Справа № 438/489/19 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/656/19 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 жовтня 2019 року у м.Львові.
Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Львівського апеляційного суду в складі:

під головуванням судді ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі судового засідання ОСОБА_5 ,
розглянула у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження за апеляційною скаргою заступника прокурора Львівської області ОСОБА_6 на вирок Трускавецького міського суду Львівської області від 24 червня 2019 року відносно ОСОБА_7

з участю прокурора ОСОБА_8 ,
захисника ОСОБА_9 ,

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком Трускавецького міського суду Львівської області від 24.06.2019 року ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України та призначено йому покарання за ч.1 ст.309 КК України у виді обмеженням волі на строк 1 (один) рік 9 (дев`ять) місяців.
ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.311 КК України та призначено йому покарання за ч.1 ст.311 КК України у виді обмеженням волі на строк 1 (один) рік 6 (шість) місяців.
На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді обмеженням волі на строк 1 (один) рік 9 (дев`ять) місяців.
На підставі статті 75 КК України звільнено ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком один рік шість місяців, з покладенням обов`язків, передбачених ст.76 КК України.
На підставі ч.4 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання за вироком Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 13.02.2019 року більш суворим покаранням за даним вироком та остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді обмеження волі на строк 1 (один) рік 9 (дев`ять) місяців.
На підставі статті 75 КК України звільнити ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком один рік шість місяців, з покладенням обов`язків, передбачених ст.76 КК України.
Вирішено питання про речові докази та судові витрати у кримінальному провадженні.

Згідно з вироком суду ОСОБА_7 в період часу з кінця липня 2018 року по 06 листопада 2018 року, маючи умисел на незаконне придбання, зберігання прекурсорів з метою їх використання для виготовлення психотропної речовини амфетамін, які придбані ним при невстановлених досудовим слідством обставинах, у невстановленому місці та у невстановлені дату та час, але не пізніше 06.11.2018, всупереч Закону України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів» та Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» незаконно придбав та зберігав за місцем свого проживання, а саме в приміщенні квартири АДРЕСА_1 прекурсори фенілнітропропен та сірчану кислоту з метою їх використання для виготовлення психотропної речовини амфетамін.
Так, 06.11.2018 року в період часу з 17 год. 24 хв. до 21 год. 38 хв. під час проведення санкціонованого обшуку за місцем проживання ОСОБА_7 , що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 , було виявлено та вилучено: полімерну пляшку з рідиною коричневого кольору у якій виявлено розчин сірчаної кислоти, масова частка якої становить 94 відсотки, яка віднесена до прекурсорів, стосовно яких встановлені заходи контролю, об`єм сірчаної кислоти становить 0,534 л., полімерну пляшку з надписом на етикетці «... Оцетова кислота (льодяна)...» з залишками рідини світло-жовтого кольору у якій виявлено фенілнітропропен (1 -феніл-2-нітропропен), який віднесений до прекурсорів, обіг яких обмежено і стосовно яких встановлено заходи контролю, маса фенілнітропропену (1-феніл- 2-нітропропен) становить 0,0346 грам. Згідно з «Переліком наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» затвердженого Постановою КМУ №770 від 06.05.2000 зі зімнами та доповненнями, фенілнітропропен (1-феніл-2- нітропропен) відповідно до Таблиці IV, Список №1 віднесений до прекурсорів, обіг яких обмежено і стосовно яких встановлюються заходи контролю; Сірчана кислота (в тому числі речовини, що містять не менше як 45 відсотків сірчаної кислоти) відповідно до Таблиці IV, Список №2 віднесена до прекурсорів стосовно яких встановлюються заходи контролю.
Крім цього, ОСОБА_7 в період часу з кінця липня 2018 року по 06 листопада 2018 року, маючи умисел на незаконне витоговлення та зберігання без мети збуту психотропної речовини - амфетамін, використовуючи спеціальний лабораторний хімічний посуд (колбу), предмети та речовини (електронна вага, натрій гідроксинд, оцетова кислота, сірчана кислота), діючи всепереч Закону України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів» та Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» незаконно виготовляв та зберігав, за місцем свого проживання, а саме в приміщенні квартири АДРЕСА_1 психотропну речовину - амфетамін, обіг якої обмежено.
Так, 06.11.2018 в період часу з 17 год. 24 хв. до 21 год. 38 хв. під час проведення санкціонованого обшуку за місцем проживання ОСОБА_7 , що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 , було виявлено та вилучено: фрагмент паперу на явому виявлено психотропну речовину амфетамін масою 0,0008 грам; паперовий згорток з речовиною світло-рожевого кольору у якій виявлено психотропну речовину амфетамін, масою 0,1477 грам; паперовий згорток з речовиною світло-рожевого кольору у якій виявлено психотропну речовину амфетамін, масою 0,0062 грам; дві скляні ємкості на яких виявлено психотропну речовину амфетамін; металевий предмет, лезо та електронну вагу з нашаруванням речовини білого кольору у якій виявлено психотропну речовину амфетамін, загальною масою 0,0040 грам; прозорий безбарвний полімерний пакет із герметичною застібкою та смугою фіолетового кольору з нашаруванням речовини білого кольору у якій виявлено психотропну речовину амфетамін, масою 0,0005 грам; дзеркало з нашаруванням речовини білого кольору у якій виявлено психотронну речовину амфетамін, масою 0,0003 грам; пластикову картку з написом «...Родина... LL 0917110...» з нашаруванням речовини білого кольору у якій виявлено психотропну речовину амфетамін, масою 0,0004 грам; 11 прозорих безбарвних полімерних пакетів з герметизуючими застібками та смугами червоного кольору, вату з нашаруваннями речовини світло-жовтого кольору у яких виявлено психотропну речовину амфетамін, масою 0,0260 грам; скляну банку з рідиною сірого кольору у якій виявлено психотропну речовину амфетамін, масою 0,0077 грам; горнятко та скляну чашку з нашаруваннями речовини біло-червоного кольору у яких виявлено психотропну речовину амфетамін, масою 0,0083 грам; скло з нашаруванням речовини білого кольору у якій виявлено психотропну речовину амфетамін масою 0,0005 грам. Загальна маса амфетаміну становить 0,2024 грам, що знаходиться у незаконному обігу, затвердженому наказом №188 Міністерства охорони здоров`я України від 01.08.2000 (в редакції Наказу №280 від 15.05.2015).
На даний вирок прокурор подав апеляційну скаргу, у якій не оспорюючи вину, кваліфікацію дій обвинуваченого, фактичні обставини кримінального провадження, просить оскаржуваний вирок суду першої інстанції змінити та виключити з вироку посилання на застосування ст.75 та ст.76 КК України за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.309, ч.1 ст.311, ч.1 ст.70 КК України та вважати ОСОБА_7 засудженим за ч.1 ст.309 КК України на 1 (один) рік 9 (дев`ять) місяців, за ч.1 ст.311 КК України - на 1 (один) рік 6 (шість) місяців.
На підставі ч.1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно визначити ОСОБА_7 покарання у виді обмеженням волі на строк 1 (один) рік 9 (дев`ять) місяців.
На підставі ч. 4 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання за вироком Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 13.02.2019 року більш суворим покаранням за даним вироком та остаточно призначити ОСОБА_7 покарання у виді обмеження волі на строк 1 (один) рік 9 (дев`ять) місяців.
На підставі статті 75 КК України звільнити ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком один рік шість місяців, з покладенням обов`язків, передбачених ч.1 ст.76 КК України. В решті вирок суду залишити без змін.
У своїх доводах на підтвердження апеляційних вимог прокурор зазначає те, що суд першої інстанції двічі застосував відносно ОСОБА_7 ст.75 КК України, тобто до призначення остаточного покарання в порядку ч.1 ст.70 КК України, так і після призначення остаточного покарання за ч.4 ст.70 КК України, яка у відповідності до вимог КК України та роз`яснень Пленуму Верховного Суду України, може бути застосована лише після призначення остаточного покарання за вироком суду.

