від 22.05.2018 року ОСОБА_4 визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених ч. 2 ст. 307, ч. 2 ст. 309 КК України та призначено покарання:

-за ч. 2 ст. 307 КК України із застосуванням ст. 69 КК України у виді позбавлення волі на строк 4 роки без конфіскації майна;

-за ч. 2 ст. 309 КК України три роки позбавлення волі.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, за сукупністю вчинених злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки. На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_4 звільнено від відбування призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком 3 роки з покладенням зобов`язань, передбачених ст. 76 КК України.

Вироком Броварського міськрайонного суду Київської області від 12.02.2019 року ОСОБА_4 засуджено за ч. 2 ст. 309 КК України та призначено покарання за цією статтею у виді позбавлення волі на строк 3 роки. На підставі ч. 1 ст. 71 КК України приєднано 1 рік 1 місяць невідбутого покарання позбавлення волі за вироком Броварського міськрайонного суду Київської області від 22.05.2018 року та визначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 1 місяць позбавлення волі.
Вироком Броварського міськрайонного суду Київської області від 18.07.2019 року ОСОБА_4 засуджено за ч. 3 ст. 185 КК України та призначено покарання у виді 4 років 3 місяців позбавлення волі. Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України, шляхом поглинання менш суворого покарання, призначеного вироком Броварського міськрайонного суду Київської області від 12.02.2019 року, більш суворим, остаточно призначено покарання у виді 4 років 3 місяців позбавлення волі.
Частиною першою статті 5 КК України визначено, що закон про кримінальну відповідальність, що пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

01.07.2020 набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» № 2617-VIII від 22.11.2018, яким до частин 1 та 2 статті 309 КК України внесено зміни, згідно з якими:

- незаконне виробництво, виготовлення, придбання, зберігання, перевезення чи пересилання наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів без мети збуту - караються штрафом від однієї тисячі до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправними роботами на строк до двох років, або арештом на строк до шести місяців, або обмеженням волі на строк до п`яти років (ч. 1 ст. 309 КК України);

- ті самі дії, вчинені за попередньою змовою групою осіб чи протягом року після засудження за цією статтею або якщо предметом таких дій були наркотичні засоби, психотропні речовини або їх аналоги у великих розмірах, - караються штрафом від двох тисяч до п`яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або позбавленням волі на строк до трьох років (ч. 2 ст. 309 КК України).

Згідно з вироком від 22.05.2018 року, дії ОСОБА_4 кваліфіковано за ч. 2 ст. 309 КК України як незаконне придбання, зберігання наркотичних засобів, без мети збуту, вчинене повторно особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст. 307 КК України.

Частиною 2 статті 309 КК України в редакції, чинній до 01.07.2020, встановлювалась кримінальна відповідальність за дії, передбачені частиною першою даної статті, вчинені повторно або за попередньою змовою групою осіб чи особою, яка раніше вчинила один із злочинів, передбачених статтями 307, 308, 310, 317 цього Кодексу, або якщо предметом таких дій були наркотичні засоби, психотропні речовини або їх аналоги у великих розмірах.

З 01.07.2020 частиною 2 статті 309 КК України не передбачено кримінальну відповідальність за незаконне придбання, виготовлення та зберігання наркотичних засобів без мети збуту, вчинене повторно у строк понад рік після засудження за цією статтею або за вчинення одного із злочинів, передбачених статтями 307, 308, 310, 317 цього Кодексу.

Враховуючи, що вироком від 22.05.2018 року ОСОБА_4 засуджений за ч. 2 ст. 309 КК України за діяння, вчинене до набрання чинності Законом України № 2617-VIII від 22.11.2018, призначене покарання не відбув, а кваліфікуючу ознаку, за якою його дії були кваліфіковані за ч. 2 ст. 309 КК України, законодавцем виключено, суд приходить до висновку, що на засудженого поширюються положення ч. 1 ст. 5 КК України щодо зворотної дії закону про кримінальну відповідальність у часі і суд вирішує питання про зміну кваліфікації дій особи на ч. 1 ст. 309 КК України.

Згідно з ч. 3 ст. 74 КК України призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 цього Кодексу.

Відповідно до пп. «б» п.1 ч.1 ст. 72 КК України при складанні покарань за сукупністю кримінальних правопорушень та сукупністю вироків менш суворий вид покарання переводиться в більш суворий вид виходячи з такого їх співвідношення: одному дню позбавлення волі відповідають два дні обмеження волі.

Відповідно до ч. 6 ст. 72 КК України встановлені в частині першій цієї статті правила співвідношення видів покарань можуть застосовуватись і в інших випадках, передбачених Загальною частиною цього Кодексу.

Вирішуючи питання стосовно приведення вироку у відповідність до Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 листопада 2018 року, з метою недопущення погіршення становища засудженого та виконання вимог ст. 5 КК України, суд дотримується правил співвідношення видів покарань, визначених ст. 72 КК України.

Також, судом не встановлено, що ОСОБА_4 належить до кола осіб, визначених ч. 3 ст. 61 КК України, до яких не може бути застосовано покарання у виді обмеження волі.

Приймаючи до уваги, що з 01.07.2020 частина 2 статті 309 КК України не містить такої кваліфікуючої ознаки, як вчинення злочину особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений статтею 307 КК України, а інші кваліфікуючі ознаки, передбачені частиною 2 статті 309 КК України (в редакції, чинній з 01.07.2020), у діях ОСОБА_4 , за які він засуджений 22.05.2018 року за ч. 2 ст. 309 КК України, відсутні, суд приходить до висновку про необхідність приведення вироку Броварського міськрайонного суду Київської області від 22.05.2018 року у відповідність до нового закону про кримінальну відповідальність шляхом перекваліфікації дій засудженого з частини 2 на частину 1 статті 309 КК України та пом`якшення призначеного покарання шляхом визначення ОСОБА_4 покарання за ч. 1 ст. 309 КК України у виді обмеження волі з урахуванням вимог ч. 1 ст. 72 КК України.

Таким чином, оскільки призначене вироком Броварського міськрайонного суду Київської області від 22.05.2018 року покарання ОСОБА_4 за ч. 1 ст. 309 КК України, перевищує санкцію статті після набрання чинності Законом № 2617-VIII, суд вважає за необхідне замінити йому раніше призначене покарання у виді 3 років позбавлення волі на 3 роки обмеження волі, таким чином привести вказаний вирок у відповідність до чинного законодавства та вважати ОСОБА_4 засудженим згідно указаного вироку за ч. 2 ст. 307, ч. 1 ст. 309 КК України, із застосуванням ч. 1 ст. 70 КК України, до покарання у виді 4 років позбавлення волі.

Щодо приведення вироку Броварського міськрайонного суду Київської області від 12.02.2019 року відносно ОСОБА_4 у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 р. №2617-VIII, суд не вбачає підстав для зміни кваліфікації діяння вчиненого ОСОБА_4 з ч. 2 ст. 309 КК України на ч. 1 ст. 309 КК України, оскільки даний злочин вчинено останнім повторно протягом року після засудження за ст. 309 КК України, у зв`язку з чим положення ст. 5 КК України в даному випадку не застосовується, відповідно і дії з ч. 2 на ч. 1 ст. 309 КК не перекваліфіковуються.

Крім того, міра покарання, призначена засудженому ОСОБА_4 вироком Броварського міськрайонного суду Київської області від 12.02.2019 року за ч. 2 ст. 309 КК України у виді 3 (трьох) років позбавлення волі, не перевищує санкцію нового Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» № 2617-VIII від 22.11.2018, який набрав чинності 01.07.2020.

Разом з тим, ОСОБА_4 відбуває в державній установі «Бориспільська виправна колонія (№119)» покарання за вироком Броварського міськрайонного суду Київської області від 18.07.2019 року ОСОБА_4 за ч. 3 ст. 185 КК України, яке призначено у відповідності до вимог Кримінального кодексу України в редакції, чинній на момент розгляду клопотання і призначена йому міра покарання за зазначеною статтею не перевищує санкції нового Закону за вказаними у цьому вироку статтями Кримінального кодексу України, у зв`язку з чим відсутні підстави для приведення даного вироку у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, щодо спрощення досудового розслідування окремих кримінальних правопорушень» від 22 листопада 2018 року.

На підставі викладеного, керуючись ст. 537, ст. 539 КПК України, суд,

у х в а л и в:
Привести вирок Броварського міськрайонного суду Київської області від 22.05.2018 року відносно ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженого за ч. 2 ст. 307, ч. 2 ст. 309, ч. 1 ст. 70 КК України до 4 років позбавлення волі зі звільненням від відбування призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком 3 роки у відповідність із Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 листопада 2018 року №2617-VIII, а саме:

- вважати ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженим за цим вироком за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 307, ч. 1 ст. 309 КК України до покарання: за ч. 2 ст. 307 КК України із застосуванням ст. 69 КК України у виді позбавлення волі на строк 4 роки без конфіскації майна, за ч. 1 ст. 309 КК України до 3 років обмеження волі. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, за сукупністю вчинених злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, до остаточного покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.

В іншій частині вирок залишається без змін і не потребує приведення у відповідність до Закону.

Покарання визначене ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 вироком Броварського міськрайонного суду Київської області від 12.02.2019 року залишити без зміни у зв`язку з відсутністю підстав для приведення його у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, щодо спрощення досудового розслідування окремих кримінальних правопорушень» від 22 листопада 2018 року.

Покарання визначене ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 вироком Броварського міськрайонного суду Київської області від 18.07.2019 року залишити без змін у зв`язку з відсутністю підстав для приведення його у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, щодо спрощення досудового розслідування окремих кримінальних правопорушень» від 22 листопада 2018 року.

Ухвала суду може бути оскаржена до Київського апеляційного суду протягом семи днів з моменту її проголошення шляхом подання апеляційної скарги через Бориспільський міськрайонний суд Київської області.

Ухвала суду набирає законної сили після завершення строку апеляційного оскарження, а в разі подання апеляційної скарги, - після завершення апеляційного розгляду такої скарги.

Копію ухвали вручити учасникам провадження.

Суддя: ОСОБА_1