ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа №642/667/17 Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11кп/790/1218/19 Доповідач: ОСОБА_2 Категорія: ч.2 ст.186КК України
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 серпня 2019 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

Головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

захисника ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Харківського апеляційного суду провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Ленінського районного суду м.Харкова від 09 жовтня 2017 року відносно ОСОБА_7 ,

ВСТАНОВИЛА:
Цим вироком

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с.Новоіванівка Юріївського району Дніпропетровської області, українця, громадянина України, з базовою середньою освітою, офіційно не працевлаштованого, неодруженого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимого:

-13.05.2011 року Сахновщинським районним судом Харківської області за ч.3 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі із застосуванням ст.75 КК України з іспитовим строком 1 рік ;

-19.06.2012 року Сахновщинським районним судом Харківської області за ч.3 ст.185, 71 КК України на 3 роки 2 місяці позбавлення волі;

-02.07.2013 року Кегичівським районним судом Харківської області за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ч.1 ст.70, ч.4 ст.70, 71 КК України на 4 роки позбавлення волі;

-11.07.2016 року Сахновщанським районним судом Харківської області за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185 КК України на 5 років позбавлення волі із застосуванням положень ст.75 КК України з іспитовим строком 3 роки

Визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 186 КК України та призначено покарання у виді 5 років позбавлення волі.

На підставі ст..71 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання частково у вигляді 1 місяца позбавлення волі приєднати невідбуте ОСОБА_7 покарання за вироком Сахновщинського районного суду Харківської області від 11 липня 2016 року та остаточно призначити йому покарання у виді 5-ти (п`яти) років 1 (одного) місяця позбавлення волі .

На підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції, яка діяла до набрання чинності Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» № 2046-VIII від 18.05.2017 зарахувати ОСОБА_7 в строк відбування покарання у вигляді позбавлення волі строк попереднього ув`язнення з 06 січня 2017 року по 20.06.2017 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі .

Доля речових доказів вирішена в порядку ст. 100 КПК України

Згідно вироку 04 січня 2017 року близько 18 год. 30 хв. ОСОБА_7 , перебуваючи у стані алкогольного сп`яніння, діючи повторно, із корисливих мотивів, переслідуючи злочинний умисел, направлений на відкрите викрадення чужого майна, поєднаного із застосування насильства, яке не є небезпечним для життя і здоров`я потерпілого, знаходячись біля туалету у приміщенні Південного вокзалу у м.Харкові, підійшов до потерпілого ОСОБА_9 , та реалізуючи свій злочинний намір, схопив потерпілого руками за верхній одяг, одягнений на ньому, повалив його на підлогу, а потім діючи умисно, повторно, наніс потерпілому декілька ударів обома руками в область голови та тулуба та обома ногами в область тулуба та правої ноги, таким чином подавив у потерпілого ОСОБА_9 здібність чинити йому опір та протистояти його незаконнім корисливим діям. Після чого ОСОБА_7 , впевнившись що потерпілий не зможе чинити йому опір, проти його волі, дістав із зовнішнього правого карману куртки потерпілого грошові кошти в сумі 250 грн., а із лівого внутрішнього карману куртки, мобільний телефон марки «Sonу F3212/Хрегіа ХА UltraLimeGold SI 1302-3478 Rev 2 2G/3G/LТЕ (Dual SIM)», на якому було одягнуто чохол марки «Sony F3212/Xperia XA Ultra SCR60 CoverFlip», - вартістю 9570 грн. 04 коп.. Після чого, ОСОБА_7 , заволодівши майном потерпілого ОСОБА_9 , направився до виходу із приміщення вокзалу, таким чином покинув місце вчинення кримінального правопорушення, розпорядившись викраденим майном на свій розсуд. У результаті злочинних дій ОСОБА_7 потерпілому ОСОБА_9 було завдано майнову шкоду на загальну суму 9820 грн. 04 коп.

В апеляційній скарзі з урахуванням доповнень обвинувачений ОСОБА_7 просить змінити вирок та зарахувати в строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення з 6 січня 2017 року по 29 серпня 2019 року

Прокурор від своєї апеляційної скарги до початку судового розгляду відмовився
Заслухавши доповідь судді, думку обвинуваченого та його захисника, які підтримали свою апеляційну скаргу, думку прокурора, який не заперечував проти зарахування обвинуваченому строку його попереднього ув`язнення в строк покарання, дослідивши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга обвинуваченого підлягає задоволенню, виходячи з наступного.
Відповідно до вимог ч.1 ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Відповідно до правового висновку Верховного Суду у справі №663/537/17 від 29 серпня 2018 року щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Як вбачається з матеріалів провадження обвинувачений ОСОБА_7 перебуває під вартою у даному кримінальному провадження з 6 січня 2017 року, а відтак до нього підлягає застосуванню ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII.

Таким чином оскаржуваний вирок підлягає зміні, а ОСОБА_7 належить зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 6 січня 2017 року до набрання вироком законної сили, тобто до 29 серпня 2019 року включно.
З огляду на викладене ОСОБА_7 слід вважати таким, що повністю відбув призначене покарання та підлягає звільненню з-під варти в залі суду.
Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 418, 419 КПК України, ч.5 ст. 72 КК України, колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 задовольнити.

Вирок Ленінського районного суду м.Харкова від 09 жовтня 2017 року відносно ОСОБА_7 змінити.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції від 26.11.2015 року) зарахувати ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , в строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення з 6 січня 2017 року по 29 серпня 2019 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вважати ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , таким, що повністю відбув призначене покарання, та звільнити його з-під варти в залі суду негайно.

В решті вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з моменту її проголошення.

Головуючий -

Судді