Справа № 128/2164/19
УХВАЛА

22 жовтня 2019 року м. Вінниця

Вінницький районний суд Вінницької області у складі:

судді ОСОБА_1 ,

за участі секретаря ОСОБА_2

та учасників судового провадження:

прокурора ОСОБА_3 ,

засудженого ОСОБА_4 ,

захисника ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду, в режимі відеоконференції в дистанційному провадженні з Державною установою «Стрижавська виправна колонія (№ 81)», заяву засудженого ОСОБА_4 про застосування перерахунку строку покарання,

УСТАНОВИВ:

До Вінницького районного суду Вінницької області надійшла заява ОСОБА_4 про застосування перерахунку строку покарання за вироками від 23.08.2017, 04.12.2018 та від 22.04.2019.

Засуджений ОСОБА_4 в судовому засіданні заяву підтримав, просить зарахувати у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 26.05.2017 по 22.07.2019 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а також визначити йому початок строку покарання з 14.11.2017, а не з 21.12.2018. Вирок Вінницького апеляційного суду від 22.04.2019 він не оскаржував.
Захисник ОСОБА_5 підтримує вимоги засудженого ОСОБА_4 .
Прокурор ОСОБА_3 вважає, що ОСОБА_4 слід зарахувати у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 26.05.2017 по 22.07.2019 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а вимоги ОСОБА_4 щодо визначення йому початку строку відбування покарання з 14.11.2017 вважає безпідставними, оскільки цей період зарахований як відбута частина покарання при винесенні послідуючих вироків.
Заслухавши думки учасників судового провадження, вивчивши подану засудженим заяву, оглянувши матеріали витребуваної особової справи засудженого ОСОБА_4 , суд дійшов такого висновку.
У відповідності до ст. 537 КПК України під час виконання вироків суд має право вирішувати питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку, в тому числі й питання про застосування перерахунку строку покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України.

В судовому засіданні установлено, що Жмеринським міськрайонним судом Вінницької області вироком від 23 серпня 2017 року по справі № 130/1778/17 ОСОБА_4 засуджено за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі та зараховано в строк покарання попереднє ув`язнення з 20:00 год 26 травня 2017 року по 20:00 год 22 липня 2017 року, даний вирок набрав законної сили 25 вересня 2017 року. Згідно з протоколом затримання особи на виконання вироку суду від 14 листопада 2017 року, ОСОБА_4 було затримано Жмеринським ВП ГУНП у Вінницькій області 14 листопада 2017 року. Відповідно до витягу № 9 з протоколу № 46 від 21 листопада 2017 року комісії Державної установи «Вінницька установа виконання покарань (№ 1) з питань визначення особам, засудженим до довічного позбавлення волі та позбавлення волі на певний строк, виду колонії, засудженому ОСОБА_4 було визначено вид колонії середній рівень безпеки для чоловіків, які раніше відбували покарання у виді позбавлення волі, та відповідно до наряду про направлення осіб, засуджених до довічного позбавлення волі, позбавлення волі на певний строк, із слідчих ізоляторів до установ виконання покарань (протокол № 39 від 23 листопада 2017 року) 24 листопада 2017 року засудженого ОСОБА_4 було направлено для подальшого відбування покарання до Державної установи «Стрижавська виправна колонія (№ 81)».

Жмеринським міськрайонним судом Вінницької області ухвалою від 29 січня 2018 року, у зв`язку з розглядом справи № 130/2908/17 по кримінальному провадженню, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000595 від 24 серпня 2017 року, за обвинуваченням ОСОБА_4 за ч. 3 ст. 185 КК України, зобов`язано начальника Державної установи «Стрижавська виправна колонія (№ 81)» вжити заходів щодо переведення засудженого ОСОБА_4 до слідчого ізолятору Вінницької установи виконання покарань (№ 1) Управління Державного департаменту України з питань виконання покарань у Вінницькій області, до закінчення розгляду вказаного кримінального провадження.