В судовому засіданні в суді апеляційної інстанції прокурор підтримав подану апеляційну скаргу з мотивів наведених в апеляційній скарзі. Захисник не заперечив проти задоволення апеляційної скарги прокурора.

Колегія суддів, заслухавши доповідача про обставини справи і зміст апеляційної скарги, пояснення прокурора та захисника, вивчивши матеріали провадження, дослідивши доводи апеляційної скарги, встановила наступне.
Відповідно до вимог ч.1 ст.337 КПК України судовий розгляд судом першої інстанції проводився відносно обвинуваченого ОСОБА_7 в межах висунутого обвинувачення відповідно до обвинувального акту.

Відповідно до ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Прокурор в своїй апеляційній скарзі не оспорює вину, кваліфікацію дій обвинуваченого ОСОБА_7 , фактичні обставини кримінального провадження та по суті призначене обвинуваченому ОСОБА_7 покарання.
Суд апеляційної інстанції погоджується з доводами апеляційної скарги прокурора, які не заперечуються і стороною захиснику, оскільки такі є обґрунтованими, позаяк судом першої інстанції належним чином не враховано при призначенні покарання ОСОБА_7 вимоги КК України та роз`яснення Пленуму Верховного Суду України що стосуються призначення покарання, а тому вирок суду першої інстанції підлягає приведенню його до вимог кримінального закону шляхом його зміни у спосіб, вказаний в апеляційній скарзі прокурора.
Так, відповідно до роз`яснень, що містяться у п.23 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику призначення судами кримінального покарання» від 24.10.2003 року №7 зі змінами, у разі визнання особи особи винною у вчиненні кількох злочинів рішення про її звільнення від відбування покарання з випробуванням
приймається тільки після визначення на підставі частини 1 статті 70 КК України остаточного покарання, виходячи з його виду й розміру.
З урахуванням таких обставин місцевий суд повинен був призначити обвинуваченому покарання за ч.1 ст.309, ч.1 ст.311 КК України, після чого призначити покарання за сукупністю злочинів на підставі ч.1 ст.70 КК України та в подальшому на підставі ч.4 ст.70 КК України із врахуванням попереднього вироку Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 13.02.2019 року призначити ОСОБА_7 остаточне покарання, а вже потім звільняти обвинуваченого від відбування покарання з випробуванням.
Отже апеляційна скарга прокурора підлягає до задоволення, а вирок місцевого суду зміні в частині призначення обвинуваченому покарання, в решті вирок слід залишити без змін.
На підставі наведеного та керуючись ст.ст.376, 405, 407, 409, 419, 426 КПК України, колегія суддів

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу заступника прокурора Львівської області ОСОБА_6 задоволити.

Вирок Трускавецького міського суду Львівської області від 24 червня 2019 року відносно ОСОБА_7 змінити в частині призначеного покарання.

Вважати ОСОБА_7 засудженим за ч.1 ст.309 КК України на 1 (один) рік 9 (дев`ять) місяців обмеження волі та за ч.1 ст.311 КК України - на 1 (один) рік 6 (шість) місяців обмеження волі.
На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно визначити ОСОБА_7 покарання у виді обмеженням волі на строк 1 (один) рік 9 (дев`ять) місяців.
На підставі ч.4 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання за вироком Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 13.02.2019 року більш суворим покаранням за даним вироком та остаточно призначити ОСОБА_7 покарання у виді обмеження волі на строк 1 (один) рік 9 (дев`ять) місяців.
На підставі статті 75 КК України звільнити ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком один рік шість місяців.
На підставі ч.1 ст.76 КК України покласти на ОСОБА_7 наступні обов`язки:
- періодично з`являтися для реєстрації до органу з питань пробації;
- повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи, навчання.
В решті вирок суду залишити без змін.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її проголошення та може бути безпосередньо оскаржена до суду касаційної інстанції шляхом подання касаційної скарги на протязі трьох місяців з дня проголошення.

Головуючий:

Судді: