Номер провадження: 11-кп/813/561/19
Номер справи місцевого суду: 522/4448/17
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11.06.2019 року м. Одеса

Одеський апеляційний суд в складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

за участю:

секретаря судового засідання ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6

представників потерпілих осіб адвокатів ОСОБА_7 , ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу прокурора відділу військової прокуратури Південного регіону України ОСОБА_9 на ухвалу Приморського районного суду м. Одеси від 29.11.2018 року, -

встановив:
оскаржуваною ухвалою районного суду повернуто обвинувальний акт у кримінальному провадженні внесеному в ЄРДР за №0000096 від 27.11.2013 року за обвинуваченням ОСОБА_10 у вчиненні кримінальних правопорушень передбачених ч.5 ст.27 ч.5 ст.191, ч.4 ст.190, ч.3 ст.209, ч.4 ст.358 КК України, та обвинувальний акт №0000180 від 22.02.2017 року, за обвинуваченням ОСОБА_11 , ОСОБА_12 у вчиненні кримінальних правопорушень передбачених ч.5 ст.191, ч.4 ст.190, ч.3 ст.209 КК України повернуто прокурору військової прокуратури Одеського гарнізону Південного регіону України для усунення недоліків, у зв`язку з невідповідністю вимогам ст.291 КПК України.
Обґрунтовуючи прийняте рішення, суд першої інстанції послався на невідповідність обвинувальних актів вимогам ст.291 КПК України, оскільки обвинувальні акти відносно ОСОБА_10 , а також ОСОБА_11 , ОСОБА_12 містять посилання на прізвище інших осіб, які за версією органу досудового розслідування, були співучасниками вчиненого злочину та за попередньою змовою з якими діяли обвинувачені, однак, в матеріалах кримінального провадження відсутні відомості щодо існування обвинувального вироку щодо таких осіб, а матеріали стосовно них виділені в окреме провадження, а в самому обвинувальному акті зазначено, що вони знаходяться в розшуку.
Не погодившись з ухвалою районного суду, прокурор відділу військової прокуратури Південного регіону України ОСОБА_9 подав апеляційну скаргу, в якій вказує на незаконність та необґрунтованість ухвали суду, просить її скасувати та призначити новий судовий розгляд обвинувальних актів в суді першої інстанції. Прокурор зазначає, що обвинувальні акти відповідають вимогам ст.291 КПК України, а зазначені в ухвалі доводи щодо існування недоліків обвинувальних актів не є підставою для їх повернення прокурору.

Заслухавши суддю-доповідача; прокурора, який підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити; представників потерпілих, які підтримали апеляційну скаргу прокурора та просили її задовольнити; перевіривши матеріали судового провадження та обговоривши доводи, викладені в апеляційній скарзі; апеляційний суд приходить до висновку про таке.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

У відповідності до положень ст. 2 КПК України, одним із завдань кримінального провадження - є застосування до кожного учасника кримінального провадження належної правової процедури.

Згідно вимог ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.

Під час розгляду апеляційної скарги прокурора, апеляційним судом встановлені істотні порушенням судом першої інстанції вимог КПК України, які тягнуть за собою безумовне скасування оскаржуваної ухвали.
З матеріалів справи убачається, що обвинувальний акт відносно ОСОБА_10 разом з додатками надійшов до Приморського районного суду м. Одеси 07.03.2017 року (т.1, а.с.2-44).
10 березня 2017 року суддя Приморського районного суду м. Одеси ОСОБА_1 призначив підготовче судове засідання вказаного обвинувального акта на 14.03.2017 року (т.1, а.с.51).
В подальшому, підготовче судове засідання неодноразово відкладалось та проведено 12.02.2018 року, і за результатами його проведення Приморський районний суд м. Одеси під головуванням судді ОСОБА_1 , у складі колегії суддів ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , обвинувальний акт відносно ОСОБА_10 ухвалою суду призначено судовий розгляд на 19.02.2018 року (т.1, а.с.139-140).
04 квітня 2017 року до Приморського районного суду м. Одеси надійшов обвинувальний акт з додатками відносно ОСОБА_11 та ОСОБА_12 (т.2, а.с.2-57).
Протоколом автоматичного розподілу судової справи між суддями від 04.04.2017 року визначеного склад колегії суддів у згаданому кримінальному провадженні головуючий суддя ОСОБА_15 , судді ОСОБА_16 , ОСОБА_17 (т.2, а.с.58) та того ж дня призначено підготовче судове засідання на 10.04.2017 року, яке неодноразово було відкладене.
25 квітня 2017 року року за результатами повторного автоматичного розподілу судової справи між суддями, у зв`язку із відстороненням судді ОСОБА_17 від посади, суддею-учасником колегії суддів в даному кримінальному провадженні визначено суддю Приморського районного суду м. Одеси ОСОБА_13 (т.2, а.с. 71).
Ухвалою Приморського районного суду м. Одеси від 01.08.2017 року обвинувальний акт з додатками відносно ОСОБА_11 та ОСОБА_12 передано судді Приморського районного суду м. Одеси ОСОБА_1 для об`єднання з кримінальним провадженням за обвинуваченням ОСОБА_10 (т.2, а.с.88-89).
Ухвалою Приморського районного суду м. Одеси від 12.02.2018 року призначено судовий розгляд обвинувального акту за обвинуваченням ОСОБА_10 на 19.02.2018 року (т.1, а.с.137-140).
19 листопада 2018 року за результатами повторного автоматичного розподілу судової справи між суддями, у зв`язку із перебуванням судді-учасника колегії суддів ОСОБА_13 на лікарняному, в даному кримінальному провадженні визначено суддю-учасника колегії суддів ОСОБА_18 (т.1, а.с. 143).
Ухвалою Приморського районного суду м. Одеси від 29.11.2018 року призначено підготовче судове засідання у кримінальному провадженні за обвинуваченням ОСОБА_10 у вчиненні кримінальних правопорушень передбачених ч. 5 ст. 27 ч. 5 ст. 191, ч. 4 ст. 190, ч. 3 ст. 209, ч. 4 ст. 358 КК України, ОСОБА_11 та ОСОБА_12 у вчиненні кримінальних правопорушень передбачених ч. 5 ст. 191, ч. 4 ст. 190, ч. 3 ст. 209 КК України на 29.11.2018 року (т.1, а.с.151-152).
Таким чином, апеляційним судом встановлено, що 29 листопада 2018 року, Приморський районний суд м. Одеси повернувся зі стадії судового розгляду кримінального провадження відносно ОСОБА_10 на стадію підготовчого судового засідання, за результатами якого постановив оскаржувану ухвалу про повернення обвинувальних актів відносно ОСОБА_10 у вчиненні кримінальних правопорушень передбачених ч. 5 ст. 27 ч. 5 ст. 191, ч. 4 ст. 190, ч. 3 ст. 209, ч. 4 ст. 358 КК України, а також ОСОБА_11 та ОСОБА_12 у вчиненні кримінальних правопорушень передбачених ч.5 ст.191, ч.4 ст.190, ч.3 ст.209 КК України, прокурору для усунення недоліків, як такого, що не відповідає вимогам ст.291 КПК України.
Разом з цим, таке рішення суду апеляційний суд визнає незаконним, оскільки після заміни судді учасника колегії суддів 19.11.2018 року за результатами повторного автоматичного розподілу судової справи у кримінальному провадженні за обвинуваченням ОСОБА_19 , Приморський районний суд м. Одеси повинен був виконати вимоги ч.1 ст.319 КПК України.
Так, частиною першою статті 319 КПК України регламентовано, що судовий розгляд у кримінальному провадженні повинен бути проведений в одному складі суддів. У разі якщо суддя позбавлений можливості брати участь у судовому засіданні, він має бути замінений іншим суддею, який визначається у порядку, встановленому частиною третьою статті 35 цього Кодексу. Після заміни судді судовий розгляд розпочинається спочатку, крім випадків, передбачених частиною другою цієї статті та статтею 320 цього Кодексу.

Таким чином, з урахуванням положень п.24 ч.1 ст.3 КПК України, кримінальним процесуальним законом визначено, що у разі заміни судді (колегії суддів) на стадії судового розгляду, після заміни судді (колегії суду), новий склад суду не має права повертатися на стадію підготовчого судового провадження та вирішувати питання руху справи в порядку ст.314 КПК України, а повинен розпочати судовий розгляд спочатку в порядку Глави 28 КПК України.

За таких підстав ухвала Приморського районного суду м. Одеси від 29.11.2018 року про повернення обвинувальних актів відносно ОСОБА_10 у вчиненні кримінальних правопорушень передбачених ч. 5 ст. 27 ч. 5 ст. 191, ч. 4 ст. 190, ч. 3 ст. 209, ч. 4 ст. 358 КК України, а також ОСОБА_11 та ОСОБА_12 у вчиненні кримінальних правопорушень передбачених ч. 5 ст. 191, ч. 4 ст. 190, ч. 3 ст. 209 КК України, яка була постановлена фактично за результатами повторного підготовчого судового засідання в кримінальному провадженні за обвинуваченням ОСОБА_10 , суперечить вимогам КПК України та підлягає безумовному скасуванню.

Згідно вимогам п. 1 ст. 415 КПК України, суд апеляційної інстанції скасовує вирок чи ухвалу суду і призначає новий розгляд у суді першої інстанції, якщо встановлено порушення, передбачені п. п. 2, 3, 4, 5, 6, 7 ч.2 ст. 412 КПК України.

Як передбачено ч. 6 ст. 9 КПК України, у випадках, коли положення цього Кодексу не регулюють або неоднозначно регулюють питання кримінального провадження, застосовуються загальні засади кримінального провадження, визначені ч.1 ст.7 КПК України.

З урахуванням скасування ухвали районного суду в зв`язку з істотними порушеннями вимог КПК України, апеляційний суд не обговорює доводи апеляційної скарги прокурора щодо незаконності рішення суду про повернення обвинувального акту прокурору з підстав його невідповідності вимогам ст.291 КПК України, оскільки як зазначено вище, суд першої інстанції у відповідності до вимог ст.319 КПК України, взагалі не мав повноважень на проведення повторного підготовчого судового засідання у кримінальному провадженні відносно ОСОБА_10 та прийняття оскаржуваного рішення.

Призначаючи новий розгляд обвинувального акта в суді першої інстанції, апеляційний суд звертає увагу районного суду на необхідність розгляду кримінального провадження за обвинувальними актами упродовж розумного строку незалежним і безстороннім, створеним на підставі закону судом, як того вимагають приписи ст.ст. 21, 28, 318 КПК України та ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.
Керуючись ст.ст. 376, 404, 407, 419, 424, 532 КПК України, апеляційний суд, -

постановив:
Апеляційну скаргу прокурора відділу військової прокуратури Південного регіону України ОСОБА_9 задовольнити.

Ухвалу Приморського районного суду м. Одеси від 29.11.2018 року, якою повернуто обвинувальний акт у кримінальному провадженні внесеному в ЄРДР за №0000096 від 27.11.2013 року за обвинуваченням ОСОБА_10 у вчиненні кримінальних правопорушень передбачених ч.5 ст.27 ч.5 ст.191, ч.4 ст.190, ч.3 ст.209, ч.4 ст.358 КК України, та обвинувальний акт №0000180 від 22.02.2017 року, за обвинуваченням ОСОБА_11 , ОСОБА_12 у вчиненні кримінальних правопорушень передбачених ч.5 ст.191, ч.4 ст.190, ч.3 ст.209 КК України повернуто прокурору військової прокуратури Одеського гарнізону Південного регіону України для усунення недоліків, у зв`язку з невідповідністю вимогам ст.291 КПК України скасувати, та призначити новий розгляд обвинувальних актів в суді першої інстанції, зі стадії підготовчого провадження, в іншому складі суду.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та касаційному оскарженню не підлягає.

Судді Одеського апеляційного суду

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4