У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
03.08.2020 Справа №607/12060/20

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1 , з участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , старшої слідчої в ОВС СУ ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 , підозрюваного ОСОБА_4 , захисника адвоката ОСОБА_5 у м.Тернополі в залі суду у відкритому судовому засіданні, розглянувши клопотання старшої слідчої в ОВС СУ ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 , погоджене прокурором відділу прокуратури Тернопільської області ОСОБА_6 , в кримінальному провадженні №0000383, стосовно ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстрованого за адресою АДРЕСА_1 , працюючого на посаді державного реєстратора Шманьківчицької сільської ради Чортківського району Тернопільської області, підозрюваного у вчиненні кримінального правопорушення передбаченого ч.3 ст.368 КК України про відсторонення від посади, -

встановив:
Старша слідча в ОВС СУ ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 у кримінальному провадженні №0000383, за ознаками кримінального правопорушення передбаченого ч.3 ст.368 КК України звернулась з клопотанням, погодженим прокурором відділу прокуратури Тернопільської області ОСОБА_6 про відсторонення від посади ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстрованого за адресою АДРЕСА_1 , працюючого на посаді державного реєстратора Шманьківчицької сільської ради Чортківського району Тернопільської області.

В клопотанні вказано: « у провадженні СУ ГУНП в Тернопільській області перебуває кримінальне провадження за №0000383 від 14 липня 2020 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.368 КК України. Досудовим розслідуванням встановлено, що ОСОБА_4 , перебуваючи на посаді державного реєстратора Шманьківчицької сільської ради, в силу чого відповідно до примітки до ст. 364 КК України будучи службовою особою, та реалізовуючи повноваження покладені на місцеве самоврядування щодо реєстрації речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень, державної реєстрації юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, умисно вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 3 ст. 368 КК України за наступних обставин. Так, 10 липня 2020 року ОСОБА_7 з метою реєстрації права власності на нежитловий будинок - склад загальною площею 34, 7 метрів квадратних у с. Росохач Чортківського району Тернопільської області, звернувся до державного реєстратора Шманьківчицької сільської ради ОСОБА_4 . Після цього, у ОСОБА_4 , якому як державному реєстратору Шманьківчицької сільської ради стало відомо про намір ОСОБА_7 зареєструвати право власності на нежитловий будинок - склад загальною площею 34, 7 метрів квадратних у с. Росохач Чортківського району Тернопільської області, виник злочинний умисел направлений на вимагання та одержання неправомірної вигоди від ОСОБА_7 за реєстрацію права власності на вказаний об`єкт нерухомого майна. З метою реалізації свого злочинного наміру, ОСОБА_4 перебуваючи у службовому кабінеті №6, що знаходиться у приміщення адміністративної будівлі Чортківської районної ради за адресою м. Чортків, вул. Шевченка, 23, повідомив ОСОБА_7 про те, що за безперешкодну реєстрацію у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно нежитловий будинок - склад загальною площею 34, 7 метрів квадратних у с.Росохач Чортківського району Тернопільської області, ОСОБА_7 необхідно надати ОСОБА_4 грошові кошти в сумі 400 доларів США. ОСОБА_7 , розцінюючи такі дії ОСОБА_4 як вимагання неправомірної вигоди і вважаючи, що невиконання його злочинних вимог може призвести до настання шкідливих наслідків для його прав та законних інтересів, а саме у неможливості реєстрації нерухомого майна на нежитловий будинок - склад загальною площею 34, 7 метрів квадратних у с. Росохач Чортківського району Тернопільської області, вимушений був погодитися на злочинні вимоги ОСОБА_4 щодо дачі йому неправомірної вигоди. Надалі, 20 липня 2020 року, близько 16 год. 15 хв. ОСОБА_4 , продовжуючи реалізувати свій злочинний намір направлений на вимагання та одержання неправомірної вигоди, перебуваючи в службовому кабінеті № 6 Чортківської районної ради Тернопільської області, що розташований по вул. Шевченка, 23 в м. Чортків Тернопільської області, одержав від ОСОБА_7 неправомірну вигоду в сумі 11 000 гривень за безперешкодну реєстрацію у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно на нежитловий будинок - склад загальною площею 34, 7 метрів квадратних у с. Росохач Чортківського району Тернопільської області. 21 липня 2020 року ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця смт. Гусятин, Гусятинського району Тернопільської обл., українця, громадянина України, освіта вища, перебуваючи на посаді державного реєстратора Шманьківчицької сільської ради Чортківського району, проживаючого та зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , не депутата, раніше не судимого, повідомлено про підозру у скоєнні ним злочину, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України одержання службовою особою, неправомірної вигоди для себе за вчинення в інтересах того, хто надає неправомірну вигоду, будь-якої дії з використанням наданого йому службового становища, поєднане з вимаганням неправомірної вигоди.

Достатніми підставами підозрювати ОСОБА_4 у вчиненні інкримінованого йому злочину є зібрані у кримінальному провадженні докази, а саме: протокол обшуку від 20 липня 2020 року, в ході проведення якого виявлено та вилучено грошові кошти в сумі 11000 гривень, які він отримав від ОСОБА_7 ; заява ОСОБА_7 , згідно якої останній повідомив, що ОСОБА_4 вимагає у нього неправомірну вигоду в розмірі 400 доларів США за безперешкодну реєстрацію об`єкта нерухомого майна; протокол допиту свідка ОСОБА_7 , згідно якого 10 липня 2020 року ОСОБА_7 повідомив, що за безперешкодну реєстрацію об`єкта нерухомого майна, ОСОБА_7 повинен передати йому грошові кошти в сумі 400 долларів США; інші матеріали кримінального провадження.

Відповідно до розпорядження сільського голови Шманьківчицької сільської ради від 01.08.2019 №1-к ОСОБА_4 прийнято на посаду державного реєстратора Шманьківчицької сільської ради Чортківського району. Вказану посаду обіймає і на даний час. ОСОБА_4 підозрюється у вчиненні злочину, який згідно ст.12 КК України є тяжким злочином, та відповідно примітки до ст.45 КК України є корупційним, за який передбачено покарання у вигляді позбавленням волі на строк від трьох до восьми років з конфіскацією майна, усвідомлюючи тяжкість вчиненого злочину і розмір покарання, з метою уникнення покарання може переховуватись від органів досудового розслідування та суду. Кримінальне правопорушення, в якому підозрюється ОСОБА_4 , вчинене з використанням ним займаної посади державного реєстратора Шманьківчицької сільської ради Чортківського району, а тому є достатні підстави стверджувати, що саме перебування його на цій посаді сприяло вчиненню кримінального правопорушення, а тому перебуваючи на займаній посаді ОСОБА_4 може вчиняти аналогічні кримінальні правопорушення з метою власного збагачення. Крім того, з метою уникнення від кримінальної відповідальності та/або перешкоджання досудовому розслідуванню, ОСОБА_4 самостійно або через інших осіб, може у будь-який спосіб впливати на свідків у даному кримінальному провадженні та покази яких мають істотне значення для встановлення істини у даному кримінальному провадженні.

Відповідно до ч.5 ст.65 Закону України «Про запобігання корупції» особа, якій повідомлено про підозру у вчиненні нею злочину у сфері службової діяльності, підлягає відстороненню від виконання повноважень на посаді в порядку, визначеному законом.

У зв`язку із вищенаведеним виникла необхідність у відстороненні ОСОБА_4 від займаної посади державного реєстратора Шманьківчицької сільської ради Чортківського району».
В судовому засіданні слідча ОСОБА_3 пояснила, що підтримує клопотання, посилаючись на вказані мотиви.

На підставі статей 8, 129 Конституції України в Україні визнається і діє принцип верховенства права; Суддя, здійснюючи правосуддя є незалежним та керується верховенством права; Основними засадами судочинства є рівність усіх учасників судового процесу перед законом і судом, змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Статтею 22 КПК України закріплено принцип змагальності сторін та свободи в поданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості, відповідно до якого кримінальне провадження здійснюється на основі змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом. Сторони кримінального провадження мають рівні права на збирання та подання до суду речей, документів, інших доказів, клопотань, скарг, а також на реалізацію інших процесуальних прав, передбачених цим Кодексом.

Підозрюваний ОСОБА_4 пояснив, що він 02 серпня 2019 року прийнятий на посаду державного реєстратора Шманьківчицької сільської ради Чортківського району Тернопільської області. На даний час він єдиний державний реєстратор Шманьківчицької сільської ради і має в провадженні близько 200 не вирішених заяв. У випадку відсторонення його від здійснення посадових обов`язків буде порушено права третіх осіб.

Захисник ОСОБА_5 пояснив, що ухвалою слідчого судді від 22 липня 2020 року до його підзахисного застосовано запобіжний захід у вигляді цілодобового домашнього арешту із покладанням відповідних обов`язків, що у свою чергу унеможливить перешкоджання ОСОБА_4 досудовому розслідуванню. ОСОБА_4 може виконувати свої обов`язки віддалено за допомогою електродного ключа доступу до реєстру, а його відсторонення від посади порушуватиме права осіб, які звернулись із заявами до державного реєстратора.

Також, стороною захисту долучено довідку Шманьківчицької сільської ради Чортківського району Тернопільської області № 74 від 03.08.2020 року у якій зазначено наступне, що відповідно до штатного розпису Шманьківчицької сільської ради передбачено лише одну штатну одиницю державного реєстратора. Єдиною службовою особа, котра вправі вчиняти реєстраційні дії щодо державної реєстрації прав власності на нерухоме майно та державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців є державний реєстратор ОСОБА_4 , який відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України №860 від 24.10.2018 року «Про реалізацію експериментального проекту у сферах державної реєстрації речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень і державної реєстрації юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» отримав Сертифікат про підтвердження професійної компетентності у відповідній сфері державної реєстрації, та призначений на посаду державного реєстратора Шманьківчицької сільської ради Розпорядженням голови сільської ради №1 від 01.08.2019 року. Державний реєстратор ОСОБА_4 це особа, яка відповідно до Наказу Міністерства юстиції України №2586/5 від 15.12.2015 року «Про впорядкування відносин з державної реєстрації речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень, державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» має доступ до реєстрів через механізм багатофакгорної аутентифікації із використання кваліфікованого електронного підпису та кваліфікованої електронної довірчої послуги. Через особистий ключ який зберігається в засобі кваліфікованого електронного підпису, має вбудовані апаратно-програмні засоби, що забезпечують захист записаних на них даних від несанкціонованого доступу. Для проведення державними реєстраторами реєстраційних дій у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно додатково реалізується механізм ідентифікації такого користувача, що полягає у підтвердженні вчинення державним реєстратором реєстраційної дії за допомогою засобу додаткової ідентифікації з використанням одноразового пароля, а тому будь яка інша посадова особа не може вчиняти будь які дії в Державних реєстрах щодо реєстрації нерухомості та бізнесу. Ведення Державного реєстру прав здійснюється за допомогою технічних і програмних засобів, які забезпечують автоматичне формування та присвоєння реєстраційного номера об`єкта нерухомого майна, реєстраційного номера заяви, номера відомостей про речове право на нерухоме майно, з накладенням у випадках передбачених законодавством кваліфікованого електронного підпису державним реєстратором.

Відповідно до п.1 ст. 18 Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень» державна реєстрація прав проводиться в такому порядку: прийняття/отримання документів для державної уеєстуаиїї прав, формування та реєстрація заяви в базі даних заяв; виготовлення електронних копій документів, поданих для державної реєстрації прав, шляхом сканування (у разі подання документів у паперовій формі) та їх розміщення у Державному реєстрі прав; встановлення черговості розгляду заяв, зареєстрованих у базі даних заяв; перевірка документів та/або відомостей Державного реєстру прав, відомостей реєстрів (кадастрів), автоматизованих інформаційних систем на наявність підстав для зупинення розгляду заяви, зупинення державної реєстрації прав, відмови у проведенні державної реєстрації прав та прийняття відповідних рішень; прийняття рішення про державну реєстрацію прав (у разі відсутності підстав для зупинення розгляду заяви, зупинення державної реєстрації прав, відмови у проведенні державної реєстрації прав); відкриття розділу в Державному реєстрі прав та/або внесення до відкритого розділу або спеціального розділу Державного реєстру прав відповідних відомостей про речові права на нерухоме майно та їх обтяження, про об`єкти та суб`єктів цих прав; формування витягу з Державного реєстру прав про проведену державну реєстрацію прав для подальшого використання заявником; видача/отримання документів за результатом розгляду заяви.

Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України № 1127 від 25.12.2015 року «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обмежень» п.11-12 Формування та реєстрація заяв проводиться в порядку черговості звернення заявників до суб`єкта державної реєстрації прав або нотаріуса. Розгляд заяви та документів, поданих для державної реєстрації прав, здійснюється державним реєстратором, який встановлює черговість розгляду заяв, що зареєстровані в базі даних заяв на таке майно, відповідність заявлених прав і поданих документів вимогам законодавства, відсутність суперечностей між заявленими та вже зареєстрованими речовими правами та їх обтяженнями, а також наявність підстав для проведення державної реєстрації прав, зупинення розгляду заяви, зупинення державної реєстрації прав, відмови в державній реєстрації прав. На даний час державним реєстратором ОСОБА_8 отримано для проведення державної реєстрації прав значна кількість заяв щодо проведення державної реєстрації речових прав не нерухоме майно, щодо яких не прийнято відповідне рішення про державну реєстрацію (точну кількість зазначити неможливо оскільки кожна заява потребує окремого опрацювання та прийняття відповідного рішення, та обмеженим доступом до цих справ)

Вище вказані реєстраційні справи можуть бути передані державному реєстратору ОСОБА_4 уповноваженою особою сільської ради за місцем його фактичного проживання по АДРЕСА_2 для прийняття відповідних рішень щодо державної реєстрації або відмови у проведення державної реєстрації прав власності на нерухоме майно. Відсторонення від посади державного реєстратора Шманьківчицької сільської ради ОСОБА_4 буде мати негативні наслідки щодо реалізації права вільно розпоряджатися належним нерухомим майном для осіб, які передали свої документи для проведення державної реєстрації прав власності на нерухоме майно, а також для сільської ради шляхом повернення сплачених коштів адміністративного збору за проведення державної реєстрації».

Слідча ОСОБА_3 вважає, що з метою застосування заходу забезпечення у виді відсторонення від посади ОСОБА_4 є унеможливлення ним спроб у будь-який спосіб впливати на свідка у кримінальному провадженні та вчиняти аналогічні кримінальні правопорушення для власного збагачення.

Проте, слідчий суддя критично оцінює доводи щодо наявності зазначених ризиків, тому що відповідно до ухвали слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 22 липня 2020 року, ЄУН 607/12059/20 до ОСОБА_4 застосовано запобіжний захід у виді цілодобового домашнього арешту із покладенням обов`язку утримуватись від спілкування з єдиним свідком ОСОБА_7 , що поглинає ціль відсторонення від посади. Отже, ризик незаконного впливу на свідка не може бути покладений в обґрунтування необхідності відсторонення підозрюваного від посади, адже є усунутим цілодобовим домашнім арештом. Посилання на те, що ОСОБА_4 буде вчиняти аналогічні кримінальні правопорушення для власного збагачення є формальним і не підтверджується попередньою поведінкою підозрюваного, який раніше не суджений.

Крім цього, з протоколу обшуку від 20.07.2020 року вбачається, що під час обшуку виявлено і вилучено речі, які мають значення для кримінального провадження і знаходяться в слідчого, тобто ОСОБА_4 не може знищити їх.

В порядку п.3 ч.1 ст. 157 КПК України при вирішенні питання про відсторонення від посади слідчий суддя, суд зобов`язаний врахувати наслідки відсторонення від посади для інших осіб.

Сторона захисту довела існування обставин, які вказують на те, що у разі відсторонення ОСОБА_4 від займаної посади буде порушено права третіх осіб в частині щодо реєстраційних їх прав, тому що ОСОБА_4 єдина службова особа Шманьківчицької сільської ради Чортківського району Тернопільської області, яка вправі вчиняти дії щодо державної реєстрації прав власності та здійснювати державну реєстрацію фізичних осіб підприємців, юридичних осіб, що підтверджено довідкою Шманьківчицької сільської ради Чортківського району Тернопільської області №74 від 03.08.2020 року, оскільки в проваджені державного реєстратора ОСОБА_4 є багато заяв із оригіналами документів про реєстрацію прав власності на земельні ділянки, які в силу порядку ведення державного реєстру не можуть бути вирішені іншою службовою особою.

Згідно ч.1 ст.157 КПК України слідчий суддя, суд відмовляє у задоволенні клопотання про відсторонення від посади, якщо слідчий, прокурор не доведе наявність достатніх підстав вважати, що такий захід необхідний для припинення кримінального правопорушення, припинення або запобігання протиправній поведінці підозрюваного чи обвинуваченого, який, перебуваючи на посаді, може знищити чи підробити речі і документи, які мають значення для досудового розслідування, незаконними засобами впливати на свідків та інших учасників кримінального провадження або протиправно перешкоджати кримінальному провадженню іншим чином.

Проаналізувавши наведене у сукупності, враховуючи правові підстави для відсторонення від посади, докази, які вказують на вчинення особою кримінального правопорушення, наслідки відсторонення від посади для інших осіб і те, що слідчим не доведено наявність достатніх підстав вважати, що такий захід необхідний для припинення кримінального правопорушення, припинення або запобігання протиправній поведінці підозрюваного чи обвинуваченого, який, перебуваючи на посаді, може знищити чи підробити речі і документи, які мають значення для досудового розслідування, незаконними засобами впливати на свідків та інших учасників кримінального провадження або протиправно перешкоджати кримінальному провадженню іншим чином, слідчий суддя за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин кримінального провадження, керуючись законом, оцінюють кожний доказ з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення приходить до переконання, що в задоволенні клопотання необхідно відмовити.
Керуючись статтями 8, 62, 129 Конституції України, 2, 22, 94, 131, 157, 309 КПК України, слідчий суддя, -
постановив:
В задоволенні клопотання старшої слідчої в ОВС СУ ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 , погодженого прокурором відділу прокуратури Тернопільської області ОСОБА_6 , в кримінальному провадженні №0000383, про відсторонення ОСОБА_4 від посади державного реєстратора Шманьківчицької сільської ради Чортківського району Тернопільської області, на строк два місяці, відмовити.

Ухвала може бути оскаржена безпосередньо до Тернопільського апеляційного суду протягом п`яти днів з дня її оголошення.

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1