Житомирський апеляційний суд
Категорія ст. 72 ч.5 КК України Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 грудня 2019 року Житомирський апеляційний суд
в складі: головуючого ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю: секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Житомирі матеріали провадження № 295/10808/19 за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Богунського районного суду м. Житомира від 03 жовтня 2019 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України в редакції 26.11.2015 року, -

в с т а н о в и в:
В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 просить ухвалу суду скасувати, постановити нову ухвалу, якою зарахувати йому у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 13.09.2017 року по 15.04.2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Вважає ухвалу суду незаконною та необґрунтованою, постановленою без повного та всебічного з`ясування обставин справи.

В ухвалі суду зазначено, що засуджений ОСОБА_7 звернувся до суду з клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року, а саме періоду з 13.09.2017р. по 15.04.2018р..
Враховуючи, що ОСОБА_8 вироком Коростишівського районного суду Житомирської області від 27.12.2017 року засуджений за ч.1 ст.187, ч.2 ст.185, ч.1 ст.296, ч.1 ст.122, ч.1 ст.70, ч.1 ст.71 КК України на 3 роки 2 місяці позбавлення волі і початок строку відбування покарання обчислюється з дня затримання - з 13.09.2017 року, запобіжний захід до набрання вироком законної сили залишено у вигляді тримання під вартою, вказаний вирок набрав законної сили 19.03.2018 року, суд першої інстанції дійшов висновку про те, що за таких обставин ч. 5 ст.72КК України (в редакції Закону № 838 - VIII від 26.11.2015р.) не може бути застосована щодо засудженого ОСОБА_7 , оскільки останньому запобіжний захід у вигляді тримання під вартою застосовувався в період з моменту затримання (13.09.2017 року), коли діяла норма ч.5 ст.72КК України в редакції Закону України №2046-VІІІ від 18.05.2017 року, якою передбачено, що попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Заслухавши доповідача, думку прокурора в заперечення апеляційної скарги, перевіривши доводи апеляційної скарги та матеріали провадження в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з таких підстав.

Як вбачається з матеріалів провадження, ОСОБА_7 засуджений вироком Коростишівського районного суду Житомирської області від 27.12.2017 року за ч.1 ст.187, ч.2 ст.185, ч.1 ст.296, ч.1 ст.122, ч.1 ст.70, ч.1 ст.71 КК України на 3 роки 2 місяці позбавлення волі. Початок строку відбування покарання вирішено обчислювати з дня затримання - з 13.09.2017 року. Запобіжний захід до набрання вироком законної сили залишено у вигляді тримання під вартою (а.п. 9-11).
Згідно повідомлення ДУ «Житомирська виправна колонія (№4)» зазначений вирок щодо ОСОБА_7 набрав законної сили 19.03.2018 року.
Як вбачається з копії вироку Коростишівського районного суду Житомирської області від 27.12.2017 року, один із злочинів за які засуджено ОСОБА_7 останній вчинив 07.05.2016 року, тобто в період дії ч.5 ст.72 КК України в редакції 26.11.2015р. (а.п. 9).
Так, відповідно до правового висновку Верховного Суду, викладеному в п. 105 постанови від 29 серпня 2018 року (провадження № 13-31кс18), якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Відповідно до положень ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Попереднє ув`язнення у розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

Відповідно копії протоколу затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину ОСОБА_7 був затриманий 13.09.2017 року за вчинення злочинів, передбачених ч.1 ст.187, ч.2 ст.185, ч.1 ст.296, ч.1 ст.122 КК України.

Згідно матеріалів даного провадження, вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_7 набрав законної сили 19.03.2018 року.
Отже, строк попереднього ув`язнення засудженого ОСОБА_7 рахується з 13.09.2017 року по 19.03.2018 року.
За таких обставин, колегія суддів приходить до висновку, що судом першої інстанції неправильно застосовано закон України про кримінальну відповідальність, а тому ухвала суду, відповідно до вимог ч.1 ст. 409 КПК України, підлягає скасуванню з постановленням нової ухвали.

Згідно вимог ч.6 ст. 368 КПК України, обираючи і застосовуючи норму закону України про кримінальну відповідальність до суспільно небезпечних діянь при ухваленні вироку, суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду.
Враховуючи наведене, у строк відбуття покарання засудженому ОСОБА_7 слід зарахувати строк його попереднього ув`язнення за даним кримінальним провадженням з 13.09.2017 року до 19.03.2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року).
Доводи апеляційної скарги засудженого про зарахування і іншого строку до 15.04.2018 року, апеляційний суд вважає безпідставними, оскільки зазначений строк не є строком попереднього ув`язнення в розумінні вимог Закону України «Про попереднє ув`язнення» та не підлягає зарахуванню у строк відбування покарання згідно правил ч.5 ст.72 КК України в редакції 26.11.2015 року.
Керуючись ст.ст. 404, 407 КПК України, апеляційний суд, -

п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити частково.

Ухвалу Богунського районного суду м. Житомира від 03 жовтня 2019 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою клопотання засудженого ОСОБА_7 задовольнити частково.

Зарахувати засудженому ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення з 13.09.2017 року до 19.03.2018 року у строк відбування покарання за вироком Коростишівського районного суду Житомирської області від 27.12.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України від 26.11.2015 року).

Ухвала оскарженню не підлягає.

Судді: