ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Єдиний унікальний номер справи: 660/223/19
Номер провадження : 11-кп/819/578/19 Головуючий в І інстанції : ОСОБА_1
Категорія: ч.2 ст.185 КК України Доповідач: ОСОБА_2
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

2019 року вересня місяця 10 дня колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Херсонського апеляційного суду в складі:

Головуючого судді : ОСОБА_2

Суддів: ОСОБА_3 ОСОБА_4

Секретар судового засідання: ОСОБА_5

З участю прокурора: ОСОБА_6

обвинуваченого ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Херсоні в залі Херсонського апеляційного суду в режимі відеоконференції кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за №0000058, за апеляційною скаргою прокурора, з доповненнями, який брав участь у розгляді кримінального провадження в суді першої інстанції, ОСОБА_8 на вирок Нововоронцовського районного суду Херсонської області від 25 квітня 2019 року відносно ОСОБА_7 , обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України, -

в с т а н о в и л а :

Вироком Нововоронцовського районного суду Херсонської області від 25 квітня 2019 року ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця с. Дудчани Нововоронцовського району Херсонської області, проживаючого по АДРЕСА_1 , працюючого по найму, одруженого, маючого на утриманні двох неповнолітніх дітей, відповідно до ст.89 КК України раніше не судимого,визнано винним та засуджено за ч.2 ст.185 КК України на 2 роки позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70, ст.72 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарань, визначеного за вироком Бериславського районного суду Херсонської області від 01.03.2019 року, яким ОСОБА_7 засуджено за ч.1 ст.185 КК України до 160 годин громадських робіт, невідбута частина покарання складає 148 годин громадських робіт, і цим вироком, призначено остаточно покарання у виді 2 років вісімнадцяти днів позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_7 від відбування призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком тривалістю 1 рік, якщо він протягом визначеного судом іспитового строку не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього, відповідно до п.п.1,2 ст.76 КК України, обов`язки : періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

За вироком суду, ОСОБА_7 23.01.2019 близько 09:30 години, переслідуючи прямий умисел направлений на заволодіння чужим майном, повторно, з корисливих мотивів, перебуваючи поблизу будинку культури, що розташований по вул. Центральна в с. Червоне Нововоронцовського району Херсонської області, скориставшись безпорадним станом потерпілого ОСОБА_9 , витягнув із кишені його штанів грошові кошти у сумі 350 грн. та в подальшому витратив їх на продукти харчування, тим самим звернув викрадене майно на свою користь і розпорядився ним на власний розсуд, спричинивши своїми протиправними діями потерпілому ОСОБА_9 матеріальні збитки на загальну суму 350 грн.

На вказаний вирок суду прокурор подав апеляційну скаргу, з доповненнями, в якій просить вирок суду в частині призначеного покарання скасувати у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та ухвалити новий вирок де призначити ОСОБА_7 покарання за ч.2 ст.185 КК України 2 роки позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_7 від відбування призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком тривалістю 1 рік, якщо він протягом визначеного судом іспитового строку не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього, відповідно до п.п.1,2 ст.76 КК України, обов`язки : періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання. Вирок Бериславського районного суду Херсонської області від 01.03.2019 року, яким ОСОБА_7 засуджено за ч.1 ст.185 КК України до 160 годин громадських робіт в порядку ст. 70 КК України виконувати окремо. В решті вирок залишити без змін. Вказує, що суд призначивши ОСОБА_7 покарання за правилами ст. 70 КК України та звільнивши його від відбуття реального покарання у виді громадських робіт застосував закон який не підлягає застосуванню.

Заслухавши думку прокурора на підтримання апеляційної скарги прокурора, обвинуваченого, який не заперечував проти апеляційної скарги прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів приходить до наступного.
Висновки суду про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, за яким його засуджено за встановлених і викладених у вироку обставин, та правильність кваліфікації його дій за ч.2 ст.185 КК України обґрунтовано доказами, які досліджено судом при розгляді кримінального провадження в суді першої інстанції та ніким не оспорюються, тому суд апеляційної інстанції відповідно до ч.1 ст.404 КПК України переглядає судове рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги прокурора.

Відповідно до п.23 постанови ПЛЕНУМ ВЕРХОВНОГО СУДУ УКРАЇНИ N 7 від 24.10.2003року « Про практику призначення судами кримінального покарання», у разі визнання особи винною у вчиненні кількох злочинів рішення про її звільнення від відбування покарання з випробуванням приймається тільки після визначення на підставі частини 1 статті 70 КК остаточного покарання, виходячи з його виду й розміру. Коли особа, щодо якої було застосоване таке звільнення, вчинила до постановлення вироку в першій справі інший злочин, за який вона засуджується до покарання, що належить відбувати реально, застосування принципів поглинення, часткового чи повного складання призначених покарань не допускається. За таких умов кожний вирок виконується самостійно.

За матеріалами кримінального провадження ОСОБА_7 вчинив це кримінальне правопорушення 23.01.2019 року до постановлення вироку Бериславського районного суду Херсонської області від 01.03.2019 року за ст.185 ч.1 КК України, де його засуджено до 160 годин громадських робіт реально, тобто суду відповідно до ч.4 ст.70 КК України, необхідно було призначити покарання за правилами передбаченими ст.70 КК України.
Враховуючи викладене, колегія суддів вважає необхідним апеляційну скаргу прокурора, задовольнити, вирок суду в частині призначеного покарання скасувати з постановленням нового вироку і відповідно до ч.4 ст. 70 КК України вирок Бериславського районного суду Херсонської області від 01.03.2019 року необхідно виконувати окремо.

Відповідно до вимог ст. 65 КК України суд призначає покарання, враховуючи ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання. Особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів.
Відповідно до ст. 75 КК України, якщо суд при призначенні покарання у виді позбавлення волі на строк не більше п`яти років, враховуючи тяжкість злочину, особу винного та інші обставини справи, дійде висновку про можливість виправлення засудженого без відбування покарання, він може прийняти рішення про звільнення від відбування покарання з випробуванням.
Призначаючи покарання ОСОБА_7 , колегія суддів у відповідності до вимог ст.50, ст.65 КК України, враховує особу обвинуваченого який характеризується посередньо, відповідно до ст.89 КК України раніше не судимий, працює, має на утриманні двох неповнолітніх дітей, відповідно до вимог ст.12 КК України вчинив злочин середньої тяжкості, враховує думку потерпілого який просив призначити покарання без реального його відбуття суд, що пом`якшує покарання, суд визнає те що він розкаявся у вчиненому, відшкодував шкоду, активно сприяв розкриттю злочину обставиною, що обтяжує покарання, судом не встановлено, відповідно до висновку досудової доповіді Нововоронцовського РС органу пробації, обвинувачений ОСОБА_7 може виправитись без позбавлення або обмеження волі на певний строк та не становить високої небезпеки для суспільства, вважає що йому необхідно призначити покарання у вигляді позбавлення волі, при цьому вважає що на підставі ст.75 КК України можливе його звільнення від відбування покарання з випробуванням, так як виправлення ОСОБА_7 можливе без ізоляції від суспільства.

На підставі викладеного, керуючись ст. 404, 407, 409,413, 418, 420 КПК України, колегія суддів,

ухвалила:

Апеляційну скаргу, з доповненнями, прокурора який брав участь у розгляді кримінального провадження в суді першої інстанції, ОСОБА_8 - задовольнити.
Вирок Нововоронцовського районного суду Херсонської області від 25 квітня 2019 року відносно ОСОБА_7 в частині призначеного покарання - скасувати.
Постановити новий вирок яким призначити ОСОБА_7 покарання за ч.2 ст.185 КК України у вигляді 2 років позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_7 від відбування призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком тривалістю 1 рік, якщо він протягом визначеного судом іспитового строку не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього, відповідно до п.п.1,2 ч. 1 ст.76 КК України, обов`язки : періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

Відповідно до ч.4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, вирок Бериславського районного суду Херсонської області від 01.03.2019 року, яким ОСОБА_7 засуджено за ч.1 ст.185 КК України до 160 годин громадських робіт, виконувати окремо.

В решті вирок залишити без змін.

Вирок набирає законної сили негайно та може бути оскаржений учасниками судового провадження в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня його проголошення, шляхом подачі касаційної скарги.

Судді: ОСОБА_2 /підпис/ ОСОБА_3 /підпис/ ОСОБА_4 /підпис/
З оригіналом згідно:
Суддя: ОСОБА_2