Справа №755/5166/18 Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/824/1058/2020 Доповідач у 2 інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

« 13 » лютого 2020 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду в складі:

головуючого судді - ОСОБА_2

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі - ОСОБА_5

з участю прокурора - ОСОБА_6

обвинуваченого - ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві в режимі відеоконференції кримінальне провадження за апеляційними скаргами обвинуваченого ОСОБА_7 та представника потерпілого, цивільного позивача ТОВ «РУШ» ОСОБА_8 на вирок Дніпровського районного суду м. Києва від 15 листопада 2019 року, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Києва, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , не працюючого, із середньою освітою, неодруженого, без місця реєстрації, раніше судимого:
1) 01.06.2004р. Солом`янським районним судом м. Києва за ч. 4 ст. 185 КК України із застосуванням ст. 69 КК України на 3 роки позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільненого від відбування покарання з іспитовим строком 1 рік;
2) 18.01.2005р. Фастівським міськсудом Київської області за ч. 3 ст. 185, 71 КК України на 4 роки позбавлення волі;
3) 24.07.2008 р. Святошинським районним судом м. Києва за ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 289, 70, 71 КК України на 7 років позбавлення волі з конфіскацією майна;
4) 20.03.2012 р. Полтавським районним судом Полтавської області за ч. 1 ст. 393, 71 КК України на 4 роки 6 місяців позбавлення волі;
5) 28.08.2012 р. Святошинським районним судом м. Києва за ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 289, ч. 1, ч. 4 ст. 70 КК України на 6 років позбавлення волі;
6) 11.06.2018р. Святошинським районним судом м. Києва за ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 357, ч. 3 ст. 357,70 КК України на 5 років позбавлення волі;
7) 22.01.2019р. Баранівським районним судом Житомирської області за ч. 3 ст. 289, ч. 1 ст. 345,70 КК України на 7 років позбавлення волі без конфіскації майна,

визнано винним у вчинені злочинів,передбачених ч. 3 ст. 185, ч. 4 ст. 185, ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 358 КК України та призначено покарання: за ч.3 ст. 185 КК України - 4 роки позбавлення волі; за ч. 4 ст. 185 КК України - 6 років позбавлення волі; за ч. 1 ст. 263 КК України - 4 роки позбавлення волі; за ч. 1 ст. 358 КК України - 1 рік позбавлення волі; на підставі ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань призначено ОСОБА_7 покарання - 7 років позбавлення волі; на підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів за даним вироком та вироками Святошинського районного суду м. Києва від 11 червня 2018 року та районного суду Житомирської області від 22 січня 2019 року, шляхом часткового складання призначених покарань, ОСОБА_7 призначено остаточне покарання у виді 8 років позбавлення волі.

Зараховано ОСОБА_7 в строк відбування покарання час відбування покарання за вироком Святошинського районного суду м. Києва від 11 червня 2018 року, а саме на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України №838-VІІІ від 26 листопада 2015 року) зараховано ОСОБА_7 в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 25 травня по 11 вересня 2017 року включно, з 16 квітня по 12 липня 2018 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Стягнуто з ОСОБА_7 процесуальні витрати за проведення експертиз в розмірі 3861,00грн.

Стягнуто з ОСОБА_7 на користь ОСОБА_9 289 379,00 грн. в рахунок відшкодування матеріальної шкоди.

Цивільний позов ТОВ "Руш" до ОСОБА_7 залишено без розгляду.

Цим же вироком вирішено питання щодо речових доказів.

в с т а н о в и л а :

За вироком суду ОСОБА_7 визнано винним та засуджено за вчинення злочинів за наступних обставин.

11 листопада 2017 року приблизно о 23 год., під час знаходження ОСОБА_7 неподалік магазину «Єва», що належить ТОВ «Руш», розташованого по Броварському проспекту 33в в м. Києві, у останнього виник злочинний умисел на повторне таємне викрадення чужого майна, поєднаного із проникненням у приміщення даного магазину, реалізуючи який, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, Ходачинський приблизно о 23 год. 57 хв., за допомогою заздалегідь заготовлених знарядь вчинення злочину, проник до приміщення вказаного магазину, звідки повторно таємно викрав грошові кошти в сумі 23 802 грн. 28 коп. якими розпорядився на власний розсуд, спричинивши ТОВ «Руш» матеріальну шкоду на вказану суму.

Крім того, 12 листопада 2017 року приблизно о 0 год. 30 хв. під час знаходження ОСОБА_7 неподалік магазину «Мобільні фішки», що належить ФОП « ОСОБА_10 », розташованого по АДРЕСА_2 , у останнього виник злочинний умисел на повторне таємне викрадення чужого майна, поєднаного із проникненням у приміщення даного магазину, реалізуючи який, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, Ходачинський за допомогою заздалегідь заготовлених знарядь вчинення злочину, проник до приміщення вказаного магазину, звідки повторно таємно викрав наступні товари : Wi-Fi роутер 3G (UMTS) Mi-Fi роутер Huawei 424D Vodafone 17136); Wi-Fi роутер 3G Wi-Fi роутер ZTE MF83M + ТП «3G+ Роутер 3 ГБ» 23533), 32831); ПО Adguard Mobile protection (1 рік/1 пристрій); смартфон Alcatel One Touch 4034D Volcano Black 58515); чохол-накладку Apple Silicone Case iPhone 5/5s/SE Grey; мобільний телефон Astro A200 RX Black/Orange ( НОМЕР_1 ); мобільний телефон Astro A240 Black ( НОМЕР_2 ); мобільний телефон Astro A284 Black 66378); мобільний телефон Astro A284 Red 37874); мобільний телефон Astro B181 Black/Orange 42185); кабель GOLF GC-10M Aluminium Alloy Braided Round Microcable 1m Gold; портативну батарею GOLF Power Bank 10000 mAh G26 3.1A Li-pol White; портативну батарею GOLF Power Bank 20000 mAh Hive20 3.1A Li-pol Blue; портативну батарею GOLF Power Bank 3000 mAh Hive3 2.1A Li-pol White/White; карту пам`яті Goodram micro SDHC/SDXC class 10 UHS-1 SD adapter 16Gb; карту пам`яті Goodram micro SDHC/SDXC class 10 UHS-1 SD adapter 64Gb; карту пам`яті Goodram micro SDHC/SDXC class 10 UHS-1 SD adapter 8Gb; карту пам`яті Goodram micro SDHC/SDXC class10 UHS-1 SD adapter 32Gb; смартфон Huawei Nova lite 2017 Black 37518); смартфон Huawei P8 Lite 2017 Black 96863); смартфон Huawei Y3 2017 Dual Sim Gold 66048); смартфон Huawei Y3 2017 Dual Sim Gray 12410); смартфон Huawei Y3 II Obsidian Black 00116); смартфон Huawei Y3 II Sand Gold 71156); смартфон Huawei Y5 II Sand Gold ***81273) 24112); смартфон Huawei Y7 Gold 24132); планшет Impression ImPAD 6115 3G black (Уценка 20%) 01965); планшет Impression ImPAD P701 7' 16Gb 3G 2 Sim Black 18473); смартфон Impression ImSmart A404 Black 25512); смартфон Impression ImSmart A503 Black 50694); смартфон Impression ImSmart A504 Black 40139); USB Flash Kingston DT50 USB 3.1 16GB; карту пам`яті Kingston micro SD HC/micro SD XC class 10 UHS-I SD adapter 16Gb; карту пам`яті Kingston micro SDHC/SDXC UHS-I U3 90R/80W SD адаптер 64Gb; смартфон Lenovo A Plus A1010A20 Black60639); смартфон Lenovo A1000 Dual Black 43810); смартфон Lenovo C2 k10a40 8Gb Black 53605); смартфон Lenovo C2 k10a40 8Gb White 13983); смартфон Lenovo C2 k10a40 8Gb White (Уценка 5%) 78117); смартфон Lenovo C2 Power K10a40 White (Lifecell) (СМТ) 42448) 50870); планшет Lenovo Tab 2 X30L A10-30 LTE 1/16Gb (ZA0D0056UA) White (Уценка 10%) 94990); планшет Lenovo Tab 3 710L 3G 1/16GB (ZA0S0119UA) White 17959); планшет Lenovo Tab 3 710L 3G 1/8GB (ZA0S0017UA) Black 37673); планшет Lenovo Tab 3 730X LTE 2/16GB (ZA130192UA) SlateBlack 30251); планшет Lenovo Tab 3 Essential 710F 8GB Black (HGCBB33W); планшет Lenovo Tab 3 Essential 710F 8GB Black (Уценка 5%) (HGCAJBCF) (HGCBB30P); планшет Lenovo Tab 4 8' LTE 2/16GB (ZA2D0030UA) Black85581); ваучер Life 100 грн.: 610624507, 610624508, 610624510, 610843085, 610843086, 610877615, 610877616, 610877617, 610877618, 610897667, 610897668, 610897735, 610897736; ваучер Life 25 грн. 585553747, 585553748, 585553749, 585553750, 585553751, 585553752, 585553753, 585553754, 595846898, 595846900, 595846901, 597436684, 597436685, 597436686, 597436687, 597436688, 597436689, 597436690, 597436691, 597436692, 597436693, 597570894, 597570895; ваучер Life 40 грн. 605983215, 605983216, 605983217, 605983218, 605983219, 605983220, 605983223, 605983224, 605983225, 605983226, 605983227, 605983228, 605983229, 605983230, 605983231, 605983232, 605983233, 605983234, 605983235, 605983236, 605983239, 605983240, 605983241, 605983; ваучер Life 50 грн 613001826, 613001827, 613542148, 613542149, 613542150, 613542151; Lingua leo Premium (6 міс.); автомобільний зарядний пристрій Momax XC для iPhone 4/iPad2/iPad3 Black; смартфон Motorola Moto C 3G XT1750 8GB Black 27051); смартфон Motorola Moto C Plus XT1723 2/16GB Fine Gold 78097); смартфон Motorola Moto E XT1762 2/16 GB Metallic Iron Gray 43636); мобільний телефон Nokia 105 DS Cyan 35461); мобільний телефон Nokia 105 Dual SIM (2017) Black 05007), ( НОМЕР_3 ); мобільний телефон Nokia 130 Dual SIM (2017) Black 74164) 74545) 09700); мобільний телефон Nokia 230 Dual SIM Silver White ( НОМЕР_4 ); мобільний телефон Nokia 3310 Dual SIM Dark Blue ( НОМЕР_5 ); мобільний телефон Nokia 3310 Dual SIM Grey 73048); планшет Nomi C070011 Corsa 2 7" 3G 16GB Dark Blue 48502); мобільний телефон Nomi i184 Black-Yellow 00713); мобільний телефон Nomi i244 White-Red 25293) 34717) 90172); смартфон Pixus Jet Black 09777) 61950); смартфон Pixus Jet Gold 04875); планшет Prestigio Multi Pad tag1 2 PMT3767 3G Black21029); портативну батарею Remax Power Bank Pineapple Series 10000 mAh Black; смартфон Samsung Galaxy A3 A320F 2017 Black ***32972); смартфон Samsung Galaxy J1 J120H 2016 Black 47453), 65043); смартфон SamsungGalaxy J1 J120H 2016 Gold 01111); смартфон Samsung Galaxy J1 mini J105H/DS Black 79251); смартфон Samsung Galaxy J1 mini J105H/DS Gold 80846); смартфон Samsung Galaxy J3 J330F Black 40265); смартфон Samsung Galaxy J5 J510H/DS 2016 Black ***09572), 70147); смартфон Samsung Galaxy J5 J530F 2017 Black 15841); смартфон Samsung Galaxy J7 J710F/DS2016Black***94480), 95677), 81218); планшет Samsung Galaxy Tab 4 T230 7.0 8Gb Black (Уценка 10%) (RF2F90PXNJN); карту пам`яті SanDisk micro SDHC class 10 UHS Mobile Ultra 16Gb; карту пам`яті SanDisk micro SDHC class 10 UHS Mobile Ultra 64Gb; карту пам`яті SanDisk micro SDHCclass 10 UHS MobileUltra 8Gb; мобільний телефон Sigma mobile X-treme IT67 Black 78889); карту пам`яті Silicon Power microSDHC class 10 UHS-I Elite SD adapter 8Gb; ПО Support.ua "Все буде добре" для техніки вартістю від 2001 до 3000 грн; ПО Sygic Family Locator (6 міс.); ПО Sygic GPS Navigation (99 років/1 пристрій) карти Європи; портативну батарею TOTO ES500 Solar Power Bank 5000 mAh Black; портативну батарею TOTO TBG-45 Power Bank 16000 mAh 2USB 3,1A Li-IonBlack; портативну батарею TOTO TBG-45 Power Bank 16000 mAh 2USB 3,1A Li-Ion White; портативну батарею TOTO TBL-85 Solar Power Bank 12000 mAh Black; кабель TOTO TKG-25 LED Metal Braided USB cable Lightning 1m Silver; кабель TOTO TKG-28 Metal Braided Flat USB cable micro USB 1m Grey; кабель TOTO TKG-29 Silk Sreen Metal USB cable Lightning 1m Red; кабель TOTO TKG-30 Silk Sreen Metal USB cable micro USB 1m Black; кабель TOTO TKG-30 Silk Sreen Metal USB cable micro USB 1m Purple; кабель TOTO TKG-30 Silk Sreen Metal USB cable micro USB 1m White; кабель TOTO TKR-52 Springwire USB cable Lightning 1,2m White; зарядний пристрій TOTO TZV-45 Travelcharger 2USB 2,1A + micro USB cable White; карту пам`яті Transcend microSDHC class 4 SD adapter 8Gb; карту пам`яті Transcend micro SDXC/SDHC Class 10 UHS-I 400x 16Gb; карту пам`яті Transcend microSDXC/SDHC Class 10 SD adapter 8Gb; захисну плівку Umax Samsung Galaxy Tab 3 SM-T2100 7" clear; ваучер Vodafone 100 грн. 33, 34, 35, 36, 37, 38, 42, 43, 44, 45, 44, 45, 46, 47, 48; ваучер Vodafone 50 грн. 62, 63, 64, 65, 66, 67, 68, 69, 70, 71, 72, 73, 74, 75, 76, 77, 78, 79; гіроскутер Xiaomi Ninebot Mini Black; Смартфон Xiaomi Redmi 4X 2/16GB Gold 55732); смартфон Xiaomi Redmi Note 4X 3/16GB Grey 49849); смартфон Xiaomi Redmi Note 4X 3/32GB Black 78486); смартфон Xiaomi Redmi Note 4X 3/32GB Gold 98762); смартфон Xiaomi Redmi Note 4X 3/32GB Gray 12245); смартфон ZTE Blade A601 Gold ***69069); смартфон ZTE Blade X3 Black (Lifecell) (СМТ)22469), 28466); ваучер Гудлайн 100 грн. 21 64; ваучер Гудлайн 200 грн. 66 80; ваучер Киевстар 100 грн. 28, 42, 61, 41, 42, 43, 47, 46, 47, 92, 93, 91, 92, 93, 94, 95, 96, ; ваучер Київстар 50 грн. 45, 46, 47, 49, 50, 51, 52, 53, 54, 55, 56, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 2, ПО Ключ активації Dr.Web Mobile Security (12міс.); модем 3G Vodafone UMTS Alcatel 410D 01480); модем PeoplNet EVDO 3G Wireless Modem (53430067); ПО НАВЛЮКС навігація (12міс.); ПО НАВЛЮКС навігація (6міс.); сейф 800x500x360; стартовий пакет СП «Київстар Розмови» 41225072, стартовий пакет СП «Київстар Розмови» 4G49153242, 49976645; стартовий пакет СП lifecell «3G+Свобода» 039371397, 039410362, 039419077, 039695765, 040165852, 040233692; стартовий пакет СП lifecell «3G+Свобода» СМТ040131284; 040131285, 040131297; стартовий пакет СП lifecell «Дзвінки всім» НАЦ041805355; стартовий пакет СП lifecell «Оптимальний смартфон» 042099924; стартовий пакет СП Vodafone Unlim 3G Рlus 79, 83, 89, 38, 89, 93, 34, 34, 56, 51, 09, 25, 68, 94, 09, 10,141060; стартовий пакет СПКС «Безлім Розмови» НОМЕР_6 , НОМЕР_7 , НОМЕР_8 , НОМЕР_9 , НОМЕР_10 , НОМЕР_11 , НОМЕР_12 , НОМЕР_13 , НОМЕР_14 , 51552014; стартовий пакет СП КС «Максимальний Безлім» 51719342; ваучер Укртелеком 100 грн. 03, 04; ваучер Укртелеком 40 грн. 75, 90 на загальну суму 264 379 грн. та грошові кошти в розмірі 25 000 грн., а всього майна на загальну суму 289 379 грн., спричинивши ФОП « ОСОБА_10 » матеріальну шкоду на вказану суму.

Крім того, ОСОБА_7 у листопаді 2017 року, у невстановлений досудовим розслідуванням день та час, незаконно придбав пістолет Stalker 2918-S, « НОМЕР_15 », який незаконно носив без передбаченого законом дозволу.

08 лютого 2018 року в період часу з 13 год. 00 хв. по 13 год. 40 хв. в м. Києві по вул. Харківське шосе, 19 під час затримання та особистого обшуку ОСОБА_7 у останнього було виявлено та вилучено вогнепальну зброю з магазином, предмети схожі на патрони, які останній зберігав при собі.

Згідно висновку експерта №8-5/166 від 09.02.2018 р. пістолет Stalker 2918-S, « НОМЕР_15 », калібру 9 мм Р.А., вилучений у ОСОБА_7 є вогнепальною зброєю, придатний до стрільби, в конструкцію вказаного пістолету внесені зміни саморобним способом, а саме встановлено металевий стержень в газовідвідний отвір та видалені захисні елементи з каналу ствола; 14 наданих на дослідження патронів, вилучених у ОСОБА_7 , калібру 9 мм з маркуванням «OZK 9 mm P.A.» є боєприпасами до гладкоствольної вогнепальної зброї, придатні для стрільби з пістолета Stalker 2918-S, « НОМЕР_15 », калібру 9 мм Р.А., що наданий на дослідження разом з патронами.

Крім того, ОСОБА_7 у невстановлену досудовим розслідуванням дату та час, перебуваючи за невстановленою адресою, знайшов паспорт громадянина України, серії НОМЕР_16 виданий Новоград Волинським МР УМВС України у Житомирській області 05 березня 2008 року на ім`я ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_3 та зберігав вказаний документ за адресою: АДРЕСА_1 .

У подальшому в невстановлений досудовим розслідуванням час та дату, перебуваючи за вказаною адресою, ОСОБА_7 , діючи умисно, з метою підроблення вищевказаного паспорта, видалив з нього первинну фотокартку, яка була вклеєна у паспорт на сторінці 1 та на вказане місце власноручно наклеїв власну фотокартку з метою подальшого використання.

Відповідно до висновку експерта №8-4/444 від 07 березня 2018 року на 1 сторінці паспорта громадянина України ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , мала місце переклейка фотографії.

В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_7 просив вирок змінити, за ч. 3 та 4 ст. 185 КК України виправдати, призначене судом покарання залишити без зміни.

В обґрунтування апеляційної скарги зазначив, що його вина у вчиненні крадіжок не доведена, оскільки відсутні свідки які доводять його вину, а висновок експерта №8-4/830 від 30.05.2018р. не стверджує його причетність до залишення речового доказу-записки.

В апеляційній скарзі представник ТОВ "Руш" ОСОБА_8 просив вирок в частині залишення цивільного позову ТОВ "Руш" без задоволення скасувати у зв`язку з невідповідністю висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження та неправильним застосування закону України про кримінальну відповідальність, постановити новий вирок, яким стягнути з ОСОБА_7 на користь ТОВ "Руш" матеріальну шкоду в розмірі 37 897грн. 41коп.

Обґрунтовуючи свої вимоги представник ТОВ "Руш" ОСОБА_8 зазначив, що суд безпідставно залишив без розгляду цивільний позов ТОВ "Руш" у зв`язку з неявкою позивача, оскільки представник позивача ОСОБА_12 , який приймав участь у розгляді справи у суді першої інстанції, в судовому засіданні підтримав позовні вимоги ТОВ "Руш" та просив стягнути завдану матеріальну шкоду у розмірі 37 897 грн. 41 коп.

Представник ТОВ "Руш" ОСОБА_8 в судове засідання апеляційного суду не з`явився, просив розглядати провадження у його відсутність, учасники судового розгляду про розгляд апеляційних скарг у відсутності представника не заперечували.

Заслухавши доповідь судді, пояснення обвинуваченого ОСОБА_7 , який підтримав свою апеляційну скаргу, просив її задовольнити та заперечив проти задоволення апеляційної скарги представника ТОВ "Руш", думку прокурора ОСОБА_6 який заперечив проти задоволення апеляційної скарги обвинуваченого, вимоги представника ТОВ "Руш" підтримав частково, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги обвинуваченого та представника ТОВ "Руш" підлягають частковому задоволенню з наступних підстав.

Доводи апеляційної скарги обвинуваченого щодо недоведеності його вини у вчиненні злочинів, передбачених ч. 3, ч. 4 ст. 185 КК України, на думку колегії суддів, є безпідставними.

Так, незважаючи на часткове визнання своєї вини у вчиненні інкримінованих злочинів, вина ОСОБА_7 підтверджується наступними доказами: даними протоколу огляду місця події від 12.11.2017р. (т. 2 а.с.115-116), згідно якого за адресою: м. Київ, вул. Малишка, 4а, в приміщенні магазину "Мобільні фішки" зафіксовані сліди проникнення до магазину через отвір, який веде на дах магазину; на момент огляду виявлений відчинений металевий сейф з ознаками пошкодження біля отворів для ключа; даними протоколу огляду місця події від 12.11.2017р. (т. 2 а.с. 120-121), згідно якого за адресою: м. Київ, Броварський проспект, 33в, в приміщенні магазину "Ева" зафіксовані сліди проникнення через отвір, який веде на дах магазину; на момент огляду виявлений відчинений металевий сейф з ознаками пошкодження біля отворів для ключа; в одному із кабінетів виявлено аркуш паперу з написом «ДЕВОЧКИ! Я ЛЮБЛЮ ВАС!»; висновком експерта №8-4/830 від 30.05.2018 р. (т. 3 а.с. 3-7, 8), згідно якого рукописний запис «ДЕВОЧКИ! Я ЛЮБЛЮ ВАС!» на аркуші паперу формату А-4 виконаний ймовірно, ОСОБА_7 ; протоколом обшуку затриманого ОСОБА_7 від 08.02.2018 р. з ілюстративною таблицею до нього (т. 2 а.с. 162-166, 167-174) згідно якого у Ходачинського виявлено: предмет схожий на пістолет «Stalker» у магазині якого знаходились 14 набоїв, S/N НОМЕР_17 Made by atak Arms LTD, калібр 9 мм, радіостанція чорного кольору, мобільний телефон марки «Samsung» imei 1: НОМЕР_18 , imei 2: НОМЕР_19 , номер телефону НОМЕР_20 , мобільний телефон марки «ASTRO», сім картка відсутня, imei1: НОМЕР_1 , imei 2: НОМЕР_21 , а також у рюкзаку ОСОБА_7 вилучено паспорт громадянина України на ім`я ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_2 ; данимипротоколу обшуку квартири АДРЕСА_4 від 08.02.2018 р. з ілюстративними таблицями (т. 3 а.с. 20-25, 26-39, 41), згідно якого за місцем проживання Ходачиського під час обшуку вилучено: мобільний телефон марки «Astro» іmei 1: НОМЕР_22 , іmei 2: НОМЕР_23 із сім карткою «lifecell» з номером НОМЕР_24 ; планшет марки «Lenovo Tab 37» imei НОМЕР_25 у коробці із зарядним пристроєм, з кишені куртки вилучено картку для поповнення мобільного рахунку оператора «Vodafon» № НОМЕР_26 ; довідкою ФОП « ОСОБА_9 » від 26.04.2018 р. із зазначенням найменування викраденого з магазину майна в ніч з 11 на 12 листопада 2018 року, за адресою: АДРЕСА_5 , та завданої матеріальної шкоди, загальний розмір якої становить 289 379 грн. 00 к. (т. 2 а.с. 107-114); даними протоколу проведення слідчого експерименту від 16.02.2018 р. (т. 2 а.с. 178-179, 180, 212), згідно якого ОСОБА_7 за участю двох понятих відтворив обстановку крадіжки в магазинах «Єва» та «Мобільні фішки»; іншими зазначеними у вироку доказами.

Наведеним у вироку доказам суд дав належну юридичну оцінку і вірно кваліфікував дії ОСОБА_7 за ч. ч. 3, 4 ст. 185 КК України, як таємне викрадення таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчиненого повторно, поєднаного з проникненням у інше приміщення, у великих розмірах; за ч. 1 ст. 358 КК України, як підроблення офіційного документа, який видається чи посвідчується установою, яка має право видавати чи посвідчувати такі документи, і який надає права, з метою використання його підроблювачем; за ч. 1 ст. 263 КК України, як незаконне придбання, носіння та зберігання вогнепальної зброї, без передбаченого законом дозволу.

Доводи апеляційної скарги обвинуваченого, що його вина у вчиненні крадіжок не доведена, на думку колегії суддів, є необґрунтованими, оскільки спростовуються сукупністю наведених у вироку доказів.

Так, згідно протоколів обшуку затриманого Ходачинського та обшуку квартири, де проживав ОСОБА_13 було виявлено та вилучено: мобільний телефон марки «Astro» imei1: НОМЕР_1 , imei 2: НОМЕР_21 ; планшет марки «LenovoTAB 37» imei: НОМЕР_25 у коробці із зарядним пристроєм; картка для поповнення мобільного рахунку оператора «Vodafon» № НОМЕР_26 , які були викрадені з магазину «Мобільні фішки», що підтверджує факт вчинення крадіжки саме Ходачинським.

Згідно висновку експерта №8-4/830 від 30.05.2018р. рукописний запис «ДЕВОЧКИ! Я ЛЮБЛЮ ВАС!» на аркуші паперу формату А-4 виявленому під час огляду місця події в приміщенні магазину «Ева» виконаний ймовірно, ОСОБА_7 .

Згідно протоколу проведення слідчого експерименту від 16.02.2018р. ( т.2 а.с.177-179) та відеозапису Ходачинський на місці події за участю понятих детально показав і розповів про обставини вчинення ним крадіжок в магазинах «Мобільні фішки» та «Єва» зазначивши де знаходилися датчики руху та яким способом він їх вивів із ладу; де у магазинах «Мобільні фішки» та «Єва» знаходилися сейфи та яким способом він їх відмикав; якими речами незаконно заволодів та яким способом залишив приміщення вказаних магазинів, при цьому, за результатами проведення слідчої дії жодних зауважень від її учасників, в тому числі обвинуваченого, не надходило.

Колегія суддів дійшла висновку, що зібрані під час досудового розслідування та перевірені у судовому засіданні докази, на які суд послався у вироку, є належними доказами, оскільки отримані у встановленому законом порядку, узгоджуються між собою та є достатніми для визнання ОСОБА_7 винним у вчиненні інкримінованих йому злочинів.

За таких обставин колегія суддів вважає вирок суду законним та обґрунтованим, призначене обвинуваченому покарання у виді позбавлення волі на певний строк, відповідає вимогам ст.ст.50, 65 КК України та є необхідним і достатнім для його виправлення та попередження вчинення нових злочинів.

Підстав для скасування чи зміни вироку суду в частині доведеності вини ОСОБА_7 у вчиненні інкримінованих злочинів, вірності кваліфікації його дій, призначеного покарання, не вбачається.

Перевіряючи доводи апеляційної скарги представника ТОВ "Руш" ОСОБА_8 щодо незаконності рішення суду про залишення без розгляду цивільного позову ТОВ "Руш", колегія суддів визнає їх обґрунтованими.

Згідно вимог ч.1 ст.368 КПК України, ухвалюючи вирок, суд повинен вирішити такі питання, зокрема: п.7) чи підлягає задоволенню пред`явлений цивільний позов і, якщо так, на чию користь, в якому розмірі та в якому порядку, а згідно ч.1 ст.129 цього Кодексу, суд залежно від доведеності підстав і розміру позову задовольняє цивільний позов повністю або частково.

Підстави для залишення цивільного позову без розгляду визначені в ч.3 ст.129 та ч.1 ст. 326 КПК України.

Оскільки судом першої інстанції постановлено обвинувальний вирок щодо ОСОБА_7 і представник потерпілого ТОВ "Руш" був присутній в судових засіданнях, висловлював свою позицію щодо цивільного позову, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції, залишивши без розгляду цивільний позов ТОВ "Руш" про стягнення матеріальної шкоди, порушив вимоги ч.1 ст. 129 КПК України.

Зокрема, залишаючи без розгляду цивільний позов ТОВ "Руш" на підставі того, що належним чином повідомлений позивач повторно не з`явився в судове засідання, не ґрунтується на матеріалах справи, оскільки, як вбачається із журналу судових засідань, представник ТОВ "Руш" неодноразово був присутнім під час судових засідань, висловлював свою позицію щодо вимог цивільного позову.

За таких обставин, суд не мав передбачених законом підстав залишати цивільний позов ТОВ "Руш" без розгляду, а повинен був його розглянути відповідно до вимог п. 7 ч. 1 ст. 368 КПК України, вирішивши питання чи підлягає задоволенню пред`явлений цивільний позов і, якщо так, в якому розмірі та якому порядку.

Оскільки розгляд провадження в частині вирішення цивільного позову проведений з істотним порушенням кримінального процесуального закону, то вирок суду в частині залишення цивільного позову ТОВ «РУШ» без розгляду підлягає скасуванню з призначення нового судового розгляду у суді першої інстанції в порядку цивільного судочинства.

Керуючись ст. ст. 404,405, 407, 419 КПК України, колегія суддів,-

у х в а л и л а :

Апеляційні скарги обвинуваченого ОСОБА_7 та представника потерпілого, цивільного позивача ТОВ «РУШ» ОСОБА_8 - задовольнити частково.

Вирок Дніпровського районного суду м. Києва від 15 листопада 2019 року щодо ОСОБА_7 в частині залишення цивільного позову ТОВ «РУШ» без розгляду - скасувати, а кримінальне провадження в цій частині повернути на новий судовий розгляд в порядку цивільного судочинства.

В решті вирок залишити без зміни.

Ухвала може бути оскаржена до касаційного суду протягом трьох місяців з дня оголошення, а обвинуваченим в той же строк з моменту отримання копії ухвали.

Судді __________________ ____________________ _____________________