Справа № 639/6133/19
Провадження №1-в/639/613/19
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 вересня 2019 року Жовтневий районний суд м. Харкова у складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря ОСОБА_2 ,

прокурора ОСОБА_3 ,

засудженого ОСОБА_4 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Харкова в режимі відеоконференції провадження за клопотанням ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Житомир, громадянина України, засудженого вироком Кам`янецьПодільського міськрайонного суду Хмельницької області від 27.05.2019 року за ч.2 ст. 311, ч.1 ст. 71 КК України до 5 років 2 місяців позбавлення волі,

про зарахування строку попереднього ув`язнення до строку покарання відповідно до вимог ст.72 КК України(в редакції Закону від 26.11.2015 року №838-VIIІ) та про застосування Закону України «Про амністію у 2014 році»,-

в с т а н о в и в :

До Жовтневого районного суду м. Харкова надійшло клопотання ОСОБА_6 , в якому останній просив зарахувати у строк відбування ним покарання строк його попереднього ув`язнення у період з 28.05.2019р. по 16.06.2019р. відповідно до вимог ч. 5 ст.72 КК України (в редакції Закону №838-VIII від 26.11.2015 року), із розрахунку, що одному дню тримання під вартою дорівнює два дні позбавлення волі, а також застосувати до нього Закон України «Про амністію у 2014 році».

В судовому засіданні ОСОБА_6 вимоги клопотання в частині зарахування строку попереднього ув`язнення до строку покарання просив задовольнити. В частині вимог про застосування Закону України «Про амністію у 2014 році» клопотання просив залишити без розгляду, посилаючись на те, що на 21.10.2019р. призначено судове засідання у цивільній справі щодо встановлення його батьківства, що може вплинути на результати розгляду клопотання про застосування до нього амністії.
Вислухавши засудженого ОСОБА_6 , думку прокурора, перевіривши надані матеріали особової справи засудженого, суд приходить до таких висновків.
24.12.2015 року набрав чинності Закон України №838-VIII від 26.11.2015 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України (щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання)», яким викладено в новій редакції ч. 5 ст.72 КК України. Зокрема, відповідною нормою передбачено зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а у разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, - також передбачено переведення строку попереднього ув`язнення у строк позбавлення волі за вищезазначеним співвідношенням та переведення визначеного строку позбавлення волі в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, визначеного ч. 1 ст.72 КК України.
У строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Відповідно до ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Судовим розглядом встановлено, що постановою Кам`янецьПодільського міськрайонного суду Хмельницької області від 04.03.2010р. ОСОБА_6 оголошено у розшук та змінено йому запобіжний захід з підписки про невиїзд на тримання під вартою; провадження по кримінальній справі зупинено до розшуку підсудного.

29.08.2018р. ОСОБА_6 було затримано на підставі вищезазначеної постанови.

Постановами Кам`янецьПодільського міськрайонного суду Хмельницької області від 11.01.2019р., 05.03.2019р. та 22.04.2019р. строк тримання ОСОБА_6 під вартою було продовжено.

Вироком Кам`янецьПодільського міськрайонного суду Хмельницької області від 27.05.2019р. ОСОБА_6 засуджено за ч. 2 ст. 311, ч. 1 ст. 71 КК України до 5 років 2 місяців позбавлення волі. Запобіжний захід ОСОБА_6 до набрання вироком законної сили залишено у вигляді тримання під вартою. Визначено строк відбування покарання ОСОБА_6 рахувати з 27.05.2019р., зарахувавши в строк відбування покарання час тримання під вартою: з 05.01.2007 року по 06.04.2007 року та з 29.08.2018 року по 26.05.2019 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за вда дні позбавлення волі (в редакції Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України (щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання від 26.11.2015р.)

Вказаний вирок набрав законної сили 12.06.2019р.

В постанові Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 року по справі №663/537/17 викладено правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання).
Згідно пунктів 105 - 107 вказаної постанови Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 року, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
Як вбачається з вироку Кам`янецьПодільського міськрайонного суду Хмельницької області від 27.05.2019р., злочин, за який засуджено ОСОБА_6 , скоєний останнім у період червень-вересень 2008 року.
З огляду на викладене, ОСОБА_6 , відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону від 26.11.2015 року №838-VIIІ), необхідно зарахувати у строк покарання строк його попереднього ув`язнення (тримання під вартою) у період з 27.05.2019 р. (дата постановлення вироку) до 12.06.2019р. (адат набрання вироком законної сили).
Інший період попереднього ув`язнення ОСОБА_6 вже зараховано до строку покарання відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону від 26.11.2015 року №838-VIIІ) вироком Кам`янецьПодільського міськрайонного суду Хмельницької області від 27.05.2019р., а період знаходження ОСОБА_6 в слідчому ізоляторі після набрання вказаним вироком законної сили не є строком попереднього ув`язнення в розумінні ч. 5 ст.72 КК України (в редакції Закону №838-VIII від 26.11.2015р.) та ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення».
Таким чином, клопотання ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення до строку покарання підлягає частковому задоволенню.

Щодо клопотання ОСОБА_6 про застосування Закону України «Про амністію у 2014 році», то, як зазначалось вище, в судовому засіданні засуджений просив залишити його клопотання в цій частині без розгляду, навівши відповідне обґрунтування зміни його процесуальної позиції призначення на 21.10.2019р. судового засідання у цивільній справі щодо встановлення його батьківства, що, на думку заявника, може вплинути на результати розгляду клопотання про застосування до нього амністії.

Відповідно до ч. ч. 1, 3 ст. 26 КПК України сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та у спосіб, передбачених цим Кодексом. Слідчий суддя, суд у кримінальному провадженні вирішують лише ті питання, що винесені на їх розгляд сторонами.
З огляду на викладене, враховуючи, що на теперішній час фактично відсутнє волевиявлення ініціатору питання (ОСОБА_6 ) щодо застосування до нього вимог Закону України «Про амністію у 2014 році», розгляд клопотання у вказаній частині є неможливим, у зв`язку з чим його необхідно залишити без розгляду, роз`яснивши, що це не позбавляє його права на повторне звернення до суду з відповідним клопотанням.
Керуючись вимогами ст. 72 КК України, ст. ст. 26, 537, 539 КПК України, Законом України «Про амністію у 2014 році», суд,-

п о с т а н о в и в :

Клопотання ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення до строку покарання відповідно до вимог ст.72 КК України(в редакції Закону від 26.11.2015 року №838-VIIІ) задовольнити частково.
На підставі ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону від 26.11.2015 року №838-VIIІ) засудженому ОСОБА_6 у строк покарання за вироком Кам`янецьПодільського міськрайонного суду Хмельницької області від 27.05.2019 року, зарахувати строк попереднього ув`язнення з 27.05.2019 року до 12.06.2019 року, із розрахунку 1 (один) день попереднього ув`язнення за 2 (два) дні позбавлення волі.

Клопотання ОСОБА_6 про застосування Закону України «Про амністію у 2014 році» - залишити без розгляду.

Роз`яснити ОСОБА_6 , що залишення без розгляду його клопотання про застосування Закону України «Про амністію у 2014 році» не позбавляє його права на повторне звернення до суду з відповідним клопотанням.

Ухвала може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду протягом 7 (семи) днів з дня її проголошення, шляхом подачі апеляційної скарги через Жовтневий районний суд м. Харкова.

Суддя ОСОБА_1