Жмеринським міськрайонним судом Вінницької області вироком від 04 грудня 2018 року по справі № 130/1370/18 ОСОБА_4 засуджено за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки 6 (шість) місяців та з урахуванням ч. 1 ст. 71 КК України до призначеного покарання частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Жмеринського міськрайонного суду від 23 серпня 2017 року, і остаточне покарання призначено у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки 6 (шість) місяців. Строк відбування покарання ОСОБА_4 за цим вироком вирішено рахувати з дня набуття вироком законної сили. До набуття вироком законної сили вирішено тимчасово залишити ОСОБА_4 в СІЗО № 1 м. Вінниця.

Жмеринським міськрайонним судом Вінницької області вироком від 21 грудня 2018 року по справі № 130/2908/17 ОСОБА_4 засуджено за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі, з урахуванням ст. 71 КК України до призначеного покарання частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Жмеринського міськрайонного суду від 23 серпня 2017 року, і остаточне покарання призначено у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки 5 (п`ять) місяців. Строк відбування покарання ОСОБА_4 вирішено рахувати з 21 грудня 2018 року. На підставі ч. 5 ст. 72 КК України строк попереднього ув`язнення ОСОБА_4 , а саме: термін його тимчасового залишення у слідчому ізоляторі під час судового розгляду даного кримінального провадження, зараховано у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі з 12 лютого 2018 року до дня набрання цим вироком суду законної сили включно. Також вирішено тимчасове залишення ОСОБА_4 у слідчому ізоляторі Державної установи «Вінницька установа виконання покарань (№ 1)» продовжити до набрання цим вироком суду законної сили.

Вінницьким апеляційним судом ухвалою від 14 лютого 2019 року вирок Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 04 грудня 2018 року по справі № 130/1370/18 відносно ОСОБА_4 , яким останнього засуджено за ч. 3 ст. 185 КК України, було змінено в частині відрахування початку строку відбування покарання. У резолютивній частині вироку зазначено, початок строку відбування покарання ОСОБА_4 рахувати з дня ухвалення вироку, тобто з 04 грудня 2018 року. В іншій частині вирок Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 04 грудня 2018 року відносно ОСОБА_4 залишено без змін. Відповідно до витягу з протоколу № 15 від 26 лютого 2019 року комісії Центрально-Західного міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції з питань визначення рівня безпеки виправної колонії особам, засудженим до довічного позбавлення волі, позбавлення волі на певний строк, направлення для відбування покарання осіб, засуджених до довічного позбавлення волі, позбавлення волі на певний строк, арешту чи обмеження волі, засудженому ОСОБА_4 визначено вид колонії середнього рівня безпеки для чоловіків, які раніше відбували покарання у виді позбавлення волі, та направлено до Державної установи «Стрижавська виправна колонія (№ 81)». Відповідно до наряду про направлення осіб, засуджених до довічного позбавлення волі, позбавлення волі на певний строк, із слідчих ізоляторів до установ виконання покарань (протокол № 15 від 26 лютого 2019 року) 26 лютого 2019 року засудженого ОСОБА_4 було направлено для подальшого відбування покарання до Державної установи «Стрижавська виправна колонія (№ 81)».

Вінницьким апеляційним судом вироком від 22 квітня 2019 року по справі № 130/2908/17 вирок Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 21 грудня 2018 року стосовно ОСОБА_4 , яким його засуджено за ч. 3 ст. 185 КК України, скасовано в частині призначеного покарання. Ухвалено новий вирок, яким ОСОБА_4 засуджено за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України остаточне покарання ОСОБА_4 визначено за сукупністю злочинів, з урахуванням покарання за вироком Жмеринського міськрайонного суду від 04 грудня 2018 року, шляхом часткового складання призначених покарань у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі. В строк покарання ОСОБА_4 зараховано відбуту частину покарання за вироком Жмеринського міськрайонного суду від 04 грудня 2018 року. У решті вирок суду залишено без змін. Відповідно до витягу з протоколу № 34 від 17 травня 2019 року комісії Центрально-Західного міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції з питань визначення рівня безпеки виправної колонії особам, засудженим до довічного позбавлення волі, позбавлення волі на певний строк, направлення для відбування покарання осіб, засуджених до довічного позбавлення волі, позбавлення волі на певний строк, арешту чи обмеження волі та їх переведення, засудженому ОСОБА_4 визначено вид колонії середнього рівня безпеки для чоловіків, які раніше відбували покарання у виді позбавлення волі, та вирішено направити до Державної установи «Стрижавська виправна колонія (№ 81). Відповідно до наряду про направлення осіб, засуджених до довічного позбавлення волі, позбавлення волі на певний строк, із слідчих ізоляторів до установ виконання покарань (протокол № 34 від 17 травня 2019 року) 17 травня 2019 року засудженого ОСОБА_4 було направлено для подальшого відбування покарання до Державної установи «Стрижавська виправна колонія (№ 81)».

Норма ч. 5 ст. 72 КК України про зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є нормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права. Ця норма за своєю суттю та цілями не виконує функцію вирішення процесуальних питань, а є складовою частиною інституту призначення покарання, який, у свою чергу, є одним з кримінально-правових інститутів, передбачених у розділі ХІ Загальної частини КК України.

Зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є кримінально-правовим наслідком діяння в розумінні ч. 2 ст. 4 КК України, який впливає на становище особи за ст. 5 КК України (поліпшує або погіршує його).

Згідно з вимогами Закону України «Про внесення змін до КК України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 № 838-VIII, до ч. 5 ст. 72 КК України було внесено зміни.
Так, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Цією ж нормою було встановлено, що у строк попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
18 травня 2017 року Верховна Рада України прийняла Закон «Про внесення змін до Кримінального кодексу України (щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення)» № 2046-VIII, який набрав законної сили 21.06.2017. Вказаним законом скасовуються зміни, внесені до Кримінального кодексу України законом «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» (№ 838-VІІІ від 26.11.2015), яким знову змінено ч. 5 ст. 72 КК України. Цю норму викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Таким чином, закон № 838-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином поліпшує становище особи у розумінні ст. 5 КК України, оскільки передбачає коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Закон № 2046-VIII є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином погіршує становище особи у розумінні ст. 5 КК України, оскільки вводить (повертає) коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Вирішуючи питання про те, якою редакцією ч. 5 ст. 72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено у ч. 2 і 3 ст. 4 КК України, тобто застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність, а не правила дії у часі кримінального процесуального закону.

Відповідно до положень, викладених у ст. 8 КПК України, вбачається, що кримінальне провадження здійснюється з додержанням принципу верховенства права, відповідно до якого людина, її права та свободи визнаються найвищими цінностями та визначають зміст і спрямованість діяльності держави. Принцип верховенства права у кримінальному провадженні застосовується з урахуванням практики Європейського суду з прав людини.

Частинами 1, 3 статті 5 КК України визначено, що закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість. Закон про кримінальну відповідальність, що частково пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, а частково посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, має зворотну дію у часі лише в тій частині, що пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.

Суд також враховує правову позицію Великої Палати Верховного Суду, висловлену в постанові від 29.08.2018 по справі № 663/537/17. Згідно з правовим висновком щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підпадає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII). Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Попереднє ув`язнення у розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили. У зв`язку із цим не підлягає зарахуванню у строк попереднього ув`язнення термін слідування під вартою засудженої особи із слідчого ізолятора до установи виконання покарань, тобто термін від дати набрання обвинувальним вироком законної сили до дати прибуття до місця відбуття покарання.
У зв`язку з викладеним, суд приходить до висновку, що згідно з вироком Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 23 серпня 2017 року по справі № 130/1778/17, яким ОСОБА_4 засуджено за ч. 3 ст. 185 КК України, та який враховано при призначенні покарання ОСОБА_4 вироком Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 04 грудня 2018 року по справі № 130/1370/18, а останній, в свою чергу, був врахований при призначенні покарання ОСОБА_4 вироком Вінницького апеляційного суду від 22 квітня 2019 року по справі № 130/2908/17, засудженому ОСОБА_4 слід відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII зарахувати строк попереднього ув`язнення в строк відбування покарання, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а саме: з 26 травня 2017 року по 22 липня 2017 року (попереднє ув`язнення за злочин, який було вчинено 23 травня 2017 року, тобто до дати набрання законної сили Законом № 2046-VIII).

Заява засудженого ОСОБА_4 в частині перерахунку строку початку відбування покарання задоволенню не підлягає з таких підстав.

Вінницьким апеляційним судом вироком від 22 квітня 2019 року по справі № 130/2908/17 вирок Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 21 грудня 2018 року стосовно ОСОБА_4 , яким його засуджено за ч. 3 ст. 185 КК України, скасовано в частині призначеного покарання. Ухвалено новий вирок, яким ОСОБА_4 засуджено за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України остаточне покарання ОСОБА_4 визначено за сукупністю злочинів, з урахуванням покарання за вироком Жмеринського міськрайонного суду від 04 грудня 2018 року, шляхом часткового складання призначених покарань у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі. В строк покарання ОСОБА_4 зараховано відбуту частину покарання за вироком Жмеринського міськрайонного суду від 04 грудня 2018 року. У решті вирок суду залишено без змін.

Відповідно до частини 1 та частини 3 статті 424 КПК України у касаційному порядку можуть бути оскаржені вироки та ухвали про застосування або відмову у застосуванні примусових заходів медичного чи виховного характеру суду першої інстанції після їх перегляду в апеляційному порядку, а також судові рішення суду апеляційної інстанції, постановлені щодо зазначених судових рішень суду першої інстанції. Вирок суду першої інстанції на підставі угоди після його перегляду в апеляційному порядку, а також судове рішення суду апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги на такий вирок можуть бути оскаржені в касаційному порядку:

1) засудженим, його захисником, законним представником виключно з підстав: призначення судом покарання, суворішого, ніж узгоджене сторонами угоди; ухвалення вироку без згоди засудженого на призначення покарання; невиконання судом вимог, встановлених частинами четвертою - сьомою статті 474 цього Кодексу, у тому числі нероз`яснення засудженому наслідків укладення угоди;

2) потерпілим, його представником, законним представником виключно з підстав: призначення судом покарання менш суворого, ніж узгоджене сторонами угоди; ухвалення вироку без згоди потерпілого на призначення покарання; невиконання судом вимог, встановлених частинами шостою чи сьомою статті 474 цього Кодексу; нероз`яснення потерпілому наслідків укладення угоди;

3) прокурором виключно з підстав: призначення судом покарання менш суворого, ніж узгоджене сторонами угоди; затвердження судом угоди у провадженні, в якому згідно з частиною четвертою статті 469 цього Кодексу угода не може бути укладена.

Таким чином, кримінальним процесуальним законодавством визначено певний порядок оскарження судових рішень. Однак, засудженим ОСОБА_4 не було використано своє право на оскарження вироку Вінницького апеляційного суду від 22 квітня 2019 року, яким вирок Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 21 грудня 2018 року в частині застосування ч. 5 ст. 72 КК України було залишено без змін.Вінницький районний суд Вінницької області не є судом, який здійснює перегляд рішень інших судів.

За вказаних обставин заява засудженого ОСОБА_4 підлягає лише частковому задоволенню.

Керуючись ст.ст. 376, 537, 539 КПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Заяву засудженого ОСОБА_4 про застосування перерахунку строку покарання задовольнити частково.
Зарахувати засудженому ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , строк попереднього ув`язнення та тримання його під вартою з 26 травня 2017 року по 22 липня 2017 року за вироком Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 23 серпня 2017 року, яким ОСОБА_4 засуджено за ч. 3 ст. 185 КК України, та який враховано при призначенні покарання ОСОБА_4 вироком Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 04 грудня 2018 року, а останній, в свою чергу, був врахований при призначенні покарання ОСОБА_4 вироком Вінницького апеляційного суду від 22 квітня 2019 року, у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В іншій частині заяви ОСОБА_4 - відмовити.
Ухвала суду може бути оскаржена до Вінницького апеляційного суду протягом семи днів з дня її оголошення.

СУДДЯ ОСОБА_1